经济法（第四版）案例分析124题

经济法（第四版）案例分析

第1章经济法总论

1.保险代理员与保险公司的法律关系如何定性

［案情］

2015年9月20日，赵曜与某保险股份有限公司签订一份《人身保险个人代理合同》。

合同约定，保险公司授权赵曜代理销售人身保险产品，保险公司向赵曜支付津贴及据实结算

代理手续费，同时为赵曜提供意外伤害险、意外伤害门诊医疗险等，除此之外，赵曜不再享

受保险公司其他任何福利待遇。合同每年或每两年一签，合同期限连续至2018年12月31

日止。

2019年1月1日，赵曜与该保险公司又签订了一份《劳动合同书》，合同期限至2019

年12月31日止。保险公司以货币形式按月支付赵曜劳动报酬，双方按国家规定缴纳各项社

会保险费用等，经济补偿金按国家有关法律法规执行。合同签订后，赵曜担任了该保险公司

某部副经理并主持工作。

2019年底，保险公司以赵曜违反单位规章制度为由单方解除合同，赵曜离开保险公司

后要求从2015年起按5年计算经济补偿金，保险公司则主张从2019任起按1年计算经济补

偿金，双方为此发生争议。赵曜为此申请仲裁，劳动部门裁决保险公司给付5年（按5个月

计算）的经济补偿金。2020年3月，保险公司不服，诉至法院。赵曜提交了保险公司发的

工资折、获奖证书等证据。

［问题］

保险代理员与保险公司的法律关系如何定性是本案审理的关键。对本案如何处理有两种

意见：

第一种意见认为，经济补偿金应按5年计算。因为根据赵曜提交保险公司发的工资折、

获奖证书等证据，可证实双方之间自2015年起签订的代理合同是名为代理合同关系实为事

实劳动关系。赵曜为保险公司提供劳动，公司则支付一定的保底工资（包括佣金），该代理

合同关系应视为事实劳动关系，且具备劳动合同长期、稳定的特征。

第二种意见认为，保险代理合同关系不能简单视为事实劳动关系，自2015年9月至2018

年12月30日，双方属保险代理合同关系，不能计算经济补偿金；自2019年起，双方构成

劳动关系，对赵曜应按1年给予经济补偿金。

［答案］

因本案保险代理合同的定性涉及诸多保险代理人和保险公司的重大利益，故备受保险业

界的关注。司法实践中，对保险代理合同关系是否构成事实劳动关系，在认识上分歧较大。

我们同意第二种意见，即认为本案保险代理人与保险公司之间的法律关系为代理合同关系而

非事实劳动关系。

［评析］

根据我国劳动法规定，劳动合同是指劳动者与用人单位确立劳动关系，明确双方权利和

义务的协议。事实劳动关系，是指劳动者与用人单位之间，虽然未签订劳动合同，但在实现

劳动过程中依据劳动法律规范而形成的事实上的劳动权利和义务关系。保险代理制度是民事

代理制度的i种，是指保险代理人根据保险委托合同或授权委托书在授权范围内，以保险人

的名义，代理保险义务，并向保险人收取报酬的民事法律行为，代理行为所产生的法律后果

直接由保险人承担。保险代理合同是保险代理人和保险人之间为明确双方权利和义务关系而

签订的合同。

劳动关系与保险代理关系在法律特征上存在以下区别：

⑴从主体上看，劳动法律关系中的劳动者主要是以职工身份从事劳动，除特殊部门和特

殊岗位外，一般不作资质限制，劳动者属于单位编制内职工。保险代理人是以代理人的身份

从事业务活动，应当具备法律规定的条件，经过考核和政府主管部门的批准，方能取得代理

资格，不属于保险公司职工编制之列。《保险法》127条规定，保险代理人、保险经纪人应

当具备金融监管部门规定的资格条件，并取得监管部门颁发的经营代理业务的许可证或资格

证书。第一百三十五条又规定，保险公司应当设立本公司保险代理人登记簿。可见，保险公

司对保险代办员实施登记簿管理，保险代理人依法不属于保险公司的在职编制人员。

⑵从依据的法律上看，劳动合同是根据《劳动法》和其他有关劳动法规而签订的，权利

义务集中于劳动的付出（获取）和工资、福利待遇的获得（支出）；在违约责任方面，规定的是

获得（解除）劳动的权力或赔偿相关对应的损失；在合同争议处理上，明确规定需到本企业主

管部门或当地劳动仲裁机构申请仲裁，不服仲裁可到法院起诉。保险代理合同是依据《保险

法》和《保险代理人管理暂行规定》签订的，在违约责任方面，规定的也只是一方给予另一

方造成经济损失时，应为对方承担经济损失责任；发生争议时，双方应协商解决，若协商不

成时，可直接到当地法院提起诉讼。

⑶从取得报酬的方式上看，在劳动合同中，劳动者只需要按规定参加用人单位的劳动，

完成了规定的工作量，而不论单位的经营成果如何，劳动者都应享受规定的劳动报酬和福利

