知识产权司法保护（0612哈尔滨）－周云川

知识产权的司法保护周云川2010年6月12日基本情况概述著作权的司法保护专利权的司法保护商标权的司法保护反不正当竞争保护不同保护途径的比较与选择

主要内容知识产权案件的主要类型知识产权案件的受理及审结情况知识产权案件的管辖基本情况概述知识产权案件的主要类型全国知识产权案件的受理及审结情况

受理民事案件的类型－以2009年一审案件为例级别管辖地域管辖知识产权案件的管辖级别管辖地域管辖著作权的司法保护著作权的保护客体－作品著作权的保护客体－作品独创性的判定表达的独创性不要求新颖性原则独立创作原则独创性的判定－思想与表达的区分案例：赵梦琳诉北京北纬通信科技有限公司等案

案例：朱志强（笔名小小）诉耐克公司案例：朱志强（笔名小小）诉耐克公司案例：朱志强（笔名小小）诉耐克公司

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著作权保护客体－典型案例案例：lego乐高玩具案案例：lego乐高玩具案著作权法不保护法律、法规，国家机关的决议、决定、命令和其他具有立法、行政、司法性质的文件，及其官方正式译文时事新闻历法、通用数表、通用表格和公式

著作权的内容包括下列人身权和财产权：

（一）发表权，即决定作品是否公之于众的权利；

（二）署名权，即表明作者身份，在作品上署名的权利；

（三）修改权，即修改或者授权他人修改作品的权利；

（四）保护作品完整权，即保护作品不受歪曲、篡改的权利；著作权的内容包括下列人身权和财产权：

（五）复制权，即以印刷、复印、拓印、录音、录像、翻录、翻拍等方式将作品制作一份或者多份的权利；

（六）发行权，即以出售或者赠与方式向公众提供作品的原件或者复制件的权利；

（七）出租权，即有偿许可他人临时使用电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品、计算机软件的权利，计算机软件不是出租的主要标的的除外；

著作权的内容著作权的内容包括下列人身权和财产权：

（十一）广播权，即以无线方式公开广播或者传播作品，以有线传播或者转播的方式向公众传播广播的作品，以及通过扩音器或者其他传送符号、声音、图像的类似工具向公众传播广播的作品的权利；

（十二）信息网络传播权，即以有线或者无线方式向公众提供作品，使公众可以在其个人选定的时间和地点获得作品的权利；

（十三）摄制权，即以摄制电影或者以类似摄制电影的方法将作品固定在载体上的权利；

著作权的内容包括下列人身权和财产权：

（十四）改编权，即改变作品，创作出具有独创性的新作品的权利；

（十五）翻译权，即将作品从一种语言文字转换成另一种语言文字的权利；

（十六）汇编权，即将作品或者作品的片段通过选择或者编排，汇集成新作品的权利；

（十七）应当由著作权人享有的其他权利。

确认著作权人的一般做法

《著作权法》：如无相反证据，在作品上署名的公民、法人或其他组织视为作者。著作权的主体著作权主体的案例著作权的保护期限公民作品——作者终生及死后50年法人作品50年电影作品、摄影作品50年邻接权出版表演录音录像广播电台、电视台著作权法第四十七条、第四十八条：未经著作权人许可，发表其作品的；未经合作作者许可，将与他人合作创作的作品当作自己单独创作的作品发表的；没有参加创作，为谋取个人名利，在他人作品上署名的；歪曲、篡改他人作品的；剽窃他人作品的；未经著作权人许可，以展览、摄制电影和以类似摄制电影的方法使用作品，或者以改编、翻译、注释等方式使用作品的，本法另有规定的除外；使用他人作品，应当支付报酬而未支付的；判定原则：接触加实质性相似原告作品先于被告创作完成被告接触了原告作品－－原告作品已经发表的，可以推定被告接触独立创作对作品的使用已经获得了著作权人的许可合理使用著作权的合理使用可以不征得著作权人许可，不向其支付报酬，但应当指明作者姓名、作品名称法律依据：著作权法第二十二条合理使用的典型案例二审：对于使用音乐作品仅涉及作品的几个小节或几句歌词，未完整地使用整段歌词或乐谱的情况，考虑到被使用部分在整个音乐作品所占比例较小，没有实质性地再现作品的完整表达方式和作者表达出的思想内容及作者在乐曲方面的独特构思；使用的形式和内容非常有限，没有对音乐作品的市场价值造成不利的影响，也不会对音乐作品的发行传播构成威胁，即未对著作权人的利益构成实质损害，因此，这种方式的使用符合“合理使用他人作品”的条件。赔偿数额的计算方法及选择专利权的司法保护专利权的保护客体发明创造发明实用新型外观设计专利权的保护客体对下列各项，不授予专利权：科学发现；智力活动的规则和方法；疾病的诊断和治疗方法；动物和植物品种；用原子核变换方法获得的物质。专利权的取得和维持申请初审复审无效专利权的保护期限

