全球聚乳酸公司企业制度手册

全球聚乳酸公司

企业制度手册

XX（集团）有限公司

目录

一、公司基本情况...................................................2

二、产业环境分析...................................................4

三、必要性分析.....................................................6

四、公司法的起源与发展............................................7

五、中国《公司法》的历史与现状...................................10

六、苏联及东欧国家对市场社会主义理论的琛索.......................12

七、社会主义市场经济理论的提出...................................18

八、国有独资公司的设立...........................................25

九、有限责任公司的设立条件和公司章程.............................26

十、股份有限公司的设立程序.......................................28

十一、股份有限公司的发起人和公司章程.............................30

十二、经理的地位与职权...........................................34

十三、董事的法律地位与责任.......................................35

十四、中国《公司法》对监事会的规定...............................42

十五、现代公司制度中的两种模式...................................44

十六、人力资源配置分析...........................................46

劳动定员一览表....................................................46

十七、法人治理结构................................................48

十八、发展规划分析................................................62

一、公司基本情况

（一）公司简介

公司在发展中始终坚持以创新为源动力，不断投入巨资引入先进

研发设备，更新思想观念，依托优秀的人才、完善的信息、现代科技

技术等优势，不断加大新产品的研发力度，以实现公司的永续经营和

品牌发展。

公司全面推行“政府、市场、投资、消费、经营、企业”六位一

体合作共赢的市场战略，以高度的社会责任积极响应政府城市发展号

召，融入各级城市的建设与发展，在商业模式思路上领先业界，对服

务区域经济与社会发展做出了突出贡献。

（二）核心人员介绍

1、余XX,中国国籍，1978年出生，本科学历，中国注册会计师。

2015年9月至今任xxx有限公司董事、2015年9月至今任xxx有限公

司董事。2019年1月至今任公司独立董事。

2、毛xx,中国国籍，1976年出生，本科学历。2003年5月至

2011年9月任xxx有限责任公司执行董事、总经理；2003年11月至

2011年3月任xxx有限责任公司执行董事、总经理；2004年4月至

2011年9月任xxx有限责任公司执行董事、总经理。2018年3月起至

今任公司董事长、总经理。

3、尹xx,中国国籍，无永久境外居留权，1959年出生，大专学

历，高级工程师职称。2003年2月至2004年7月在xxx股份有限公司

一步一个脚印把每项具体工作谋深、抓实、干好，就一定能够在高质

量发展中迈出追赶超越的新步伐。经济社会主要预期目标是：生产总

值增长XX%左右，财政收入增长XX%左右，城镇新增就业XX万人，城

镇调查失业率和登记失业率分别控制在XX%、XX%以内，城乡居民人均

可支配收入分别增长XX%和XX%左右，CPI涨幅XX%左右。

目前，全球聚乳酸(PLA)第一大技术来源国为美国，美国聚乳酸

(PLA)专利申请量占全球聚乳酸(PLA)专利总申请量的31.91%；其次是中

国，中国聚乳酸(PLA)专利申请量占全球聚乳酸(PLA)专利总申请量的

28.67%O日本和韩国虽然排名第三和第四，但是与排名第一的中国专

利申请量差距较大。

从趋势上看，2010-2016年，美国聚乳酸(PLA)专利申请数量领先,

但是在2017年被中国反超。2021年，中国聚乳酸(PLA)专利申请量为

2994项,美国聚乳酸(PLA)专利申请量仅为719项。

韩国和欧洲聚乳酸(PLA)专利申请量呈现“你追我赶”的态势，两

国每年度专利申请量差距不大。2021年，韩国和欧洲聚乳酸(PLA)专利

申请量分别为161项和147项。

中国方面，江苏为中国当前申请聚乳酸(PLA)专利数量最多的省份,

累计当前聚乳酸(PLA)专利申请数量高达4027项。广东累计当前聚乳

酸(PLA)专利申请数量为3911项，排名第二。浙江当前申请聚乳酸

(PLA)专利数量为2739项，排名第三。中国当前申请省(市、自治区)

