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文档简介

第十一章法的起源

本章重点1、法的起源的一般规律2、原始习惯与法的区别

一、原始社会的社会生产方式和社会组织1、原始社会的生产方式是以生产资料公有制为基础的共同生产和共同分配。2、原始社会的社会组织是原始公社原始公社经历了原始群、血缘家庭、氏族公社等三个阶段，其中氏族（公社）是原始社会最典型的社会组织形式。氏族具有下列特点：（1）氏族完全按照血缘关系来划分和组织居民。（2）氏族组织内部实行原始的民主管理。（3）在氏族存在的绝大部分历史时期内，氏族都是一个建立在原始共产制和群婚制之上的生产单位、消费单位和社会单位。二、原始社会的社会规范原始社会的社会规范主要是习惯（氏族习惯）摩尔根在《古代社会》中描绘了易洛魁人的氏族习惯：（1）关于共同劳动、平均分配的习惯（2）关于婚姻、家庭和亲属制度的习惯（3）关于处理公共事务的习惯（4）关于财产继承的习惯（5）关于解决纠纷的习惯（6）关于维护共同利益的习惯（7）关于宗教方面的习惯二、原始习惯和法的区别1、二者产生的方式不同2、二者体现的本质不同3、二者适用的范围不同4、二者调整的内容不同5、二者实施的方式不同6、二者的历史使命不同三、关于法的起源的不同学说1、我国法的起源——“刑始于兵”、“礼源于祭祀”说2、学者张中秋在《中西法律文化比较研究》中认为，中国古代法(以刑为中心)最初主要形成于部族之间的征战，而西方古代法(古希腊与古罗马)则是氏族内部贵族与平民之间矛盾和斗争的产物。3、一部分学者对法律起源于阶级斗争的传统观念提出质疑，认为法律是与人类社会共存的现象。4、西方的一些法人类学家，如英国的马林诺夫斯基（《原始社会的犯罪与习俗》）、美国的霍贝尔（《原始人的法》）都认为原始社会存在着法。《汉书·刑法志》说：“因天讨而作五刑”，明确提出“五刑”的制定是出于战争的需要。所谓“五刑”，（奴隶制五刑，墨、劓、刖、宫、大辟），一种说法是“大刑用甲兵，其次用斧钺，中刑用刀锯，其次用钻凿，薄刑用鞭扑”，即最重的刑罚是一个部落对另一个部落的军事讨伐。至于斧钺、刀锯、钻凿、鞭扑等刑罚则适用于被征服的异族人。国家产生后，五刑演变为适用于全社会的罚罪手段。

教材关于法的定义

法是由国家制定、认可并由国家保证实施的，反映由特定物质生活条件所决定的统治阶级（或人民）

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