待遇。保险代理人的劳动报酬是按所收取保费的一定比例提取手续费（佣金），收入的高低

完全取决于自己完成的保费数额，即使代理人的业务下滑，保险公司也无权降低代理手续费

的支付标准，即不能取得劳动合同中用人单位克扣工资或奖金的权利。

⑷从管理方式上看，在劳动法律关系中，同一单位尽管每个劳动者的职责可能不同，但

其工作时间、规章制度、劳动纪律等都是相同的，工作中需要互相配合、协作，其管理是有

章可寻的。保险代理人拓展业务实行单兵作战的形式，代理人可自由掌握工作时间，保险公

司唯一能够掌握和考核的就是其工作业绩，即收取保费的数额。尽管各家保险公司强调加强

对保险代理人的管理，例如实行早会制、夕会制，强化业务培训，实行团队编制等等，但目

前还没有形成一套完整、规范的管理模式C

⑸从参考要素上来看，我国税收政策对此从侧面也有所反映。我国财政部、国家税务总

局财税字［1997］103号文件《关于个人提供非商品形态推销代理服务活动取得收入征收营业

税和个人所得税有关问题》的通知，明确规定代理人需征收营业税，这与受劳动法调整的企

业职工仅限于征收超标部分个人所得税是完全不同的。

本案中，自2015年至2018年12月31日这段期间，双方签订的是保险代理合同，构成

保险代理关系，赵曜的身份是保险代理人，其报酬按合同提取一定比例佣金，其工作时间、

工作量多少完全由自己掌握，至于保险公司发放的工资存折及荣誉证书等均是为了便于开展

工作及鼓励代理人工作积极性，并不能说明双方构成事实劳动关系。而自2019年签订劳动

合同起，双方构成劳动关系，赵曜是保险公司的职员，必须遵守公司工作时间、规章制度、

劳动纪律规定，其工资与其岗位配套，并享受职工医疗保险和社会保险。保险公司解除劳动

合同，对赵曜的经济补偿金只能自2019年起因劳动合同未满1年按1年计算。

2.这份仲裁协议存在哪些法律上的问题？

［案情］

某修配厂与某研究所签订一份技术转让合同，合同中规定：”因本合同发生的一切争议

应提交A市仲裁委员会仲裁,或者向合同双方所在地及A市仲裁委员会所在地的A市B区人

民法院提起诉讼”。合同履行过程中，修配厂认为该项技术存在缺陷，双方发生争议。修配

厂据此向A仲裁委员会申请仲裁，双方当事人均未选定仲裁员，共同委托仲裁委员会主任某

丁指定仲裁员组成仲裁庭。某丁于是指定了某甲、某乙、某丙三名仲裁员。修配厂认为某甲

与研究所有利害关系，申请其回避。首席仲裁员某丙审查后确认申请理由不实，决定公开审

理.研究所对此不服，仲裁庭经过研究，又决定不公开审理。研究所在开庭期间未经仲裁庭

许可中途退庭，仲裁庭因此决定中止仲裁程序。一周后研究所表示愿意出庭，仲裁庭决定再

次开庭。开庭前仲裁委员会指定某机构对该项技术进行了鉴定，但始终未告知当事人鉴定报

告的内容，只由仲裁庭内部掌握和参考。裁决作出后，修配厂以仲裁员某甲在仲裁该案时应

予回避而未回避为由，向A市中级人民法院申请撤销裁决？

［问题］

根据以上情况介绍，指出仲裁协议以及仲裁庭、仲裁员存在哪些法律上的问题，并说明

理由或正确的做法。

［答案与评析］

⑴仲裁协议同时约定了仲裁管辖和诉讼管辖，这种仲裁协议属于约定不明确的协议，如

果当事人没有补充协议，则该协议无效。⑵该仲裁协议不明确，仲裁委员会本应待该协议明

确或当事人双方重新签订协议后，方可受理。而本案中，仲裁委员会直接受理了修配厂的申

请，这是违反仲裁法规定的C⑶本案中双方共同委托仲裁委员会主任指定仲裁员组成仲裁庭

违反了仲裁法的规定。理由是根据仲裁法的规定双方当事人只能共同委托指定首席仲裁员或

独任仲裁员，仲裁委员会主任指定三名仲裁员的情形只发生在双方当事人超过仲裁规则规定

的时间而没有约定仲裁员的情况下。⑷仲裁员某甲的回避问题，由首席仲裁员某丙决定是错

误的，应当由仲裁委员会主任某丁决定。⑸仲裁庭根据修配厂的要求，曾经决定公开审理是

错误的，因为仲裁原则上不应当公开审理，除非当事人双方协议约定并且不涉及国家秘密。

⑹仲裁庭在被申请人未经许可中途退庭的情况下，仲裁法规定可以进行缺席裁判。⑺仲裁庭

不将技术鉴定结论在开庭时出示是错误的，这实际上剥夺了双方当事人进行质证的权利。

3.该纠纷是否属于行政夏议的范围？

［案情］

2011年个体户李云与某镇政府签订了对1000亩荒滩50年承包经营的合同，并规定李

云每年上交承包费10万元。2014年底镇政府要求李云每年上交承包费增加到30万元，否

则终止承包合同，李云不同意。镇政府于2020年3月20口单方撤消了该承包合同；3月28