聚乳酸(PLA)专利数量排名前十的省份还有北京、上海、山东、安徽、

四川、湖北、福建。

2010-2021年9月，全球聚乳酸(PLA)专利申请人CR10呈现波动下

降趋势，由2010年的10.59%波动下降至2021年9月的6.31%0整体

来看，全球聚乳酸(PLA)专利申请人集中度不高，且集中度呈现下降趋

势。

全球聚乳酸(PLA)行业专利申请数量TOP10申请人分别是东丽株式

会社、阿勒根公司、金伯利-克拉克环球有限公司、哈利伯顿能源服务

公司、株式会社村田制作所、株式会社LG化学、艾司康公司、伊玛提

克斯生物技术有限公司、普拉克生化公司、艾博特心血管系统公司。

趋势方面，2010-2012年，全球前十大聚乳酸(PLA)专利申请人申

请的聚乳酸(PLA)专利数差距不大，2014年，金伯利-克拉克环球有限

公司申请量迅猛增加到225个，株式会社LG化学申请量也增加到173

个;2017-2020年伊玛提克斯生物技术有限公司聚乳酸(PLA)专利申请量

急速上升，从最2017年的9个增加到2020年的224个。

三、必要性分析

1、现有产能已无法满足公司业务发展需求

作为行业的领先企业，公司已建立良好的品牌形象和较高的市场

知名度，产品销售形势良好，产销率超过100%。预计未来几年公司的

销售规模仍将保持快速增长。

随着业务发展，公司现有厂房、设备资源已不能满足不断增长的

市场需求。公司通过优化生产流程、强化管理等手段，不断挖掘产能

潜力，但仍难以从根本上缓解产能不足问题。通过本次项目的建设，

公司将有效克服产能不足对公司发展的制约，为公司把握市场机遇奠

定基础。

2、公司产品结构升级的需要

随着制造业智能化、自动化产业升级，公司产品的性能也需要不

断优化升级。公司只有以技术创新和市场开发为驱动，不断研发新产

品，提升产品精密化程度，将产品质量水平提升到同类产品的领先水

准，提高生产的灵活性和适应性，契合关键零部件国产化的需求，才

能在与国外企业的竞争中获得优势，保持公司在领域的国内领先地位。

四、公司法的起源与发展

（一）公司法的调整对象与作用

公司法是规定公司的设立、组织、活动与终止的法律规范。公司

法有狭义与广义之分。狭义的公司法指以单行的法律法规形式存在的

有关法律；广义的公司法还包括上述法律之外的其他有关法律。公司

作为一种社会集资设立的企业，它的活动对社会公众经济利益和社会

经济秩序的影响较大，因而公司法的强行规范较多。

公司法的调整对象，是公司在运作过程中所发生的有关当事人之

间的各种经济关系，以及它们的具体权利与义务。包括：（1）国家对

公司的经济管理关系，简称公司与政府的关系。如公司的设立审批登

记、股票发行与上市的审批程序、确定公司会计准则与财务报告格式、

公司的清算与终止程序等。（2）公司内部关系。这是指公司发起人之

间、发起人同其他股东之间、公司管理人员同职工之间的关系，以及

公司内部管理机构建制等一些重要原则问题。（3）公司对外经济关系。

这是指公司与除政府之外的其他经济组织和个人之间的关系。公司对

外经济关系的范围很广，其中，与一般企业相同的对外关系，国家已

有相关的法规作出规范，如反不正当竞争法等。这里所指的是公司特

殊的对外经济关系，如公司同债权人之间的关系、股东同债权人之间

的关系、公司同认股人之间的关系、母子公司之间的关系等。

公司法同其他任何法律一样，起着对社会活动进行规范和调节的

作用。首先，公司法直接作用于人们的行为，通过命令、禁止、允许

和提倡等方式，使人们在公司的设立、组织与经营活动中行为规范化。

其次，公司法通过对人们行为的规范，调整与公司相关的各种社会经

济关系，保障公司和其他有关当事人的合法权益，维护社会经济秩序,

促进经济发展。

（二）资本主义国家公司法的沿革

资本主义国家公司法的沿革，大致可分为三个阶段：（1）特许阶

段。19世纪以前，西方各国基本上没有统一的一般性的公司法，公司

的设立都经由皇室或议会特许，发给一些组织特许证，然后便可组建

公司。皇室的特许证上盖有国玺，规定了公司的性质和权利，以及股

东的责任范围。国会也可以通过特许法案允许设立公司，这些公司大

多与公用事业有关。（2）一般性公司法阶段。自19世纪开始，西方

各国陆续制定一般性公司法。原来在国会颁布的各种特别公司法令中,

本已包含了许多普遍适用于所有公司的一般性规则，这为制定一般性

公司法创造了有利条件。英国于1844年制定《联合股份公司法》，允

许不按特许方式组织，而通过注册方式成立有法人资格的公司，但股

东要对债务负无限责任。1856年，确定了这类股份公司的有限责任原

则，这是具有历史意义的里程碑。此后，英国的公司法又频繁修改。

法国于1867年颁布了单行的公司法。德国于1892年颁发了世界上第

一个《有限责任公司法》（实际上是关于两合公司的法规）。（3）公

司法内容的更新与国际化。进入20世纪，特别是第二次世界大战之后,

公司制度迅速普及并向国际化发展。各国公司法适应这种变化，在立

法内容上不断更新，并加强了国际化的趋势。例如，公司法的内容更

加与现代市场经济相适应，各国公司法的条款越来越朝着统一叱、国

际化方向发展。

五、中国《公司法》的历史与现状

（一）旧中国的公司立法

中国最早的公司法是清末光绪年（1903年）颁布的《公司律》。

它共有131条，对合资公司（相当于无限公司）、合资有限公司（相

当于两合公司）、股份公司（相当于股份有限公司）和股份有限公司

（相当于股份两合公司）分别做了规定。辛亥革命后，1914年，北洋

政府制定《公司条例》，也是规定了无限公司、两合公司、股份有限

公司、股份两合公司等四种公司。1929年，中华民国政府制定了《公

司法》，这是中国现代一部比较完整的公司法，是台湾地区现行公司

法的基础。1940年又制定了第一个有关有限责任公司的立法。

（二）中华人民共和国的公司立法

新中国成立后，于1950年颁布了《私营企业暂行条例》，规定了

前面所提到的五种公司形式。1954年又颁布了《公私合营工业企业暂

行条例》。但在1957年社会主义改造之后，传统的私营公司和公私合

营公司较长一段时间内在中国内地消失了。从1961年开始，按行业组

建了一些专业性生产公司和销售公司。1964年，在工业、交通系统试

办托拉斯联合公司，但这些公司基本上是公有的“行政性公司”。80

年代初，随着改革开放，这种公司更是大量涌现。到80年代中期，中

央不得不三令五申地进行清理整顿公司的工作。

与此同时，我国开始了部分国有企业股份制改革试点工作。自

1992年5月15日起，国家体改委、财政部等单位陆续须发了《股份制

企业试点办法》、《股份有限公司规范意见》、《有限责任公司规范

意见》等15个文件，股份制改革随即在我国掀起热潮。1993至12.月

29日，八届全国人大常委会第五次会议正式通过了《中华人民共和国

公司法》，自1994年7月1日起施行。这是我国股份制改革进程中的

一个划时代的里程碑。在总结我国公司制建设和改革的经验教训的基

砧上，2005年10月，新的《公司法》由第十届全国人大常委会第18

次会议修订通过，并自2006年1月1日起施行。

（三）我国《公司法》的立法体系

我国新的《公司法》分13章219条，全面规定了有限责任公司和

股份有限公司这两种公司的设立、组织与活动的有关问题。我国《公

司法》采取了“总一分一总”的结构方式。第一章为总则，规定立法

宗旨、公司定义、公司法律地位、管理体制、活动原则等基本问题，

以及关于公司的设立、名称、投资等各种公司通用的法律制度；第二

章、第三章、第四章和第五章，分别对有限责任公司和股份有限责任

公司的设立、组织机构、股权转让、股份的发行与转让做出规定；第

六章至第十章共五章，分别对两种公司形式通用的公司高管人员的资

格和义务、公司债券、财务和会计、合并与分立、公司解散和清算等

问题做出规定；第十一章规定的是外国公司的分支机构，第十二章讲

的是公司运作中涉及的法律责任，第十三章是附则。这种结构既突出

了有限责任公司和股份有限公司的特出规定，又避免了条文上的重复。

六、苏联及东欧国家对市场社会主义理论的探索

由于传统计划经济体制的动力不足、运转不灵、效益不佳，迫使

苏联及东欧国家先后进行了引进市场机制的改革。在探讨国有经济与

市场经济结合的过程中，苏联及东欧的学者做出了不可磨灭的贡献。

其改革的基本思路就是探索国有经济与市场机制的结合。

（一）兰格的计划模拟市场模式

把市场机制引入计划经济体制的最初理论，是波兰经济学家奥斯

卡：兰格的计划模拟市场模式。它产生于30年代关于社会主义计划经

济能否合理配置资源的大论战中。以米塞斯、哈耶克为代表的一些经

济学家提出，由于社会主义没有私有制和自由市场，不可能有合理的

资源配置，所以计划经济是无效率的。针对这种观点，兰格等经济学

家进行了系统的反驳。他在美国经济学家弗雷德•泰勒模拟市场“试

错法”•的基础上，于1937年发表了《社会主义经济》一书，形成了

著名的兰格模式。

兰格认为，资本主义市场经济的均衡是通过市场竞争的“试错法”

实现的，价格的波动最终使供求均衡。在社会主义社会，消费品、劳

动力是属于个人的，应由市场决定；生产资料是公有的，没有生产资

料市场，其价格也不能由市场决定，但可以由中央机构根据“试错法”

