可口可乐并购汇源果汁之法律分析并购3班第1组第3次作

可口可乐并购汇源果汁之法律分析---并购3班第1组第3次作业

梁华清、黄璟、陈玉博、李海鸿、桂飞、王磊---2011年3月并购3班第1组第3次作业合众人之力攻克八大作业——各组员贡献度组员名单及学号：梁华清09211265、黄璟09211229陈玉博09211194、李海鸿09211244桂飞09211207、王磊09211326

Theagenda法律分析该项并购的管辖权与法律适用该项并购是否应该反垄断审查反垄断审查应该审查的因素是该项并购反垄断审查的最大难点—“相关市场”界定本案应否及如何启动国家安全审查程序21收购的过程收购双方的背景资料收购过程法律程序34国家商务部的最终裁决启示

收购的过程收购双方的背景资料注册于1919年是全球最大的饮料公司旗下现有饮料品牌超过450个，涉及汽水、果汁等多种产品成立于1992年是中国领先的果汁饮料生产商旗下产品包括水果原浆、浓缩汁、果蔬汁、含乳饮料、茶饮料、婴儿食品等400多种1979年，成为中国改革开发后第一批进入中国的国际消费品公司目前在中国投资已经超过11亿美元，建立了27家瓶装厂，雇佣员工超过15,000人在中国建立了24处加工厂，270个销售公司和500多个中心专卖店，总资产超过49亿元人民币2007年2月在港交所挂牌上市，股票代码01886，IPO募资超过24亿港元，上市首日市值超过80亿港元，2008年9月18日市值超过120亿港元双方在中国市场的现状在净水方面，可口可乐不敌娃哈哈集团在茶饮料方面，可口可乐输给了康师傅和统一在果蔬汁市场，可口可乐跟汇源集团更是难以抗衡果蔬汁饮料市场一般分百分百果汁、中浓度果蔬汁（果汁含量26%-99%）以及果汁饮料（果汁含量低于25%）三个类别AC尼尔森研究数据称，汇源集团在中国百分百果汁和中浓度果蔬汁的市场占有率约为40%；在果汁饮料市场，汇源集团的市场占有率也达到了6.8%差强人意当之无愧的行业霸主收购过程-1汇源集团股份结构现状（%）数据来源“龙耀自爆2008.09”收购过程-2全面要约收购——2008年9月3日香港联交所发布公告宣布汇源三大股东作出不可撤回承诺荷银将代表可口可乐全资附属公司AtlanticIndustries全面要约收购汇源果汁集团有限公司股本中的全部已发行股份及全部未行使可换股债券每股现金作价为12.2港元，是上周五汇源停牌时的收市价4.14港元的近3倍要约收购设定的最后期限就是2009年3月23日持有汇源近66%股份不可撤回承诺根据双方协议，交易完成后汇源果汁将成为Atlantic

Industries的全资附属公司，并将撤销其上市地位.可口可乐公司是一家在美国特拉华州注册成立的有限公司，代表可口可乐公司全资附属公司ATLANTICINDUSTRIES（也是一家在开曼群岛注册成立的获豁免有限公司）中国汇源果汁集团有限公司则是一家在开曼群岛注册成立的获豁免有限公司。法律程序香港证监会于2002年颁布了《公司收购、合并及股份回购守则》：收购方向香港证监会(及联交所)报送并购相关资料，香港证监会设有收购及合并委员会，对报送资料进行审核。由于香港上市公司大多所属资产遍布世界各地，因此对相关并购需报涉及各国进行反垄断审查。本案被收购房汇源果汁由于主要资产在中国大陆，因此需要在中国进行反垄断审查申报。审核通过后双方即可签署并购合同，并着手办理相关股权的登记或资产权属的过户。报送并购相关资料审查签署并购合同反垄断审查