日李云知道了这一事实，并于2020年5月22日向上级行政机关提出复议申请，5月27日

上级机关发出受理通知。并向李云收取5000元的复议费。李云收到通知后处于等待状态，

7月10日李云尚未等到复议决定，便决定向法院提出起诉。

［问题］

(1)该纠纷是否属于行政复议的范围？

(2)李云申请行政复议的期限是否有效？

(3)李云于7月10日向法院提起诉讼，法院是否受理？

(4)复议机关是否应该收取复议费？

［答案］

(1)该纠纷属于行政复议的范围。《行政复议法》规定，公民、法人或其他组织认为行政

机关关于变更或废止农业承包合同，侵犯其合法权益的，可以申请行政复议。

(2)李云申请行政复议的期限有效。法律规定，申请人可以自知道该具体行政行为之日

起60天内提出复议申请。李云3月28日知道具体行政行为，于5月22日提出爱议申请，

未超过60天的规定。

(3)李云向法院提起诉讼，法院不予受理。因为公民、法人申请先进行行政复议，行政

复议机关已经依法受理的，或者法律规定应先申请行政复议的，在法定行政复议期限内不得

向人民法院提起行政诉讼。本题中，李云的行政复议申请已受理，旦在60天的行政复议期

内，故法院不予受理。

（4）复议机关不得收取复议费。法律规定，行政复议机关受理行政复议申请的，不得向

申请人收取任何费用：所需经费,应列入本机关的行政经费，由本级财政予以保障八

4.郑某诉中华人民共和国九龙海关（深圳海关）行政处罚案

［案情］原告：郑重（香港居民）

被告：中华人民共和国九龙海关（现已更名为深圳海关）

原告郑重于2019年12月25日从香港经罗湖口岸入境，没有向海关申报随身携带的物

品。同月30日，从深圳经罗湖口岸出境，携带未经海关验核签章的港币81,500元走“绿色

通道”（即无申报物品通道），未向海关申报，被中华人民共和国九龙海关罗湖分关查获。被

告于2020年1月9日以（17）罗旅出查字第0015号处罚通知书，对原告作出没收港币81,500

元，罚款人民币1,000元的处罚戾定。原告不服，于同月21日向被告申请复议，同年3月

17日，被告依据《中华人民共和国海关行政处罚实施细则》第三条第二项和第五条第一款

第二项的规定，作出（17）九查复字第011号复议决定，对原处罚予以维持。原告对被告的

复议决定不服，于同年4月16日向罗湖区人民法院起诉。原告诉称，我所携带的港币81,500

元是我先后35次从香港带出用剩在深圳（香港）汇丰银行提取的款项总和，罗湖海关检查

时，是我自己从身穿的衬衣袋里主动拿出来的，并没有企图逃避海关监管。至于海关认为我

没有主动向海关申报，完全是由于海关长期以来没有要求进出境旅客申报，也没有在回乡证

上说明要求如何申报，海关关员在检查前也没有主动向我询问需要申报的东西，九龙海关的

复议决定书根本不合理。被告辩称，原告于2019年12月30日从罗湖口岸出境，自动选择

走“绿色通道”（即无申报物品通道），按照海关关于选择通道的规定，其行为本身视同为己

向海关申报未携带有海关重点管理的物品和超出允许数额的外币。原告本次入境无申报，出

境时只申报并拿出港币500元。当海关两位检查员请原告把身上物品拿出来准备仪器探测

时，原告才被迫从其身上的西装上衣口袋里拿出81,500元港币。至于原告此次携带出境的

港币来源正当与否，并不影响海关对行为人走私行为的认定。我关在旅检现场实行国际通行

的红、绿通道前后，曾做了大量的宣传解释工作，对旅客出入境应如何办理海关手续作了详

细介绍，这种宣传是及时有效的。基于上述事实和理由，我关（17）九查复字第011号复议

决定书定性是准确的，处罚是适当的，原告的诉讼请求不成立。

［答案］

罗湖区人民法院经审理认为，原告出境未向出境地海关申报携带国家限制出境的港币

81,500元，走“绿色通道”（即无申报物品通道），已构成走私行为。被告对原告的处罚事

实清楚，程序合法，适用法律正确，处理恰当。根据《中华人民共和国海关法》第二十九条

第一款，《中华人民共和国海关行政处罚实施细则》第三条第二项、第五条第一款第二项及

第三十三条的规定，判决维持中华人民共和国九龙海关（17）九查复字第011号复议决定书。

罗湖区人民法院作出判决后，当事人没有提出上诉。

［评析］

《中华人民共和国海关法》第二十九条第一款规定：”进出境物品的所有人应当向海关

如实申报，并接受海关查验”。《中华人民共和国海关行政处罚实施细则》第三条第二项规定,

有下列行为之一的，是走私行为：”……经过设立海关的地点，以藏匿、伪装、瞒报、伪报