模拟市场来确定。其过程是：（1）计划机构先给出生产资料的一个

“计算价格”；（2）如果这种价格与供求关系不符，则会出现供求差

额；（3）计划机构按照“错了再试”的原则，重新制定价格，最终使

供求平衡。兰格指出，由于中央计划机构对整个国民经济的了解比私

人企业要广泛得多，所以，通过“试错法”实现的均衡比市场调节要

快得多。

兰格模式的影响虽然十分深远，但它的缺陷也是明显的。（1）价

格的决定过程非常复杂，由于受信息条件的制约，中央计划机构试图

模拟市场确定数千万种商品的均衡价格是根本不可能的；（2）兰格模

式中缺乏激励机制，它要求企业完全遵守投入要素组合成本最小化和

产出规模使价格等于边际成本的两条行为规则是不现实的；（3）兰格

模式中缺乏竞争机制，而没有竞争是不可能实现均衡价格的，也不可

能实现资源的合理配置。

（二）南斯拉夫的自治制度

在苏联及东欧国家中，将国有经济改革与市场机制结合得最早、

也是最有特色的，是南斯拉夫。南斯拉夫理论界的探索主要集中于社

会所有制上，其主要理论支柱是马克思和恩格斯的有关论述。他们经

常引用恩格斯在《社会主义从空想到科学的发展》中的一段话：“国

家真正作为整个社会的代表所采取的第一个行动，即以社会的名义占

有生产资料，同时也是它作为国家所采取的最后一个独立行动。那时,

国家政权对社会关系的干预在各个领域中将先后成为多余的事情而自

行停止下来。那时，对人的统治将由对物的管理和对生产过程的领导

所代替。国家不是'被废除'的，它是自行消亡的。”。他们认为，

国家所有制并不是社会主义的目标，而只是建立社会主义的一种手段。

尽管社会主义国家是代表人民的，但只要全面的经济规划任务仍掌握

在国家手里，国家就会逐步成为凌驾于社会之上、劳动群众之上的官

僚机器。

南斯拉夫所追求的，是劳动者与生产资料“直接结合”的社会所

有制。著名经济学家爱德华•卡德尔指出：“这种公有制既是全体工

人的共同阶级所有制，同时又是任何从事劳动的个体所有制的形

式。”1950年，南斯拉夫开始实行社会主义自治制度，把企业交给劳

动者集体直接管理和支配。但是，任何人对这些生产资料都不拥有任

何所有权，自治的社会所有制不是集体或集团所有制，更不是私人所

有制。从1955年开始，南斯拉夫逐步建立起自由商品经济，生产资料

和其他产品一样可以自由交易。这样，投资、生产、分配等活动均由

市场调节，最终形成了南斯拉夫的市场社会主义模式。

由此可以看出，南斯拉夫改革的特点是“新的探索受制于原有的

探索”，而且这种探索“具有很强的实践性”。由于南斯拉夫率先改

革了国家所有制，大胆引进了市场机制，使国民经济得到了较快的发

展。但是，由于其自治制度产权关系模糊不清，联合劳动基层组织的

“自治”按照生产本身不可抗拒的逻辑，不知不觉地逐步演化为变相

的集体所有制，再加上自由商品经济的无序发展，最终使经济运行陷

入混乱之中。

（三）布鲁斯的分权模式

布鲁斯是波兰的另一位著名的经济学家。他在60年代针对兰格模

式的缺陷，提出了国家通过市场引导企业决策，实现计划和市场相结

合的分权模式。在这一模式中，宏观决策由国家掌握，微观经济决策

则由企业在市场的调节下独立进行。

分权模式的提出，建立在对生产资料社会所有制的埋论分析的基

砧上。布鲁斯认为，社会所有制不同于一般的公有制，特别是国家所

有制。国家所有制依国家的性质不同，而具有完全不同的性质。他指

出：“所谓所有制，意味着所有制的对象由所有者为了他的利益（广

义的）而加以处置。因此，要使所有制是社会的，必须满足以下两个

标准：即对所有制的对象的处置必须是为了社会利益，并且所有制对

象必须是由社会来加以处置。”。在这两个条件中，第二个条件又是

至关重要的，因为它是第一个条件的保证。社会实际支配生产资料，

是指工人阶级实际上参与国家的管理和决策。因此，生产资料社会化

的基本标准就是民主主义的标准。

布鲁斯强调，实现生产资料社会化，必须克服管理机构的官僚主

义化，不断地现实地去扩大社会对于一些级别上的政治、经济决策的

影响力，并且发展一些生活领域，特别是经济活动中的社会自治。为

此，就应建立分权模式，以减少权力集中，增加企业和地方单位的独

立性。布鲁斯不主张彻底否定国家所有制，认为国有化是实现社会化

的通道，其具体途径就是政治体制和经济体制的民主化。他不同意南

斯拉夫的自治制度，认为这会导致集团所有制。

应当指出，在布鲁斯的模式中，实际上强调的还是计划经济的作

用。他认为投资应由中央政府分配，而不受价值规律的自发调节；他

主张由国家决定价格、工资和利率，而不是由企业决定。总之，布鲁

斯模式毕竟是60年代的产物，难免带有浓厚的计划经济的色彩。

（四）锡克的集体所有制理论和计划市场模式

奥塔•锡克是捷克斯洛伐克著名的经济学家，60年代曾任国家经

济改革委员会主席和副总理，对该国的经济体制改革影响很大。锡克

对传统的国家所有制进行了尖锐的批评。他认为，国有制不能克服生

产领域中扩大资本与增加工资之间的矛盾，因为它使企业与职工之间

出现了从未有过的疏远，造成了企业领导的官僚化。职工无权参与企

业的管理，不能直接参与企业成果的分配，他们自然不会关心资本的

扩大。只有通过南斯拉夫式的集体所有制，才能解决这一矛盾。

但是，锡克所说的集体所有制，与我国的集体经济并不完全一样。

这种所有制要使每个职工都成为企业的共同占有者，都得到代表一定

的资本份额的证券；并能获得相应的利润分红或新增证券的权利。职

工退休，他就不再享有得到新证券的权利，但仍可取得原有证券所分

得的利润。职工死亡，证券自动收回。可见，锡克所设想的是一种特

殊的集体所有制，它类似于股份所有制，但证券又不可以转让。在这

种所有制下，国家的作用并没有取消，它除了决定资本份额以外，还

要给予股份所有制一定的限制。这些国家除了拥有税收手段（累进制

财产税、所得税等）以外，还可以用法律形式规定支付分成的最高利

润份额。要对政府对企业的父爱主义，意味着绝对的保护和安全，也

意味着家长式的干预和管束。因此，他预见到社会主义市场化改革是

十分艰巨的，甚至认为计划与市场的结合若搞不好，会集中了二者的

