《非上市股份有限公司小股东权益保护浅析》6000字（论文）

非上市股份有限公司小股东权益保护浅析目录TOC\o"1-2"\h\u3798摘要 126859一、我国公司的分类 18035二、我国公司法制度下非上市股份有限公司的特征 210884三、非上市股份有限公司小股东合法权益保护存在的问题 418292（一）非上市股份有限公司股东知情权现状 46108（二）非上市股份有限公司股东分红权现状 519053（三）非上市股份有限公司股东分红权受损时的救济途径现状 615119四、保护非上市股份有限公司小股东合法权益的相关建议 913594（一）赋予非上市股份有限公司小股东有条件地查阅公司原始凭证的权利 929777（二）章程可以自由约定但是应该符合公司的整体利益 1015125（三）完善表决权排除制度 1229763（四）在举证责任上对小股东予以倾斜 12摘要本文对非上市股份有限公司小股东的生存现状进行了分析，指出现行《公司法》中关于非上市股份有限公司小股东合法权益保护存在的问题，并对如何保护非上市股份有限公司小股东的合法权益提出了相关建议。关键词非上市股份有限公司、小股东权益、知情权、分红权一、我国公司的分类现行《公司法》将公司分为有限责任公司和股份有限公司两种类型。而股份有限公司又以其是否发行在证券交易所挂牌上市的股份而分为上市的股份有限公司和非上市的股份有限公司。这样一来，非上市公司中就包含了有限责任公司和部分股份有限公司，在市场经济发展较成熟的国家、地区，一般是将公司分为上市公司和非上市公司。在我国，也有研究结论认为，非上市股份有限公司并不具备立法意图所期望达到的“资合性”或者“公众性”特征，相反，更多体现出的是趋向于有限责任公司相类似的“人合性”的特征。而目前我国公司法规定的有关股份有限的法条多是以上市的股份有限公司为蓝本进行的立法，与非上市的股份有限公司的情况并不十分吻合，导致现在对于非上市股份有限公司小股东的保护力度较为薄弱。二、我国公司法制度下非上市股份有限公司的特征作为上市公司的股东，法律对其的保护一直在逐步完善，上市公司作为公众公司，小股东的利益保护不仅与证券市场的正常运转紧密相连也与社会经济的稳定发展休戚相关，且其时时刻刻会受到大众舆论的监督，因此，上市公司的信息披露、控股大股东的权利行使等多方面都会受到证券监督管理委员的严密监控，证监会会根据实际情况，不时出台相关规范性文件加以规制，并用相应的行政手段和司法手段进行干预。作为非上市股份有限公司，和上市公司相比较，这类公司往往规模不大且资金实力相对较弱。二者虽同属于股份有限公司，但不论是我国的《公司法》及其司法解释，还是相关领域出台的一些规章制度都是以上市公司为蓝本拟制的法条规章，很多法律法规包括规章判例和非上市的股份有限公司的情况并不十分吻合，所以当此类公司股东权益受损时，往往没有合适的法律武器可以帮助其维护自己的合法权益。非上市股份有限公司公司普遍具有的特征包括：1、规模较小，且股东人数相对上市公司较少，股东往往会参与治理。规模较小的公司，业务范围往往比较单一，且人合性较为明显，所以在这类公司中，股东充当公司经营管理人员的情形较为普遍，这种情况下，公司的大股东作为公司的所有者同时也是公司的管理者，很难避免滥用优势地位来压制、排挤小股东，在这样的前提条件下，小股东权益受损的情况时有发生。2、资本流通的封闭性显著。由于非上市的股份有限公司并没有公开发行股票，这样一来，此类公司股东持有的公司股份往往难以出售，作为此类公司的小股东在自身权益受损想要退出公司时的退出机制十分不完善。3、人合性特征较为明显。股东人数越少的公司，人合性的特征往往越明显。未上市的股份有限公司由于规模较小、资本封闭性较为显著，其人合性也会较为明显。在此类公司当时也较容易出现大股东联合起来打压、排挤小股东的行为。由非上市股份有限公司的这些特征我们可以看出，非上市股份有限公司与上市股份有限公司之间存在着诸多本质上的差异，非上市股份有限公司并不能完全适用我国公司法以及相关法律法规关于股份有限公司的规定，在非上市股份有限公司的小股东权益受到损害时，现有的法律法规并不能给到其足够的保护。非上市股份有限公司小股东合法权益保护存在的问题（一）非上市股份有限公司股东知情权现状我国公司法97条《中华人民共和国公司法（2018修订）》《中华人民共和国公司法（2018修订）》第九十七条【股东的查阅、建议和质询权】股东有权查阅公司章程、股东名册、公司债券存根、股东大会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议、财务会计报告，对公司的经营提出建议或者质询。《中华人民共和国公司法（2018修订）》第三十三条【股东查阅、复制权】股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。股东可以要求查阅公司会计账簿。