或者其他手法逃避海关监管，运输、携带、邮寄国家禁止进出境的物品、国家限制进出口或

者依法应当缴纳关税的货物、物品进出境的“。第五条第一款第二项规定：“走私国家限制进

出口或者依法应当缴纳关税的货物、物品的，没收走私货物”。原告郑重入境没有向海关申

报物品，其走“绿色通道”的行为本身按国际惯例可视为已向海关申报末携带有海关重点管

理物品和超出允许数额的外币。原告本次入境时无申报，出境只申报并拿出港币500元，当

两名检查员请原告把身上物品拿出来并准备仪器探测时，原告才被迫从西装上衣口袋掏出

81,500元港币。原告的行为违反了我国的海关法规，属走私行为，依法应当受到处罚。被

告作出的(17)九查复字第011号复议决定书，对其实施行政处罚是正确的，罗湖区人民法

院依法判决维持被告的处罚决定也是正确的。这是建国以来我国海关作为被告的首宗行政

案件，也是首宗香港居民状告内地国家行政机关的案件，同时是深圳特区法院公开开庭审理

的第一起行政诉讼案件。罗湖区人民法院审理这宗案件，引起了社会各界的强烈关注。香港

无线电视台、香港电台、香港《大公报》、《文汇报》等十三家香港新闻单位及《深圳特区报》、

《法制日报》等六家国内新闻单位对此案作了专门报道。广东省高级人民法院、海关总署及

国内各海关、深圳市政法委、深圳市中级人民法院、深圳市人民检察院、深圳市司法局、深

圳市工商局等十多家单位的领导或代表到庭旁听了此案的审理。此案的审理，是罗湖区人民

法院自成立以来除刑事案件宣判大会外，旁听人数最多、记者最多、牵动面最广、媒体传播

最快、社会影响最大的一次审判活动。案件审结后，有位香港同胞写信给法院说，判决郑某

败诉，大快人心，是正确的，是对不法港商的有力警告.香港有些律师认为，法院判决是依

法作出的，从实体法到程序法，均无可挑剔。海关的干部说，法院审理该案，体现了我国法

律的尊严，极大地支持了海关的严肃执法行为。我国行政诉讼制度有一个产生、发展和完善

的过程。1989年全国人大通过的《中华人民共和国行政诉讼法》，标志着我国行政诉讼制度

正式建立。在此之前，虽然也有行政诉讼，但无行政诉讼法，人民法院审理行政诉讼案件适

用民事诉讼法的规定。由于我国行政诉讼起步较晚，公民行政诉讼意识水平相对较低，国家

有关行政执法、行政诉讼的立法还不完善，在行政诉讼法正式实施之前，全国各级人民法院

受理的行政诉讼案件寥若晨星，而行政案件的审理处于摸索阶段，经验不多。在我国行政诉

讼制度还没有完全建立，行政审判还没有专门的程序法可遵循，也无成熟经验可资借鉴的情

况下，罗湖区人民法院公正合法地审理了全国首宗海关作为被告的行政诉讼案件，并取得众

口称颂的社会效果，是难能可贵的。此案向海内外昭示，中国的法制建设迈出了新的一步。

社会进步与文明的重要标志之一是依法行政及对其实施有效监督。国家行政机关及其工作人

员实施行政行为必须符合法律规定的要求C为保证依法行政的直JF实现,我国逐年出台了一

大批行政法律、法规和规章并建立了行政诉讼制度。行政诉讼制度对维护和监督行政机关依

法行政，防止行政权力被滥用或者走向腐败具有重要意义。如果行政机关的具体行政行为侵

害公民、法人和其他组织的合法权益，公民、法人和其他组织可依法向人民法院提起行政诉

讼。国内公民有权这样做，港澳台同胞和外国公民同样也可以这样做，通过行政诉讼依法维

护自己的合法权益。罗湖区人民法院受理该案，对海关具体行政行为的合法性进行审查，是

我国法制建设进步的重要表现。1990年10月1日《中华人民共和国行政诉讼法》正式实施

以后，依照行政诉讼法第十四条第（一）项的规定，海关行政案件由中级人民法院管辖，基

层人民法院不再审理海关行由政案件。

5.一房二卖与惩罚性赔偿

［案情］

王晶晶在2017年天相中了洛阳市繁华路段一套面积147平方米、总价款39万余元的商

品房，与开发商签订商品房预订合同后，先预交了5000元定金，后于当年9月依约一次性

交清房款，开发商出具收据，并告知2018年10月底前就可以交房。交房日期到了以后，开

发商没有交房，竟于2019年7月以44万元的价格将该房卖给他人，价格高出王晶晶预订价

近5万元。王晶晶非常气愤，以合同欺诈将开发商起诉到洛阳市涧西区法院，请求解除双方

的商品房预订合同，判决开发商返还其已经支付的39万余元房款，赔偿39万余元赔偿金。

开发商辩称王晶晶虽交纳购房定金但没有签订正式合同，是违约在先，因此应由其自行承担

后果，开发商有权按照约定将房屋卖给第三人，不应承担惩罚性赔偿金.