缺点。后来，东欧政局剧变之后，他在《走向自由经济之路》一书中,

把这种改革的艰巨性极端化了，重申哈耶克在《通向奴役之路》一书

宣扬的观点，即只有私有制下的自由市场经济才是合理的。所不同的

是，他论述了怎样走经济自由之路，认为父爱主义、软约束及短缺问

题，通过社会主义制度下的改革是没有出路的，社会主义公有制加市

场经济的市场社会主义也是没有出路的。显然，科尔奈对社会主义公

有制经济采取了完全否定的态度。

这样，东欧的学者们从模拟市场开始，经过长期的探索，最终得

出了社会主义必须实行自由市场经济的结论。然而，与东欧学者丰富

多彩的理论模式相比，除南斯拉夫外，其他国家的改革实践显得迟缓

而缺乏生气。改革的决策者们在两个至关重要的难题面前退却了：一

是发展社会主义市场经济，二是适当发展非国有经济以促进国有经济

的改革。他们始终不敢打开这两道关键的闸门，担心市场经济和非国

有经济的自我扩张力，会冲垮传统计划经济体制的一切堤坝，造成无

人能够驾驭的混乱局面。同时，他们也没有找到国有企业与市场兼容

的有效形式。而这些关键性的难题正在被中国的改革慢慢地解开。

七、社会主义市场经济理论的提出

当东欧国家先后展开经济改革之时，中国却进行了十年的“文化

大革命”。中国对于社会主义市场问题的认识，是从1979年经济改革

后才开始的。中国的改革不仅起步晚，而且起点低，改革是在没有系

统理论的基础上展开的。然而，在短短的十几年里，中国的市场理论

和市场化改革一起，跨越了其他国家二三十年所经过的历程，完成了

从计划经济向市场经济的转变。同时，中国正在探索国有企业建立现

代企业制度的改革，初步找到了国有经济与市场兼容的具体形式。中

国社会主义市场经济理论的发展，大致可以分为以下几个阶段。

（一）“计划经济为主，市场调节为辅”阶段

中国改革之初，首先把希望的目光投向了东欧，决心仿照他们的

市场化改革。但由于传统体制的影响根深蒂固，所以人们十分谨慎地

对待市场问题。1979.年3月，陈云同志提出“以计划经济为主，市场

调节为辅”的模式。这一思想在当时产生了很大的影响，几乎被引入

这一时期的所有重要文献。1982年9月，党的十二大报告中更加明确

地指出：“我国在公有制基础上实行计划经济。有计划的生产和流通,

是我国国民经济的主体。同时，允许对于部分产品的生产和流通不作

计划，由市场来调节，也就是说，根据不同时期的具体情况，由国家

统一计划出一定的范围，由价值规律自发地起调节作用。这一部分是

有计划生产和流通的补充，是从属的、次要的，但又是必需的、有益

的。”并提出，要“正确划分指令性计划、指导性计划和市场调节各

自的范围和界限”。

（二）“有计划商品经济”阶段

1984年10月，党的十二届三中全会通过的《中共中央关于经济体

制改革的决定》，第一次明确提出社会主义有计划商品经济的理论，

标志着我国对于社会主义市场问题认识的一个重大突破。《决定》指

出：“改革计划体制，首先要突破把计划经济和商品经济对立起来的

传统观念，明确认识社会主义计划经济必须自觉依据和利用价值规律，

是在公有制基础上的有计划的商品经济。商品经济的充分发展，是社

会经济发展的不可逾越的阶段，是实现我国经济现代化的必要条件。”

我国计划体制的基本点可概括为：“第一，就总体说，我国实行的是

计划经济，即有计划的商品经济，而不是那种完全由市场调节的市场

经济；第二，完全由市场调节的生产和交换，主要是部分农副产品、

日用小商品和服务修理行业的劳务活动，它们在国民经济中起辅助的

但不可缺少的作用；第三，实行计划经济不等于指令性计划为主，指

令性计划和指导性计划都是计划经济的具体形式；第四，指导性计划

主要依靠运用经济杠杆的作用来实现，指令性计划则是必须执行的，

但也必须运用价值规律。”

同时，《决定》还明确指出：“增强企业活力是经济体制改革的

中心环节”。要依照所有权同经营权适当分离的原则，扩大国有企业

的自主权。”要使企业真正成为相对独立的经济实体，成为自主经营、

自负盈亏的社会主义商品生产者和经营者，具有自我改造和自我发展

的能力，成为具有一定权利和义务的法人。”这些规定，确定了我国

国有经济改革的基本思路，即国有企业的改革，绝不搞私有化或各种

形式的“企业所有制”，而是采取所有权与经营权“两权分离”的模

式，承认国有企业的法人地位，以适应发展有计划商品经济的要求。

当然，这一思路当时还很不成熟，还需要以后的改革实践来不断充实。

但可以肯定的是，这一决断是符合中国国情的，是惟一正确的选择。

（三）”国家调节市场，市场引导企业”阶段

1987年10月，党的十三大报告在有计划商品经济理论的基础上，

对社会主义市场机制问题进行了新的概括和说明。报告指出：“社会

主义有计划商品经济的体制，应该是计划与市场内在统一的体制。”

在这个问题上应该明确几个基本观念：（1）社会主义商品经济和资本

主义商品经济的本质区别，在于所有制不同。（2）必须把计划工作建

立在商品交换和价值规律的基础上。国家对企业的管理应逐步转向以

间接管理为主。（3）计划和市场的作用范围都是覆盖全社会的。

新的经济运行机制，总体上来说，应当是“国家调节市场，市场

引导企业“。报告还指出：“社会主义的市场体系，不仅包括消费品

和生产资料等商品市场，而且应当包括资金、劳务、技术、信息和房

地产等生产要素市场；单一的商品市场不可能很好发挥市场机制的作

用。社会主义的市场体系还必须是竞争的和开放的，必须积极而稳妥

地推进价格改革，理顺商品价格和各种生产要素价格。要逐步建立少

数重要商品和劳务价格由国家管理，其他大量商品和劳务价格由市场

调节的制度。”

在国有企业改革方面，报告强调：“按照所有权与经营权相分离

的原则，搞活全民所有制企业。”报告指出，全民所有制企业不可能

由全体人民经营，一般也不适宜由国家直接经营。实行所有权与经营

权分离，使企业真正做到自主经营、自负盈亏，是建立有计划商品经

济体制的内在要求。十三大对于“两权分离”，原则的贡献是，提出

“实行所有权与经营权分离的具体形式，可以依产业性质、企业规模、

技术特点而有所不同C”应当不断改进和完善现行的承包制和租赁制;