股东要求查阅公司会计账簿的，应当向公司提出书面请求，说明目的。公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的，可能损害公司合法利益的，可以拒绝提供查阅，并应当自股东提出书面请求之日起十五日内书面答复股东并说明理由。公司拒绝提供查阅的，股东可以请求人民法院要求公司提供查阅。（二）非上市股份有限公司股东分红权现状上市的股份有限公司具有公开的市场环境，股东对公司盈余分配方案不满时可以将股票卖出自由地退出。而非上市股份有限公司相当于一个准封闭公司，股份没有可供交易的平台，且这类公司知名度不高，财务状况不够透明，不了解公司真实状况的人不会轻易购买此类公司的股权，这就使得非上市股份有限公司小股东股权转让难度很大。在这样的前提条件下，公司大股东更加肆无忌惮可能滥用其权利来压制、排挤小股东,因为他们清楚，一方面，相关法律法规对小股东的分红权保护并不完善，小股东起诉很难胜诉，一方面，小股东股权转让难度大，即使受到不公平对待，往往也是股转无门，只能安心呆在“围城”里，所以，在非上市股份公司中也最容易产生公司盈余分配纠纷。且在现在的公司治理中，资本多数决是公司制度中非常重要的一项原则。投入资本额和在公司决策中的话语权是正相关的，因此拟制全体股东的意见时以持股比例大的股东意见为依据是符合形式公平的。而且在公司股东众多的情况下，实行资本多数决也是效率的要求。但我们不得不承认，资本多数决也有利有弊，尤其容易出现控股股东通过资本多数决压榨小股东的情形。而出现这种情况主要是因为以下两点原因。第一，大股东和小股东所拥有的利益及所期待的利益是完全不同的，大股东更多的侧重于公司的长远发展，而非资本短期内的回报率；而小股东则更希望自己的投资在短期内可以得到收益，他们更期待投资可以在短期内迅速回本，创造更多的收益。第二，大股东更容易利用自己持股的绝对优势在股东会上通过对自己有利的决议。在非上市股份有限公司中，大股东排挤小股东的手段之一就是不分配股利和多提任意公积金。在封闭性公司中，控股股东通过股利、担任职务和关联交易来获取投资回报。与此同时，由于小股东无控股权，因此其获得投资回报的方式只剩下股利。若长期不分配股利，小股东的出资就相当于给公司提供了无息贷款。（三）非上市股份有限公司股东分红权受损时的救济途径现状（1）股权转让的救济途径缺失当大股东通过资本多数决侵犯小股东的股东分红权时，上市公司中，股东可以通过转让其股份来退出公司，有限责任公司可以通过分红异议而享有回购权，而非上市股份有限公司的股东面临的现状就比较尴尬，他们不能要求公司回购，只能对外转让股票，但是由于其非上市的性质，公司知名度低，股票被很少人知晓，财务状况也不透明，外人很少会贸然买入这样的股票。而且正是由于这类公司的股票不被看好，亦或是常年不分红，一般也不会向认识的亲戚朋友转让。在这类公司中，小股东股权转让的救济途径几乎是缺失的。小股东无利润分配请求权的直接救济途径《公司法》第166条《《中华人民共和国公司法（2018修订）》第一百六十六条【法定公积金与任意公积金】公司分配当年税后利润时，应当提取利润的百分之十列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的百分之五十以上的，可以不再提取。公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损的，在依照前款规定提取法定公积金之前，应当先用当年利润弥补亏损。公司从税后利润中提取法定公积金后，经股东会或者股东大会决议，还可以从税后利润中提取任意公积金。公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依照本法第三十四条的规定分配；股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。股东会、股东大会或者董事会违反前款规定，在公司弥补亏损和提取法定公积金之前向股东分配利润的，股东必须将违反规定分配的利润退还公司。公司持有的本公司股份不得分配利润。对于单独的分红请求诉权来说，我国目前为止并没有赋予股东该项权利。在实务领域，股东请求公司分配利润案件中，往往需要提交载明具体分配方案的股东会或者股东大会的决议，如果未提交载明具体分配方案的股东会或者股东大会的决议，人民法院会驳回其诉讼请求。所以小股东的股利分配请求权在受到侵害时往往没有有效的救济途径。但是由于股东利润分配权不仅关乎股东利益，同时也关乎债权人利益的保护，因此合理处理该项权利不仅可以很好地平衡双方利益，更能够更加公正、合理的配置社会资源，调动社会闲散资金。因此，我国应该在立法中对利润分配请求权予以相应的解释及支持，以立法的形式对小股东的利润分配请求权予以保护。（3）小股东举证存在的困境虽然公司法规定股东有派生诉讼，但是其举证非常困难。