发明专利——20年实用新型和外观设计——10年对发明、实用新型专利而言，未经专利权人的许可，实施该专利的行为，即为生产经营目的的制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品，或者使用其专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利产品直接获得的产品。对外观设计专利权而言，为生产经营目的制造、销售、许诺销售、进口其外观设计专利产品。被控行为类型判断确定专利权保护范围判断被告的抗辩是否成立确定被告的民事责任

判断和对比全面覆盖原则的适用全面覆盖原则的适用

抗辩关系图原告专利ABCD被控产品ABCD’是否落入保护范围专利性（无效程序）132赔偿数额的计算方法及选择商标权的司法保护商标权的保护客体商标法第八条：具有区分性的可视性标志：文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合等注册条件：商标法第九条：具有显著特征不违反绝对禁注（保护公共利益）不违反相对禁注条款（不与在先权利冲突等）商标的显著性显著性：利于识别不得作为商标注册的标志地名商标仅有本商品的通用名称、图形、型号的仅仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的三维标志仅由商品自身性质产生的形状等商标的显著性其他不具有显著性的标志过于简单的线条普通几何图形过于复杂的文字、图形、数字、字母或其组合一个或两个普通表现形式的字母单一颜色商标法第十条第二款规定：县级以上行政区划的地名或者公众知晓的外国地名，不得作为商标。但是，地名具有其他含义或者作为集体商标、证明商标组成部分的除外。地名商标本国地名：县级以上行政区划外国地名：公众知晓地名具有其他含义的除外地名商标立体商标的显著性认定案例：费列罗巧克力立体商标驳回复审案立体商标指定使用于巧克力等商品案例：费列罗立体商标驳回复审案商评委：申请商标作为立体商标，仅有指定使用商品较为常用的包装形式，难以起到区分商品来源的作用，缺乏商标应有的显著特征。案例：费列罗立体商标驳回复审案一审：申请商标作为一个三维标志，由一个栗色和金黄色相间并带有波纹形状的底座和在底座之上放置的具有皱褶状包装效果的金黄色球形三维形状组成。被告认定申请商标系常用的包装形式，但并未就该认定提供相关的证据予以支持。相反，申请商标对于色彩和商品包装形式的选择均不在本行业和指定使用商品包装形式的常规选择的范围之内，申请商标的独特创意已经使之成为了原告产品的一种标志性设计，使得消费者在看到申请商标后就能够清楚地判断出该商标所附着商品的来源，申请商标已经具有了商标所应具备的显著性，应当在我国被作为注册商标予以保护，被告对申请商标的领土延伸保护申请亦应予以核准。立体商标的显著性判定案例：费列罗巧克力立体商标驳回复审案立体商标指定使用于巧克力等商品案例：费列罗立体商标驳回复审案商评委：申请商标由一个长方形的透明容器组成，辅以颜色和装饰，难以起到区分商品来源的作用，缺乏商标应有的显著特征.案例：费列罗立体商标驳回复审案一审：申请商标作为一个三维标志，由一个透明并带有装饰带的长方体容器及其内部排列的球形物组成，虽然申请商标所指定使用的颜色具有一定的特殊性，但申请商标给消费者带来的最为显著的视觉印象仍然为一个具有内容物的透明长方体包装容器。这种容器是申请商标所指定使用的商品通常会选用的包装形式，缺乏商标所应当具有的显著性，亦无法起到商标所要实现的区分商品来源的作用。相对理由的审查【禁止使用复制、摹仿或翻译他人的驰名商标】就相同或者类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人未在中国注册的驰名商标，容易导致混淆的，不予注册并禁止使用。