继续试行股份制，一些小型国有企业可以有偿转让给集体和个人。如

果结合十二大以来的改革实践，就不难看出，以两权分离为原则的国

有企业改革取得了重要成果，传统体制已基本被打破，企业参与市场

竞争的能力不断提高。特别是当时普遍实行的承包制，以契约的形式

明确政府与企业的责任与权利，使企业的法人地位得到加强，企业的

市场意识和法制观念大大提高。

（四）全面建立“社会主义市场经济体制”阶段

1992年春天，邓小平在南方谈话中对社会主义市场经济问题做了

精辟的论述。他指出：计划多一点还是市场多一点，不是社会主义与

资本主义的本质区别，计划经济不等于社会主义，资本主义也有计划;

市场经济不等于资本主义，社会主义也有市场。计划和市场都是经济

手段。这个精辟论断，从根本上解除了把计划经济和市场经济看做属

于社会基本制度范畴的思想束缚，使我们在社会主义与市场的兼容问

题上的认识有了重大的突破。同年10月召开的党的十四大正式提出？

“我国经济体制改革的目标是建立社会主义市场经济体制”；“我们

要建立的社会主义市场经济体制，就是要使市场在社会主义国家宏观

调控下对资源配置起基础性作用，使经济活动遵循价值规律的要求，

适应供求关系的变化；通过价格杠杆和竞争机制的功能，把资源配置

到效益较好的环节中去，并给企业以压力和动力，实现优胜劣汰；运

用市场对各种经济信号反应比较灵敏的优点，促进生产和需求的及时

协调。同时也要看到市场有其自身的弱点和消极方面，必须加强和改

善国家对经济的宏观调控。”党的十四大的召开，标志着中国的经济

体制改革进入了全面建立社会主义市场经济体制的新阶段。

1993年11月，党的十四届三中全会做出了《中共中央关于建立社

会主义市场经济体制若干问题的决定》，全面系统地阐述了社会主义

市场经济体制的基本框架和大力推进市场化改革的具体部署。特别是

《决定》对“转换国有企业经营机制，建立现代企业制度”的论述，

更是引人注目。《决定》指出：“以公有制为主的现代企业制度是社

会主义市场经济体制的基础。”“建立现代企业制度，是发展社会化

大生产和市场经济的必然要求，是我国国有企业改革的方向。”其基

本特征，一是产权关系明晰，企业中的国有资产所有权属于国家，企

业拥有法人财产权，成为法人实体；二是企业以其全部法人财产权，

依法自主经营、自负盈亏，对出资者承担保值增值的责任；三是出资

者按投入企业的资本额享有所有者的权益和承担有限责任；四是企业

按市场需求组织生产经营，政府不干预企业的生产经营活动；五是建

立科学的企业领导体制和组织管理制度。《决定》还指出：“国有企

业实行公司制，是建立现代企业制度的有益探索。规范的公司，能够

有效地实现出资者所有权与企业法人财产权的分离，有利于政企分开、

转换经营机制，企业摆脱对行政机关的依赖，国家解除对企业承担的

无限责任；也有利于筹集资金、分散风险。”这些论述表明，在中国

确定建立市场经济的同时，也确定了与之相适应的国有企业改革的方

向，从而把两者紧密地结合起来。

这样，中国的经济改革经过十几年的风风雨雨之后，在计划经济

中引入市场机制的改革最终变成了对传统计划经济体制的否定，谱出

了建立社会主义市场经济体制的新篇章。

八、国有独资公司的设立

国有独资公司，是由国家单独投资，按照公司组织形式依法设立

的企业法人。我国新《公司法》第65条规定：它“是指国家单独出资、

由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构

履行出资人职责的有限责任公司。“国务院确定的生产特殊产品的公

司或者属于特定行业的公司，应当采取国有独资公司的形式。

按此定义，国有独资公司应有以下特征：（1）从所有权性质看，

公司由国家单独投资设立，所以它是国家独资公司，是纯粹的国有企

业；（2）从股权结构看，其股权结构相当于“一人公司”，类似于独

资企业，这同其他公众公司的产权结构不同。

国有独资公司的设立是有特殊规定的，不是任何国有企业都可以

改建为国有独资公司的。在我国股份制改造的过程中，曾有些国有企

业一夜之间就改为国家，独资公司，而实际上管理体制没有任何改变,

结果成为典型的“翻牌公司”。按《公司法》规定，“国务院确定的

生产特殊产品的公司或者属于特定行业的公司，应当采取国有独资公

司的形式。“这就把国有独资公司的审批权集中到了国务院，制止了

“翻牌公司”的出现。同时，按《公司法》规定改建为国有独资公司

的国有企业，应当严格按照《公司法》的规定运作，转换经营机制,

实行两权分离，提高经济效益。

国有独资公司的公司章程由国家授权投资的机构或者国家授权的

部门依照《公司法》制定，或者由董事会制定，报国家授权投资的机

构或者国家授权的部门批准。

国有独资公司不设股东会，由国家授权的机构或者授权部门，授

权公司董事会行使股东会的部分职权，决定公司的重大事项。但公司

的合并、分立、解散、增减资本和发行公司债券，必须由国家授权投

资的机构和国家授权的部门决定。

九、有限责任公司的设立条件和公司章程

（一）有限责任公司的设立条件

按我国原《公司法》规定，有限责任公司设立应采取发起方式，

但国有独资公司可由国家单独出资设立。新《公司法》实际上仍然坚

持这一原则，但在设立条件方面有了许多的更为宽泛的规定。新《公

司法》第23条对有限责任公司的设立条件的规定主要有：

厂股东符合法定人数，即由50个以下的股东出资设立。一般为

2〜50人，包括自然人与法人。国有独资公司可由国家单独出资设立,

一大公司也可由一个自然人设立，但对它们公司都有特殊的规定。

（2）股东出资额达到法定最低限额，有限责任公司注册资本的最

低限额为人民币3万元，其中一人公司最低限额为人民币10万元。

（3）股东共同制定公司章程，共同签字、盖章。

（4）有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构。

（5）有公司住所，固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。

在我国新《公司法》中增加了“一人公司”，是指只有一个自然

人股东或者一个法人股东的有限责任公司，其最低注册资本为10万元。

公司章程就由投资的个人自己制定。应当在公司登记中注明自然人独

资或者法人独资，并在公司营业执照中载明。由于是一人公司，不设

股东会，不过可设监事会。为了更好地保护交易相对人的利益，降低

交易风险，防范一人公司可能出现的问题，新《公司法》对一人有限

责任公司做了特别的限制性规定，即一个自然人只能投资设立1个一

人有限责任公司；股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额；公

司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所

审计；股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司

债务承担连带责任等。

（二）有限责任公司的公司章程

公司章程是股份公司最基本的文件，是公司运作的最根本的行为