我国《公司法》第22条《中华人民共和国公司法（2018修订）》第二十二条【公司决议的无效或被撤销】公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。股东依照前款规定提起诉讼的，人民法院可以应公司的请求，要求股东提供相应担保。公司根据股东会或者股东大会、董事会决议已办理变更登记的，人民法院宣告该决议无效或者撤销该决议后，公司应当向公司登记机关申请撤销变更登记。对此有相应的规定。但在实务中，小股东想要举证董事会或者股东会的决议内容违反法律、行政法规或者公司章程是非常困难的。实务中，占有绝对优势地位大股东往往采取提取法定公积金、任意公积金或者通过股东会决议约定多年内不分红的方式来将盈余尽可能多的留存在公司中。这种情况下，股东大会的决议形式上是合法的，但是实质上是违背公平正义原则，严重损害了小股东利益的。此时，小股东是可以以该分红方案的决议违背公平正义原则要求法院判决该决议无效的。但在实务中，这种维权路径对小股东来说也是困难重重:首先，小股东想要提供足够的证据充分证明《中华人民共和国公司法（2018修订）》第二十二条【公司决议的无效或被撤销】公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。股东依照前款规定提起诉讼的，人民法院可以应公司的请求，要求股东提供相应担保。公司根据股东会或者股东大会、董事会决议已办理变更登记的，人民法院宣告该决议无效或者撤销该决议后，公司应当向公司登记机关申请撤销变更登记。四、保护非上市股份有限公司小股东合法权益的相关建议（一）赋予非上市股份有限公司小股东有条件地查阅公司原始凭证的权利通过检索裁判文书网近年来关于股东知情权查阅原始凭证的案件可知，这类案件的诉讼率是呈上升趋势的。这说明仅仅是《公司法》第九十七条规定的这些知情权内容并不足以让股东了解到公司真实的运营状况。在现实中，财务会计报告、会计账簿等相关凭证都是以原始凭证为依据来完成的，实践中，财务会计报告、会计账簿有一定伪造与美化的可能存在，只有真实的原始凭证才能反映出一个公司真实的运营状况。这种现实情况使得股东并没有办法充分行使知情权、了解真实的公司运营状况。因此，为了保障股东能充分、真实的行使知情权，我国法律可以赋予股东有条件地查阅公司原始凭证的权利。当然，这时股东知情权与公司商业秘密会出现一定程度上的冲突。但是二者谁的价值位阶更高，应当在司法实践中予以具体判定。所以在实践中，如果股东能够证明会计账簿存在伪造的情形，与原始凭证不一致，确有必要通过查阅公司原始凭证来保障股东知情权时，股东可以向法院申请查阅公司的原始凭证。与此同时，公司也可以要求股东签署关于保守公司秘密的协议，约定股东违反保密协议则需要承担相应的损失赔偿。既然知情权是为了让股东更好的了解公司的经营状况，做出正确的分析判断来维护自己的权利，所以当这些信息涉及公司商业秘密时，我们应该去平衡两者的关系，而非一味的为了公司利益而要求股东让步。（二）章程可以自由约定但是应该符合公司的整体利益建议我国公司法规定修改章程不仅要依法进行还应该符合公司的整体利益，还可以明确规定一些行为应当认定为违反公司的整体利益。例如:无正当理由排挤小股东，任意侵害小股东的分红权等，当这些法定事由出现的时候，赋予小股东起诉的权利请求法院予以干涉。根据现行《公司法》的规定，小股东以盈余分配纠纷为案由起诉往往需要经过以下几个步骤：（1）分红的前提条件是公司在纳税、补亏、提取公积金后有可供分配的税后利润。（2）公司股东会对公司分红作出有效决议。（3）在公司通过分红决议但公司不执行的情形下，股东有权起诉公司。由目前的公司法规定可知，作为公司大股东如果不想给小股东分红往往会采取：先考虑公司经营情况，即公司是否盈利，是否具备可分配利润，再缴纳税款、弥补亏损，并提取10%法定公积金，在提取法定公积金后若仍有剩余，还可召开股东会决议，将剩余可分配利润提取到任意公积金中这样的方式来避免给小股东分红。这样的操作模式虽然形式上符合法律规定，但往往会严重侵害小股东的分红权，而在实务当中，经过案例检索，当小股东提起公司盈余分配纠纷之诉时，实务观点往往认为，审议批准公司利润分配方案是股东会的法定职权，属于公司内部经营事务，司法一般不予干预。在股东请求公司分配利润的案件中，如果股东未提交载明具体分配方案的股东会或者股东大会的决议，人民法院往往会驳回其诉讼请求。面对这样的现状，建议对非上市的股份有限公司的章程出台相应的章程指引，用法条的形式明确公司的分红标准，例如当股东的财产只有股份而生活困难或资金难以周转时，公司在存在利润的情况下必须分红。而且小股东也可以要求在章程中列明强制性分红条款对自身利益加以保护，小股东还可以要求在特定情形下要求公司回购其股份，公司也应该通过公司章程针对公司回购股权的情形、行使程序以及回购价格