［答案］

涧西区法院判决开发商违约，支持原告的诉讼请求.开发商上诉，河南省洛阳市中级法

院于2020年10月28日作出终审判决：驳回开发商的上诉，维持原审判令其返还购房者房

款本金39万余元并另行赔偿39万余元的判决。

［评析］

这个案件判得好！好在哪里？好就好在法院正确判定究竟谁是违约，开发商要不要承担

惩罚性赔偿金责任。

从形式上看起来，本案双方当事人只签订了合同预约，并没有签订正式的商品房买卖合

同，因此，开发商说的好像有理：没有签订正式合同，怎么会有违约的问题呢？可是，当双

方当事人已经签订了商品房买卖的预约后，王晶晶已经按照约定交付了全部购房款，开发商

已经出具收据，尽管双方没有签订商品房买卖的正式合同，但王晶晶已经履行了全部合同义

务。在这样的情况下，开发商对自己一房二卖的行为作出自己不违约的抗辩，没有事实根据

也没有说服力，无法推卸自己的违约责任。根据最高人民法院的司法解释，一房二卖，应当

承担惩罚性赔偿金的加重责任C王晶晶提出的诉讼请求，法院应当予以支持C由于开发商恶

意违约，买房人获得了近40万元的惩罚性赔偿，好像不太公平，但实际上是公平的。同时，

房地产开发商也应当记住这个教训，一房二卖其实仅仅多得了5万元价金，但承担恶意违约

的惩罚性赔偿金却达到39万多元，里里外外损失了34万元。可见，开发商“一女二嫁”恶

意违约的后果并不那么舒服！

6.齐心提起的民事诉讼，是否属于诉讼时效届满？

［案情］

2018年8月2日，齐心之女突然发病，便找到该镇个体诊所医生江珊。江珊经过初步

诊断，认为齐心之女患的是伤寒，遂按此配药，进行静脉注射。8月3FI晚，齐女病情不但

木见好转，反而更加恶化，江珊观察后，认为是输液反应，就改用另上配方。8月4口凌晨，

齐女出现病危症状。4日6时，齐女被转至某具人民医院，19时在具人民医院抢救无效死亡。

8月22日，该具卫生局组织专家组成“医疗事故鉴定委员会”，该委员会作出鉴定结论，

认为此系一级医疗事故，性质是技术事故，江珊对此应承担责任。

4日，齐心得知其女死亡之后，立即找到江珊，表示要追究他的责任。其后，齐心先后

到具公安局、检察院、具政法委、具人大等多个机关指责江珊已构成犯罪，要求有关机关追

究其刑事责任。但是，根据“医疗事故鉴定委员会”的结论，这仅仅是技术事故，即属江珊

医疗水平有限，对病情认识不足，因过失而导致的事故，而不属责任事故，因此没有刑事责

任因素。据此，有关机关拒绝了齐心追究江珊刑事责任的请求。

［问题］

齐心提起的民事诉讼，是否属于诉讼时效届满？

［答案］

2019年6月，在有关单位的主持下，江珊试图与齐某经调解而达成和解。但双方在赔

偿数额上相差甚远，2020年3月15日，调解以失败告终。2020年8月6日，齐心向法院提

起民事诉讼，要求江珊给予赔偿。江珊的代理律师提出：从齐女死亡到齐某起诉，已超过2

年，因此齐心的权利不应受到法律保护。我们认为答案是否定的。

［评析］

《民法典》第136条第1款规定：身体受到伤害要求赔偿的诉讼时期间为1年。第137

条规定：诉讼时期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。那么，在本案中。从2018

年8月4日齐女残废时算起，到齐某起诉时即2016年8月6日，其间已历时2年。这种情

况是否属于诉讼时效届满？

我们认为答案是否定的。这并非是因为诉讼期间不是1年，而是诉讼时效的起算点不是

2018年8月4日。而应该是2020年3月15日。这就涉及到民法上的诉讼时效中断制度。

所谓诉讼时效中断，是指在诉讼时效进行中，因某种法定理由发生而阻碍时效的进行，

致使以前经过的时效期间统归无效。待中断时效的理由消除以后，诉讼时效间重新起算。前

面已经谈到，设置诉讼时效制定的目的之一，就在于阻止权利人不关心、不行使自己的权利。

若权利人在一定时期后仍不行使杈利，其胜诉权将会被剥夺。通过这种惩使权利人积极行使

权利，从而使当事人之间的权利状态从一种不确定状态转为确定状态，从而稳定社会关系。

那么，如果权利不积极主张自己的权利，中间经历的期间，就不应被计入诉讼时效期间之内，

诉讼时效期间应往后顺延，否则，就与时效制度设立的目的不符。这就是诉讼时效中断制度。

诉讼时效的中断，主要出现于以下情形：（1）权利人起诉。起诉是权利人主张权利最有

效、最典型的方式，它当然表明权利人是关心自己的权利。在这种情形下，诉讼时效期间应

从法院的判决或裁定生效之日起计算。（2）权利人提出请求。在实际生活中，当事人主张权

利，也大量地使用诉讼外形式。这也足以发生时效中断。（3）义务人同意履行义务。这在民

法上也称为“承认”。承认的结果是使当事人之间的权利义务关系趋于明确化。因为义务人

已明确表示他对权利人负有义务，并愿意履行义务。这也足以发生诉讼时效中断的效果。

本案中，自2018年8月事发至2019年6月，权利人一直在奔走于各机关之间，极力想

追究义务人的刑事责任。这充分表明他对自己的权利不是漠不关心、置之不理，因此属于权

利人提出请求的情形，诉讼时效因此中断。自2019年6月至2016年3月15日，权利人参

加了有关单位主持的诉讼外调解活动。并提出了自己的索赔数额。这显然是权利人积极主张