规范。公司的全体股东和经营管理者，都应遵守公司章程。同时，公

司章程必须符合《公司法》和有关的法规，如果公司章程中有违背法

律、法规的条例，股东可以提出意见并要求按程序进行修改。有限责

任公司的公司章程要由全体股东共同制定，并经所有股东签名、盖章

方能生效。这与股份有限公司不同，股份有限公司是由发起人起草，

由股东大会表决通过。

有限责任公司的公司章程应当载明下列事项（公司法25条）：

（1）公司的名称和住所；

（2）公司经营范围；

（3）公司注册资本；

（4）股东的姓名或者名称；

（5）股东的出资方式、出资额和出资时间；

（6）公司的机构及其产生办法、职权、议事规则；

（7）公司的法定代表人；

（8）股东会会议认为需要规定的其他事项。

股东应当在公司章程上签名、盖章。

十、股份有限公司的设立程序

（一）发起设立程序

股份有限公司的设立程序，因各国的法律制度和各个公司采取的

设立方式不同而有所不同。在公司设立的法律制度上，在采取核准制

的国家，公司设立必须经过国家行政专管机关的核准程序；在采取准

则制的国家，公司设立就不必经过行政机关的审核。在公司设立方式

上，采取发起方式比较简单，采取募集方式则比较复杂。

我国实行的是核准制。按我国《公司法》的规定，股份有限公司

如采取发起设立方式，其程序主要包括：（1）申报批准。《公司法》

第77条规定，股份有限公司的设立，必须经国务院授权的部门或者省

级人民政府批准。（2）制定公司章程。《公司法》第73条规定，发

起人应当制定公司章程。（3）认购股份和缴纳股款。《公司法》第82

条规定，采取发起方式设立的公司，发起人以书面认定公司章程规定

的股份后，应即缴纳股款；以实物、工业产权、非专利技术或者土地

使用权抵作股款的，应当依法办理其财产权的转移手续。（4）选举董

事会和监事会。在发起人交付全部股款后，应当选举董事会和监事会。

出资者按照出资比例行使表决权。（5）设立登记。董事会成立后，由

董事会向公司登记机关报送设立公司的批准文件、公司章程、验资证

明等文件，申报设立登记。

（二）募集设立程序

股份有限公司采取募集设立方式时；其程序与发起方式基本相同，

所不同的是还要经过向社会公开招募股份及与之相关的一些步骤。具

体的程序包括：募股申请与审批，公开招募与认购股份，缴纳股款,

等等。这些内容将在“股份的发行”部分加以详细介绍。

（三）国有企业改建股份公司的程序

股份有限公司的设立，既可以是各投资主体投资新设，也可以通

这对原企业（包括国有企业、集体企业和个人独资企业）进行股份制

改造而建立。按照新《公司法》第9条规定：“有限责任公司变更为

股份有限公司，应当符合本法规定的股份有限公司的条件。股份有限

公司变更为有限责任公司，应当符合本法规定的有限责任公司的条件。

有限责任公司变更为股份有限公司的，或者股份有限公司变更为有限

责任公司的，公司变更前的债权、债务由变更后的公司承继。”

国有企业改建股份有限公司在履行上述程序后，即可按照设立股

份有限公司的其他一般规定，采取发起方式或者募集方式进行公司设

立。

十一、股份有限公司的发起人和公司章程

（一）股份有限公司的发起人

股份有限公司设立时的发起人，其主要职责是起草公司章程，完

成申请设立手续，认缴一定的股份，对公司承担设立责任，承担公司

筹办事务。各国公司法对发起人的人数和资格都有一些规定。在人数

上，多数国家规定不得少于7人，也有的规定为5人或3人以上。对

发起人的资格限制大概有：（1）发起人必须有行为能力；（2）自然

人和法人均可为发起人；（3）外国人或外国公司可以作为发起人。但

一般都有一些附加规定。如意大利公司法规定，只有当某外国人拥有

本国公司股份的35%以上，并经有关部门批准，才能充当本国公司发起

Ao也有些国家的公司法对发起人的资格限制很宽，如美国特拉华州

普通公司法规定：任何个人、合伙组织、社团或公司，不管是单独组

建还是联合组建，也不管其住所、户籍和组建公司在哪里，均可按本

法规向州务卿呈报两份公司章程而组建公司。

我国原《股份有限公司规范意见》对公司发起人限制过多，规定:

“发起人应是在中华人民共和国境内设立的法人（不含私营企业、外

商独资企业）”，“中外合资经营企业做发起人时，不能超过发起人

人数的1/3。自然人不得充当发起人。”后来，《公司法》对此做了重

大改进，对公司发起人没有过多的要求。如该法律第75条规定：“设

立股份有限公司，应当有5人以上为发起人，其中须有过半数的发起

人在中国境内有住所。国有企业改建为股份有限公司的，发起人可以

少于5人，但应当采取募集设立方式。”这就与国际通行的法规非常

接近了。我国新《公司法》规定，“设立股份有限公司，应当有2人

以上200人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有

住所。”

发起人应承担以下责任：（1）按照《公司法》章程的规定书面认

足公司章程规定其认购的股份（不得少于公司股份总数的35%,但法律、

行政法规另有规定的，从其规定），一次缴纳的，应即缴纳全部出资;

分期缴纳的，应即缴纳首期出资。以非货币财产出资的，应当依法办

理其财产权的转移手续。（2）制定公司章程，并经股东大会通过。

（3）发起人首次缴纳出资后，应当选举董事会和监事会，由董事会向

公司登记机关报送公司章程，由依法设定的验资机构出具的验资证明

以及法律、行政法规规定的其他文件，申请设立登记。（4）如采取募

集设立方式、发起人必须向国务院证券管理部门递交募股申请，并承

担募股的其他事项。（5）当发行股份的股款缴足并经验资后，应在规

定的时间内主持召开创立大会。

除上述职责外，各国《公司法》还规定发起人要承担一定的法律

责任。具体包括（见我国新《公司法》：第95条）：

（1）连带负责设立费用的责任。指公司不能成立时，对因设立行

为所产生的债务和费用，负连带责任。

（2）连带负责返还股款及利息的责任。公司如不能成立时，对认

股人已经缴纳的股款，发起人负有返还股款及其利息的责任。

（3）在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损

害的，应当对公司承当赔偿责任。

发起人在创办公司的过程中，在承担公司筹办责任的同时，也可

以取得一定的报酬或利润。但这不应是“秘密的利润”，而应当是公

开的利润，应作公开的说明。这一点，在我国的《公司法》中没有明

确说明。实际上，由于发起人可以用较低的价格认购原始股，在公司

向社会募集股份后，随着股票价格的上涨，发起人也可以取得巨额的

创业利润。

（二）股份有限公司的公司章程

根据我国新《公司法》第82条的规定，股份有限公司章程应当载

明下列事项：

（1）公司名称和住所；

（2）公司经营范围；

（3）公司设立方式；

（4）公司股份总数、每股金额和注册资本；

（5）发起人的姓名或者名称、认购的股份数、出资方式和出资时

间；（6）董事会的组成、职权和议事规则；

（7）公司法定代表人；

（8）.监事会的组成、职权和议事规则；

（9）公司利润分配办法；

（10）公司的解散事由与清算办法;