就不相同或者不相类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人已经在中国注册的驰名商标，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的，不予注册并禁止使用。

相对理由的审查【代理活动中的商标异议】未经授权，代理人或者代表人以自己的名义将被代理人或者被代表人的商标进行注册，被代理人或者被代表人提出异议的，不予注册并禁止使用。【不得损害他人在先权利、不得抢先注册】申请商标注册不得损害他人现有的在先权利，也不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标。

商标的注册、维持、使用申请复审驳回核准注册争议/撤销初审公告异议简图详细流程图商标权的保护期限注册商标的有效期为10年，自核准注册之日起计算。有效期满需要继续使用的，应在期满前6个月提出续展申请；未在此期间提出的，可给予6个月宽展期。宽展期未提出的，注销注册商标。每次续展的有效期仍为10年，续展次数无限制。

商标法第五十二条商标法实施条例第五十条关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释第一条、第二条

类似商品判断商标近似判断将他人注册商标作为企业字号使用将他人注册商标作为域名使用判断类似商品和/或服务的有关规定商品分类表在判断类似商品上的作用类似商品的判断原则类似商品的判断

司法解释：类似商品，是指在功能、用途、生产部门、销售渠道、消费对象等方面相同，或者相关公众一般认为其存在特定联系、容易造成混淆的商品。

《商标审查及审理标准》：类似商品是指商品在功能、用途、主要原料、生产部门、销售渠道、销售场所、消费对象等方面相同或者近似。区别：是否存在特定联系并容易造成混淆＝近似？类似商品的有关规定类似商品的判断原则类似商品和服务区分表仅作参考混淆的可能性

在不同的商品或服务中使用相同商标，是否会导致相关公众误认为商品或服务来源处于同一市场主体或有某种联系的市场主体。案例：“GoldenBud”商标异议复审案涉及问题：分属不同类别中的商品是否可以被认定为类似商品类似商品的判断被异议商标“Goldenbud”指定使用商品：第33类的“含酒精的饮料（啤酒除外）”引证商标“Bud”核定使用商品为第32类“啤酒”

“GoldenBud”商标异议复审案商评委：被异议商标指定使用的含酒精的饮料（啤酒除外）与引证商标核准使用的啤酒在生产制造工艺、营销渠道及方式等方面有明显区别，未构成类似商品。

“GoldenBud”商标异议复审案一审：引证商标核定使用的“啤酒”属于一种含酒精的饮料，与被异议商标的指定商品“含酒精的饮料”的功能和用途存在类似之处，消费对象相近，在销售过程中，通常被摆放在同一销售区内，销售渠道亦相同。虽然在被异议商标指定商品上明确排除了“啤酒”，但对于一般消费者而言，将相近似的商标分别使用在啤酒和含酒精的饮料上，会导致相关公众误认为这些商品来自于同一市场主体或者有某种联系的市场主体，因此，引证商标与被异议商标的指定商品属于类似商品。

“GoldenBud”商标异议复审案二审：引证商标核定使用的商品“啤酒”与被异议商标指定使用的商品“含酒精饮料（啤酒除外）”，虽在《类似商品和服务区分表》中分处不同类别，但是两者均属含酒精饮料商品，在功能和用途上都是为了满足饮酒的需要，因此消费对象是基本相同的；销售渠道方面的差别也不大。综合以上因素可以认定，上述两种商品属于类似商品。

“GoldenBud”商标异议复审案商标近似判断商标近似的概念商标近似的判断原则商标近似的判断标准商标近似的概念商标近似的判断混淆误认的可能性商标标识近似程度商品类似程度相关商标的知名度和显著性

商标近似的判断标准相关公众一般注意力整体比对与主要部分比对相结合隔离比对应考虑请求保护注册商标的显著性和知名度以是否足以造成相关公众的混淆误认为标准商标标识近似的判断在近似性比对时，在整体比对的同时，着重考虑显著部分。对于组合商标，考虑到文字呼叫在商品流通中的重要作用，通常可以将文字部分作为其显著部分。商标标识近似的认定如果文字部分在商标整体上不占显著比例，或者该文字部分本身并不具有显著性，则文字部分不是显著部分，在近似性比对时，着重考虑其他组成部分。