权利的情形，也应适用诉讼时效中断.根据《民法通则》第140条，"诉讼时效因提起诉讼，

当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算。”基

于此，本案的诉讼时效期间只能从2019年3月15日起计算，从那时起到2019年8月6日，

并没有经历1年的时间，所以，不能认为齐心的诉讼时效已经届满。齐心的权利理所当然应

受到法律保护，而被告的理由是不能成立的。

第2章公司法律制度

1.公司的机构设置、公司注册资本的增加与董事、监事、经理违法执行职务的赔偿责任

［案情］

国有企业川南商业大楼于2015年拟定改制计划：将资产评估后作价150万元出售，其

中105万元出售给管理层人员（共4人），45万元出售给45名职工，将企业改制为川南百

货有限公司,注册资本150万元°该改制计划于同年12月经有关部门批准实施△原管理层

人员宋某认购45万元，李某、王某、周某各认购20万元，其余职工各认购1万元。公司成

立后，分别向各认购人签发了出资证明书：公司成立股东会、董事会、监事会，宋某任公司

董事长兼总经理，李某、王某为公司董事，周某任监事会主席兼财务负责人。

2018年，公司召开董事会，决定将注册资本增加为300万元，盾某列席了董事会，并

表示同意。会后，董事会下发文件称：本次增资计划经具有公司2/3以上表决权的股东表

决通过，可以实施。同年4月，公可注册资本增加为300万元。增加部分的注册资本除少数

职工认购了30万元外，其余120万元由宋某、周某、李某、王某平均认购，此次增资进行

了工商登记一同年10月，王某与其妻蓝某协议离婚，蓝某要求王某补偿25万元。王某遂将

其所持股权的50%根据协议抵偿给蓝某，董事会批准了该协议。

2020年5月，川南公司因涉嫌偷税被立案侦查。侦查发现：除王某外，宋某、周某、

李某在2009年改制时所获得的股权均是挪用原川南商业大楼的资金购买，且2017年公司增

资时，宋某、周某、李某、王某四人均未实际出资，而是以公司新建办公楼评估后资产作为

增资资本，并分别记于个人名下。同时杳明，偷税事项未经过股东会讨论，而是董事会为了

公司利益在征得周某同意后决定实施的。后法院判决该公司偷税罪成立，判处公司罚金140

万元，宋某等亦分别被判处相应的刑罚。

［问题］

⑴宋某、周某、李某、王某在2009年改制时所取得的股权是否有效？为什么？

［答案］

有效。理由：股东出资即取得股权，其出资的资金来源不影响股权的取得。

或者答：（1）股东取得股权仅以出资为条件；（2）根据公司法的资本充实原则，股东出资

不得退回（除非有法定事由），如果出资取得的股权因资金来源违法而无效，必然导致出资

返还，影响公司资本充实和利害关系人的利益。（3）在股东以非法挪用的资金出资的情况下，

除追究其刑事责任外，可以收缴其股权用于偿还被挪用资金，但此时只涉及股权转让问题，

而不是股权无效。均可得分。

［分析］

股权是股东因其出资而享有的特定财产权利，股东只要出资即可取得股权。在公司设立、

运营以及管理的整个过程中，为确保公司资本的真实、安全，公司法语立了资本三原则，其

中一项原则就是资本充实原则，是指公司在其存续过程中，应当保持与其资本额相当的财产。

这一原则是针对资本的虚空而设计的。其目的是为了最大限度的保护债权人的利益，保护善

意第三人的利益和交易安全，增强公司信用，保证公司能正常开展生产经营活动。这一原则

的内容在我国公司法中规定的非常具体、明确，依《公司法》第36条规定：“股东在公司登

记后，不得抽回出资。”若认定股东出资取得的股权因资金来源违法而无效，必然导致出资

返还，影响公司资本充实和利害关系人的利益，宋某、周某、李某、王某挪用原川南商业大

楼的资金购买股权，应追求其刑事责任，可以收缴其股权用于偿还被挪用资金，此时只涉及

股权转让问题，而不是股权无效。

⑵川南公司的管理机构设置及人事安排是否合法？为什么？

［答案］

公司管理机构设置合法；公司管理人员安排不合法。公司财务负责人不能担任监事，也

不能担任监事会主席。

［分析］

依新《公司法》第37条规定：“有限责任公司股东会由全体股东组成，股东会是公司的

权力机构，依照本法行使职权。”新《公司法》第45条第1款规定："有限货任公司设茶事

会，其成员为三人至十三人」新《公司法》第52条第1款规定：”有限责任公司，经营规

模较大的，设立监事会，其成员不得少于三人。监事会应在其组成人员中推选一名召集人。”

故有限责任公司的管理机构由股东会、董事会、监事会组成，川南公司的管理机构设置符合

法律规定。

依新《公司法》第52条第4款规定：“董事、经理及财务负责人不得兼任监事」周某

作为监事会主席兼任财务负责人，违反了该条规定，故公司管理人员安排不合法。

⑶川南公司董事会的增资决议和公司的增资行为是否有效？为什么？

［答案］

无效。公司注册资本的增加应由股东会作出决议，该决议应在股东会上经代表2/3以

上表决权的股东通过方为有效。川南公司董事会成员及监事会主席虽代表公司2/3以上的

表决权，但不能就增资事项作决议，故该决议无效。基于无效决议而实施的增资行为也应归

于无效.