（11）公司的通知和公告办法；

（12）股东大会会议认为需要规定的其他事项。

十二、经理的地位与职权

经理是具体掌管和处理公司事务，对外可以在董事会授权范围内

代表公司进行商务活动的业务执行机构。经理对董事会负责。在其他

国家，也有公司最高管理人员成为总裁、首席执行官的。我国《公司

法》规定，股份有限公司须设立经理1人，副经理若干人。《公司法》

中所讲的经理，与国有企业和集体企业中的经理并不完全相同。后者

是企业的法人代表，而前者只是董事会聘请的高级管理人员，是董事

会的辅助机构。

经理的职权可分为两种：一是经营管理权，负责公司日常的经营

管理活动；二是代理权，即依照公司章程和董事会授权，以公司的名

义从事商务活动。我国《公司法》第50条和114条规定了有限责任公

司和股份有限公司经理所行使的职权：（1）主持公司的生产经营管理

工作，组织实施董事会决议；（2）组织实施公司年度经营计划和投资

方案；（3）拟订公司内部管理机构设置方案；（4）拟订公司的基本

管理制度；（5）制定公司的具体规章；（6）提请聘任或者解聘公司

副经理、财务负责人；（7）聘任或者解聘除应由董事会聘任或者解聘

以外的负责管理人员；（8）董事会授予的其他职权。

由此可见，董事会与经理之间有着明显的分工：董事会负责决定

公司重要经营决策方案，直接对股东大会负责；经理主要负责公司日

常经营管理活动，经理对董事会负责。董事会与经理之间的分工，本

质上是控制权与经营权的分离。然而，在我国的许多股份公司中，普

遍存在着董事长兼任总经理的现象，这不利于董事会与经理的分工，

也不利于董事会对经理的监督。党的十五届四中全会的决定指出：董

事长、总经理原则上分设，这是我国股份制改革走向规范的重要一步。

十三、董事的法律地位与责任

（一）董事的法律地位

董事是公司董事会的成员，是担负公司业务决策和行使管理权的

人员。董事通常由股东大会选举产生，任期3年。董事可由公司内部

职员担任，称内部董事，也可由公司外部人员担任，称外部董事；董

事如果兼任公司要职，称执行董事，其他董事为非执行董事。现实中,

由于内部董事绝大部分都担任公司要职，所以，内部董事与执行董事

的概念相当。近些年来，美英等国又盛行“独立董事”，他们由与公

司没有任何重要关系的金融、法律、商界的资深人士担任。设立独立

董事的目的，是使董事会能更好地代表全体股东的利益。

对董事的法律地位主要有两种看法：（1）董事及董事会是公司的

代理人。因为公司作为由全体股东组成的法人，其本身不能进行经营

活动，只能通过董事代理进行。董事与公司的关系，适合于委托代理

关系的一般规定：由股东大会做出公司的重大决策，然后交给董事会

具体落实。董事对在自己职权范围内代表公司签订的各种合同或协议

负责实施，而不必对其后果承担个人责任。（2）董事是公司财产的受

托人。受托人是指被授予一项有合法所有权的财产、并为他人利益而

管理该项财产的人。董事及董事会实际上担负着公司的资产运作和经

营管理的责任，股东大会只是对董事会拟好的决议草案进行表决通过

而已。这同一般的代理合同关系有着本质的区别，所以，董事及董事

会是所有股东的受托人，即公司的受托人。

以上两种观点都有一定的道理，但也都有一定的缺陷。一般说来,

对于股权比较集中、股东会对公司经营活动控制力较强的公司，如我

国的国家控股公司，可以理解为代理关系；而对于像美国的一些股权

非常分散的股份公司而言，股东大会的控制力比较弱，董事会和经理

的权力较大，就可以理解为一种受托关系。但是，无论是代理关系还

是受托关系，都没有法律上要求的代理或受托协议书，只能说实际上

类似于这种关系。在经济学著作中，人们大多将董事会同公司的关，

系理解为一种受托代理关系，这基本上已经成为共识。

(二)设立独立董事的制度

关于董事的资格，在其身份、年龄、国籍等方面一般没有过多的

限制。例如，股东和丰股东都可以担任董事，因为股东担任董事固然

可以使他与公司的利益息息相关，但股东并不一定具备管理者的才能。

又如，董事可以是公司内部人，也可以是外部人，内部董事固然熟知

公司的经营状况，但对金融、法律及经济政策又并不一定熟悉。因此,

公司在聘任董事时，可以广招人才，以提高决策水平。

在历史上，公司的董事主要由公司内部人士组成，这些人通常在

公司各管理部门担任要职。但最近20年来，美国上市公司开始更多地

借助外部董事和独立董事参与公司决策，这种做法被许多学者视为现

代公司制度的新特点之一。据世界经济合作组织(0ECD)1999年的调

查，外部董事占董事会成员的比例，美国为62%,英国为34%,法国为

29%o独立董事主要是来自银行、法律、财务和商务等方面的专家。独

立董事是与公司无任何实质性联系、不受经营者控制的外部董事。独

立董事的任职条件相当苛刻。美国证券交易委员会规定，独立董事不

程与公司有任何“重要关系”，这种重要关系甚至包括他与过去两年

内担任过公司法律顾问的律师事务所的职业关系。独立董事除履行董

事的一般职责外，还应确保董事会的决定能维护所有股东的利益，而

非特定部分股东的利益。

在我国的绝大多数上市公司中，存在着严重的控股股东控制公司

的现象。大股东在公司治理结构中居于绝对的控制地位，公司决策权

完全掌握在控股股东手里，董事会实际上听命于控股股东，不能代表

全体股东的利益。这也正是我国上市公司中屡次出现激烈的控股权之

争的根本原因所在。

我国原《公司法》关于股份有限公司中设立董事会和董事的条款

中，没有设立独立董事的规定。2001年，证监会发布规定，要求在

2003年6月30日前，上市公司董事会成员中至少包括三分之一的独立

董事，独立董事的主要职责是保护中小股东的利益，对董事会独立监

督。但事实上，独立董事在很多公司难以独立。在目前我国公司股权

非常集中的前提下，独立董事是由董事会选出，但他代表的却是中小

股东的利益，这样的定位就决定了独立董事的尴尬处境，在“双利很

小，责任很大”的背后，又没有完善的诉讼条件和法律保障，使得独

立董事独立监督的风险太大，没有动力和勇气来指责大股东的违规行

为。乐山电力公司独立董事提议年报财务调查，伊利股份独立董事俞

伯伟对公司国债投资的质疑，最终都没有得到结果。

新的《公司法》明确规定，上市公司董事会成员应有三分之一以

上的独立董事，并对担任“独董”人的资格作了规定，与公司有利害

关系、可能妨碍对公司事务进行独立客观判断的，不得担任独立董事。

同时，草案授予独立董事两项权利：其一，对公司关联交易、聘用或

者解聘会计师事务所等重大事项进行审核并发表独立意见，上述事项

经二分之一以上独立董事同意后方可提交董事会讨论；其二，就上市

公司董事、经理及其他高级管理人员的提名、任免、薪酬、考核事项

及其认为可能损害中小股东权益的事项发表独立意见。这样，有了明

确的规定，独立董事能大胆开展工作，有利于中小股东权益的保护，

还应制定出具体保障独立董事行使独立发耒意见权的措施。

（三）董事的资格、义务和报酬

无论董事会应如何组成，但各国的公司法对董事的经营管理能力

和个人品德还是非常重视的。我国新的《公司法》新增了第6章一公

司董事、监事、高级，管理人员的资格和义务。其中，第107条规定

具有下列情形之一的，不能担任公司的董事、监事、高级管理人员：

（1）无民事行为能力或者限制民事行为能力；

（2）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场

经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年的，或者因犯罪被剥夺政