商标标识近似的认定文字部分不占显著比例文字不具有显著性商标标识近似的认定复审商标与引证商标为包含关系复审商标含有与引证商标相同或近似的标识，且该标识在复审商标中亦为显著部分，可认定二者近似。商标标识近似的认定图形商标标识近似判断混淆误认可能性

应考虑的因素商标指定或核定使用的商品或服务的特点引证商标的知名度地域因素判断混淆误认可能性

应考虑的因素商标指定使用或核定使用的商品或服务的特点商品或服务本身的价格如房地产汽车标识本身在商品上所占的比例如手表判断混淆误认可能性

应考虑的因素引证商标的知名度

具有一定知名度的商标相对于不具有知名度的商标而言，更易出现混淆误认可能性案例：“鳄鱼”“亚斯嘉鳄YASIJIAE”“梦特娇”“梦特仙奴”“SK-II”“XK-III”判断混淆误认可能性

应考虑的因素地域因素：是否为同一地域，如处同一地域则掌握相对较为宽松的近似性判断标准。绝大多数的商标的使用区域均是在商标注册人所在地域或其周边地区商标知名度大多建立在商标注册人所在地域或周边地域不同地域的消费者对同一商标的认知不同案例：“宾王”与“骆宾王”的注册人均为义乌企业“秋林及图”与“伊雅秋林”的注册人均为哈尔滨企业案例：“蓝色菱形药片”

立体商标案案例：“蓝色菱形药片”

立体商标案案例：“蓝色菱形药片”

立体商标案案例：“蓝色菱形药片”

立体商标案案例：“蓝色菱形药片”

立体商标案最高法院：东方公司生产的“甲磺酸酚妥拉明分散片”药片的包装有与药片形状相应的菱形突起、包装盒上“伟哥”两字有土黄色的菱形图案作为衬底，但消费者在购买该药品时并不能据此识别该药片的外部形态。由于该药片包装于不透明材料内，其颜色和形状并不能起到标识其来源和生产者的作用，不能认定为商标意义上的使用，因此，不属于使用相同或者近似商标的行为。司法解释第一条第（三）项：将与他人注册商标相同或者相近似的文字作为企业的字号在相同或者类似商品上突出使用，容易使相关公众产生误认的，属于给他人商标专用权造成损害的行为。将他人注册商标作为企业字号的典型案例案例：“蒙牛”商标案案例：“蒙牛”商标案商标的正当使用商标法实施条例第四十九条：注册商标中含有的本商品的通用名称、图形、型号，或者直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点，或者含有地名，注册商标专用权人无权禁止他人正当使用。商标正当使用的典型案例案例：“TOEFL”商标案案例：“TOEFL”商标案二审：虽然新东方学校在“TOEFL系列教材”、“TOEFL听力磁带上”突出使用了“TOEFL”字样，但新东方学校对“TOEFL”是在进行描述性或者叙述性的使用。其目的是为了说明和强调出版物的内容与TOEFL考试有关，是为了便于读者知道出版物的内容，而不是为了表明出版物的来源，并不会造成读者对商品来源的误认和混淆。商标正当使用的典型案例案例：“彼得兔”商标案案例：“彼得兔”商标案赔偿数额的计算方法及选择反不正当竞争保护不正当竞争行为擅自使用知名商品特有名称的行为擅自使用知名商品特有名称的行为

司法解释第一条：

人民法院认定知名商品，应当考虑该商品的销售时间、销售区域、销售额和销售对象，进行任何宣传的持续时间、程度和地域范围，作为知名商品受保护的情况等因素，进行综合判断。案例：北京九龙制药厂诉北京耀得堂药店、山西康保生物制品股份有限公司不正当竞争纠纷案

案例：北京九龙制药厂诉北京耀得堂药店、山西康保生物制品股份有限公司不正当竞争纠纷案

案例：唐风汉格形象设计有限公司诉

环球趋势国际文化传播（北京）有限公司

不正当竞争纠纷案

原告诉称：我方在中国承办了2004至2006年的“国际旅游小姐冠军总决赛”。我公司通过投入大量的财力和物力并通过全国各地媒体以及网络进行的大规模宣传推广，使“国际旅游小姐”选美赛事在国内成为一流的赛事，“国际旅游小姐”赛事已经成为知名服务。2006年5月10