法律分析1. 该项并购的管辖权与法律适用Insertcharttitlehere(optional)尽管汇源公司不是中国公司，而是一家外国公司尽管这项并购发生在两个外国公司之间尽管这项并购发生在我国香港地区123Direction1Direction2Direction3我国反垄断法第二条规定：中华人民共和国境内经济活动中的垄断行为，适用本法；中华人民共和国境外的垄断行为，对境内市场竞争产生排除、限制影响的，适用本法。

BUT汇源公司主要在我国从事果蔬汁生产业务反垄断法可以适用于该项并购事宜该项并购必然会影响到我国境内相关市场的竞争当事企业是否负有向我国反垄断执法机构申报的义务，则取决于该项并购是否达到了申报的门槛条件。2. 该项并购是否应该反垄断审查《国务院关于经营者集中申报标准的规定》第三条规定下列情况必须事先向国务院商务主管部门申报，未申报的不得实施集中：参与集中的所有经营者上一会计年度在全球范围内的营业额合计超过100亿元人民币，并且其中至少两个经营者上一会计年度在中国境内的营业额均超过4亿元人民币。可口可乐公司对商务部提出的问题表述了自己的意见，提出初步解决方案及其修改方案Cause12008年9月18日，可口可乐向商务部提交了收购汇源公司的经营者集中反垄断申报材料，此后经申报方补充，申报材料达到了反垄断法第二十三条规定的要求Cause2Cause3审查过程中，商务部与可口可乐公司就附加限制性条件进行了商谈，要求申报方提出可行的解决方案11月20日商务部对此项集中予以立案审查，12月20日决定在初步审查基础上实施进一步审查3. 反垄断审查应该审查的因素因此，对于本起收购案，反垄断执法机构审查时，不会因为并购后可口可乐在中国相关市场份额的增加而拒绝批准（一）参与集中的经营者在相关市场的市场份额及其对市场的控制力；（二）相关市场的市场集中度；（三）经营者集中对市场进入、技术进步的影响；（四）经营者集中对消费者和其他有关经营者的影响；（五）经营者集中对国民经济发展的影响；（六）国务院反垄断执法机构认为应当考虑的影响市场竞争的其他因素。我国反垄断法第二十七条：审查经营者集中，应当考虑六大因素分析从该条规定内容看，经营者在相关市场的市场份额固然是一个重要的考虑因素，但不是惟一的因素。就可口可乐收购汇源而言，在进行反垄断审查时，同样需要全面考虑第二十七条规定的六个因素。4. 该项反垄断审查的最大难点—“相关市场”界定防止由于经营者集中导致的相关市场过度集中，从而限制或排除相关市场的竞争进行反垄断审查必须界定相关市场的范围，相关市场的边界直接影响到了当事企业的市场份额对于经营者集中进行审查的目的界定相关市场的范围21饮料市场果汁市场市场集中度低审查通过可能性高市场集中度高审查通过可能性低û

5. 本案应否及如何启动国家安全审查程序反垄断法第三十一条规定：对外资并购境内企业或者以其他方式参与经营者集中，涉及国家安全的，除依照本法规定进行经营者集中审查外，还应当按照国家有关规定进行国家安全审查。就本并购案件而言，参与并购的各方在法律意义上均为外资企业，并不具备本条规定的启动国家安全审查程序的前提条件。

国家商务部的最终裁决国家商务部的最终裁决—禁止理由商务部禁止可口可乐公司收购中国汇源公司如果收购成功可口可乐有能力把其在碳酸饮料行业的支配地位传导到果汁行业1如果收购成功会挤压国内中小企业的生存空间，抑制国内其它企业参与果汁市场的竞争3如果收购成功可口可乐对果汁市场的控制力会明显增强，使其它企业没有能力再进入这个市场2

启示Why? HOW?本案是对反垄断法的并购审查。审查不应与民族品牌保护、产业政策、经济安全等有关商务部禁止可口可乐并购汇源案在反垄断法上具有里程碑式的意义，有利于在社会中普及竞争文化增加透明度。