治权利，执行期满未逾五年；

（3）担任因破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该

公司、企业破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算之三起未

逾三年；

（4）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭公司、企业的法定代

表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之E1起未

逾三年；

（5）个人所负数额较大的债务到期未清偿。

上述规定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的，该选

举、委派或者聘任无效。如果公司上述人员在任职期间出现这些问题,

公司应当解除其职务。

《公司法》的第148条、149条还对规定公司的董事、高级管理人

员的义务和行为做出明确规定和限定。

《公司法》规定，董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行

政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务，并不得利用职

权收受贿赂或者其他车法收入，不得侵占公司的财产。

董事、高级管理人员不得有下列行为：

（1）挪用公司资金；

（2）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存款;

（3）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同

意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；

（4）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本

公司订立合同或者进行交易;

（5）未经股东会或股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人

谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任公司同类的业

务；

（6）接受他人与公司交易的佣金归为己有；

（7）擅自披露公司秘密；

（8）违反对公司忠实义务的其他行为。

董事、高级管理人员违反上述规定所得的收入应当归公司所有。

公司董事责任繁重，应当给予相当的报酬。按我国《公司法》规

定，董事的报酬应由股东大会决定。也就是说，股东大会应根据每个

董事的业绩和在董事会中担负的职责确定其报酬。在美国，董事的报

酬是内外有别的。对于公司的外部董事，公司每年要支付一定的报酬

或年薪，而且每一次召开董事会还要支付一定的津贴；而对于在本公

司任职又兼任董事的经营管理人员，则一律没有额外报酬和津贴。

（四）董事的权限与责任

董事的权限取决于董事会的职权，具体包括决策权、经营权等。

董事会的决议要由董事共同表决决定，所以，董事（包括董事长）以

个人身份行使职权的机会极少。

董事的责任包括两个方面：（1）董事对公司的责任。董事作为公

司的经营管理人员，必须遵守公司章程，重视履行义务，保守公司秘

密，切实维护公司的利益。董事如果不遵守法律法规、公司章程或股

东大会决议，或者超越职权范围，给公司财产造成损失的，应当承担

相应的责任；构成犯睾的，要依法追究刑事责任。（2）董事对第三人

的责任。董事不仅要对公司负责，也要对公司股东和债权人负责。董

事对公司业务的执行，如果违反法律法规和公司章程，致使公司股东

和债权人的利益受到损害时，应当依法赔偿。

这两方面的责任常常是难以分开的，董事会的失职在给公司带来

损害的同时，往往也会给股东和债权人带来损失。但从法律诉讼程序

看，二者是明显不同的。当董事会与第三人发生纠纷时，诉讼的双方

是第三人与董事会；当董事会与公司发生纠纷时，法律上允许监事会

或持有一定比例股份的股东代表公司对董事会提出诉讼。

十四、中国《公司法》对监事会的规定

我国《公司法》规定：有限责任公司一般要设监事会，其戌员不

得少于3人；股东人数较少或者规模较小的公司可设1至2名监事，

不设监事会。股份有限公司必须设立监事会，其主要职能是对公司经

营活动进行业务监督和财务监督，但不参与公司的业务决策和管理。

我国《公司法》第118条规定，股份有限公司的监事会成员不得

少于3人，监事会设主席1人，可以设副主席。为了保持监事会的独

立性，公司的董事、经理及财务负责人不得兼任监事；有关董事任职

资格的规定也适应监事。

监事会是公司的监督机构，从理论上说，应由公司的最高权力机

构一一股东大会选举产生。但为了缓解公司中的劳资矛盾，维护公司

职工的利益，有些国家的公司法规定在监事会中必须有一些职工的代

表。我国《公司法》就规定：监事会由股东代表和适当比例的公司职

工代表组成，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公

司章程规定。监事会中的职工代表由职工民主选举产生。

监事会的职权主要包括：

(1)检查公司的财务；

(2)对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违

反法律、行政法规、公司章程或者股东大会决议的董事、高级管理人

员提出罢免的建议；

(3)当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、

高级管理人员予以纠正；

(4)提议召开临时股东大会，在董事会不履行召集和主持股东会

会议职责时召集和主持股东会会议；

(5)向股东会会议提出提案；

(6)依法对董事、高级管理人员提起诉讼；

(7)公司章程规定的其他职权。

监事会的议事方式和表决程序由公司章程规定。监事会行使职权,

在必要时可以委托律师、注册会计师、审计师等专业人员协助，委托

费用由公司承担。

可见，我国《公司法》对监事会的设置与德国监事会的设置有着

本质的区别。

十五、现代公司制度中的两种模式

监事会是股份有限公司依法设立的监督公司业务活动的机构。在

欧美许多国家的公司法中，对于股份有限公司是否要设监事会的问题

有着不同的规定。不要求设立监事会的公司，通常称为一元结构；要

求设立监事会的公司，称为二元结构。

在英美的公司法中，从来没有确立公司监事或监事会的地位。这

种情况十分明确，以致在众多英美法系国家中，许多不熟悉大陆法的

人甚至不知监事会为何物。在中国证监会与香港签署联合监管备忘录

时，对是否设立监事会的问题一直，存有分歧。

在采取一元结构的公司中，公司的权力集中于董事会。但对于上

市公司与非上市公司来说，董事会的权力集中程度是不同的。依据美

国的公司法，非上市公司的管理中心在董事会，董事会也可以将权力

授予以总裁为代表的公司的管理者，而股东的实际权力十分有限。对

于上市公司来说，公司的管理事务交由总裁或首席执行官负责，董事

会则退到幕后，出现了“经理阶层权力中心主义”。

在大陆法系中，一般要求设立监事会，但具体到各国也有所不同。

如法国公司法中，公司可以采取一元结构，也可以采取二元结构；采

取二元结构的公司，监事会的成员全部由股东大会选举产生。德国的

公司法规定必须设立监事会，而且其成员一半以上由股东大会选举产

生，另一部分由职工推选，但监事会主席必须由股东选举