［分析］

依新《公司法》第38条第1款第（七）项规定，股东会行使对公司增加或者减少注册资

本作出决议的职权；依新《公司法》第47条第1款第（六）项规定，董事会对股东会负责，

行使制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案的职权。故依法公司增加注册

资本应由茶事会制定方案，由股东会作出决议。川南公司董事会成员及监事会主席虽代表公

司2/3以上的表决权，但其通过董事会而非股东会作出增资决议违反法律规定，故该决议

无效。基于无效决议而实施的增资行为也应归于无效。

⑷蓝某可否根据补偿协议获得王某所持股权的50%?为什么？

［答案］

不能。离婚协议约定的是由王某补偿其25万元现金，王某将股权抵偿给蓝某的实质是

股权的对外转让；按照公司法的规定，有限公司股东对外出让股权应经过公司全体股东过半

数同意,董事会无权批准股东对外转让股权C

［分析］

依《公司法》第72条规定：“有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股

权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项

书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复:的，视为同意

转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，

视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上

股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出

资比例行使优先购买权。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。”题中王某和兰某协

议离婚，离婚协议约定由王某补偿其25.万元现金，而王某将股权抵偿给蓝某的行为实质

是将股权转让给股东以外的人，依法必须经召开股东会并由全体股东过半数同意，董事会无

权批准。而该协议并未能经股东会决议批准，因此蓝某不能根据补偿协议获得王某所持股权

的50%。

⑸川南公可因被判处罚金所迨成的140万元损失，应由谁承担赔偿责任？为什么？

［答案］

应由宋某、李某、王某、周某等4人承担。公司的损失源于公司犯罪被判处的罚金，宋

某等人担任执行董事、监事、经理职务时违法是导致这一损失的直接原因，故该损失应由宋

某等4人承担。

［分析］

依《公司法》第153条规定：“董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程

的规定，损害股东利益的，股东可以向人民法院提起诉讼。”增加了股东的诉讼制度，以维

护中小股东的合法权益，保护投资积极性，增强投资信心"宋某、李某、王某、周某等4

人担任执行堇事、监事、经理职务时因违法造成公司犯罪被判处140万元损失，依法应由宋

某等4人承担。

2.有限责任公司的组织机构、股东的出资形式及公司的债务承担

［案情］

甲、乙、丙、丁、戊拟共同组建一有限责任性质的饮料公司，注册资本200万元，其中

甲、乙各以货币60万元出资：丙以实物出资，经评估机构评估为20万元；丁以其专利技术

出资，作价50万元；戊以劳务出资，经全体出资人同意作价10万元。公司拟不设董事会，

由甲任执行堇事；不设监事会，由丙担任公司的监事。

饮料公司成立后经营一直不景气，已欠A银行贷款100万元未还。经股东会决议，决定

把饮料公司惟一盈利的保健品车间分出去，另成立有独立法人资格的保健品厂。后饮料公司

增资扩股.乙将其股份转让给大北公司C1年后，保健品厂也出现严重亏损,资不抵债.其

中欠B公司货款达400万元。

［问题］

⑴饮料公司组建过程中，各股东的出资是否存在不符合公司法的规定之处？为什么？

［答案］

丁、戊的出资均符合法律规定。

［分析］

依《公司法》第27条规定：“股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使

用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定

不得作为出资的财产除外。对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或

者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。全体股东的货币出资金额不

得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。”因此，丁、戊的出资均符合法律规定。

⑵饮料公司的组织机构设置是否符合公司法的规定？为什么？？

［答案］

符合。股东人数较少、规模较小的有限责任公司可以不设董事会和监事会。

［分析］

依新《公司法》第51条第1款规定：“股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可

以设一名执行董事，不设立董事会。执行董事可以兼任公司经理。”

依新《公司法》第52条规定：“有限责任公司设立监事会，其成员不得少于三人。股东

人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一至二名监事，不设立监事会。监事会应当

包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比

例由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他

形式民主选举产生。监事会设主席一人，由全体监事过半数选举产生。监事会主席召集和主

持监事会会议；监事会主席不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上监事共同推举一名

监事召集和主持监事会会议。董事、高级管理人员不得兼任监事。”饮料公司注册资本为200

万元，有五名股东，符合股东人数较少和规模较小的条件，因此，公司拟不设董事会，由甲

任执行董事；不设监事会，由丙担任公司的监事，符合公司法的规定。

⑶饮料公司设立保健品厂的行为在公司法上属于什么性质的行为？设立后，饮料公原有

的债权债务应如何承担？

［答案］

属公司（或法人）分立。分立前饮料公司的债权债务应当由饮料公司和保健品厂承担连带

责任。

［分析］

公司的分立是指一个公司分裂设立为两个以上公司的法律行为.包括创设式分立和存续

式分立，本题中饮料公司把保健品车间分出去，另成立有独立法人资格的保健品厂，属于公

司分立中的存续式分立。依《公司法》第176条规定：“公司分立，其财产作相应的分割。

公司分立，应当编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出分立决议之日起十日内通知债

权人，并于三十日内在报纸上公告。”

另依《公司法》第177条规定：“公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但

是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。”因此，本题中分

立前饮料公司的债权债务应当由分立后的饮料公司和保健品厂承担连带责任。

⑷乙转让股份时应遵循股份转让的何种规则？

［答案］

应经过其他股东过半数同意；其他股东在同等条件下有优先受让权（或购买权）。

［分析］

依《公司法》第72条规定：”有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股

权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项

书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意

转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，

视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上

股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例｝协商不成的，按照转让时各自的出

资比例行使优先购买权。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。”

（5）A银行如起诉追讨饮料公司所欠的100万元贷款，应以谁为被告?为什么？

［答案］

A银行可以饮料公司和保健品厂为共同被告，也可以饮料公司或保健品厂为被告.因为

饮料公司和保健品厂对分立前的债务承担连带责任。

［分析］

依第3题的解析，饮料公司欠A银行的100万元产生在公司分立之前，根据新《公司法》

第177条的规定，分立后的法人对此债务应承担连带责任，故A银行可以以饮料公司和保健

品厂为共同被告，请求其共同承担责任，也可以以饮料公司或保健品厂为被告，请求其单独

承担责任。

（6）B公司除采取起诉或仲裁佗方式追讨保健品厂的欠债外，还可以采取什么法律手段以

实现自己的债权？

［答案］

B公司可以债权人的身份向法院申请保健品厂破产，以清偿其债权。

［分析］

依《公司法》第191条规定：“公司被依法宣告破产的,依照有关企业破产的法律实施

破产清算。”本题中饮料公司和保健品厂都已严重亏损，资不抵债，不能清偿债务，符合破

产的条件，另依《破产法》第7条规定：“债务人不能清偿到期债务，债权人可以申请宣告

债务人破产。”因此，B公司可以债权人的身份向法院申请保健品厂破产，以清偿其债权。

3.有限责任公司成立的条件、股东不足额缴纳所认缴的出资的责任及以高新技术成果出

资的法律规定

某高校A、国有企业B和集体企业C签订合同决定共同投资设立一家生产性的科技发展

有限责任公司。其中，A以高新技术成果出资，作价15万元：B以厂房出资，作价20万元;

C以现金17万元出资。后C因资金紧张实际出资14万元。

［问题］

⑴该有限责任公司能否有效成立?为什么？

［答案］

该有限责任公司可以成立，因为公司法没有规定最低注册资本限额。

［分析］

依《公司法》第23条规定：“设立有限责任公司，应当具备下列条件：（一）股东符合

法定人数；（二）股东出资达到法定资本最低限额；（三）股东共同制定公司章程；（四）有

公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构；（五）有公司住所。”新法对原法第23

条作了三方面的修改：取消了按照公司经营内容区分最低注册资本额的规定；允许公司按照

规定的比例在2年内分期缴清出资，投资公司从宽规定可以在5年内缴足；将最低注册资本

额降至人民币3万元。这是因为原法对公司的最低注册资本额规定数额过高，抑制了资本特

别是民间资本活跃的投资需求，不符合一些行业的实际需要，在某种程度上束缚了经济的发

展。要求注册资本一次性全部缴足，一些投资较大、投资回报周期较长的生产建设项目难以

做到，并且项目开始注册时也容易造成资金的闲置。同时，从目前公司登记管理的情况看，

根据公司经营内容分别规定不同的最低注册资本额实际意义不大。因此，该有限责任公司可

以成立，因为公司法没有规定最低注册资本限额。

［问题］

⑵以非货币形式向公司出资，应办理什么手续？

［答案］

以非货币形式向公司出资，应办理以下手续：①评估作价，核实资产；②办理非货币出

资的财产权的转移手续；③验资。

［分析］

依《公司法》第27条第2款规定：”对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产,

不得高估或者低估作价八法律、行政法规对评估作价有规定的,从其规定/因此，以非货

币形式出资，应办理评估作价，核实资产的手续。

依《公司法》第28条第1款规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认

缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；

以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。”因此，以非货币形式出资，应

办理财产权的转移手续。

依《公司法》第29条规定：“股东缴纳出资后，必须经依法设立的验资机构验资并出具

证明。”因此，所有的出资包括以非货币形式的出资，应办理验资的手续。

［问题］

(3)C承诺出资17万元，实际出资14万元，应承担什么货任？

［答案］C应向A和B承担违约责任。

［分析］依《公司法》第28条规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认

缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；

以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，

除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任C没有足

额缴纳自己所认缴的出资额，依法应向A和B承担违约责任。

［问题］

⑷设立有限责任公司应向什么部门登记手续?应提交哪些文件或材料？

［答案］设立有限责任公司应向工商行政管理机关申请设立登记。应提交以下文件和材

料：公司登记申请书、公司章程、验资证明和法律、行政法规规定需要经有关部门审批的公

司的批准文件。

［分析］依《公司登记管理条例》第4条第1款规定：“工商行政管理机关是公司登记机

关。”又依新《公司法》第30条规定：“股东的首次出资经依法设立的验资机构验资后，由

全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关报送公司登记申请书、公司章

程、验资证明等文件，申请设立登记。”因此，设立有限责任公司应向工商行政管理机关申

请设立登记，应提交的文件和材料包括：公司登记申请书、公司章程、验资证明和法律、行

政法规规定需要经有关部门审批的公司的批准文件。

［问题］

(5)A的出资是否符合法律规定？为什么？

［答案］

A的出资符合法律规定。因为A投资的公司是有限责任公司，以高新技术成果出资没有

超过注册资本的70%,符合法律规定。

［分析］

依《公司法》第27条规定：“股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使

用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定

不得作为出资的财产除外。对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或

者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。全体股东的货币出资金额不

得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。”全体股东的货币出资金额不得低于有限责任

公司注册资本的30%。这意味着无形资产可占注册资本的70%。本题A投资的公司是有限

责任公司，以高新技术成果出资没有超过注册资本的70%,符合法律规定。

4.母公司作为破产企业债权人的受偿地位

［案情］

甲公司是由国家授权投资的机构决定成立的国有独资公司，该公司内未设股东会，由董

事会行使股东会的部分职权，董事会成员有四人，全部是国家投资的机构任命的干部，董事

长王某还兼任另一公司的负责人。2020年12月在上海设立一子公司，该子公司注册资本为

3500万元。在某一大型投资活动中，该子公司投入资金3500万元（包括自有资金1500万元

和银行的贷款2000万元），但由于投资决策失误，该子公司全部亏损，实际上已经资不抵债，

经过上级主管部门同意后，向人民法院申请宣告破产。人民法院受理后，立即用各种方式进

行公告。在债权申报期间，共有七家债权人申报债权，总申报额为4000万余元，其中包括

从银行的贷款2000万元、母公司借款500万元。在人民法院召集的第一次债权人会议上，

部分债权人对子公司欠其母公司的500万元借款作为破产债权提出异议,认为母公司作为子

公司的股东，两者之间不存在什么债权债务关系，无权要求从子公司的破产财产中偿还所欠

其借款，而只能由其他债权人共同分配破产财产。还有的债权人提出，作为母公司，甲公司

应当以其仝部资产对其子公司的债务负清偿责任，故要求甲公司代位偿还“

［问题］

⑴甲公司存在哪些不合法行为？

⑵其他债权人提出的异议是否成立，为什么？

［答案］

⑴甲公司存在两处不合法行为。第一是作为国有独资公司的甲公司的茶事会中无职工代

表。《公司法》第68条第2款规定：“董事会成员中应当有公司职工代表”；第二是董事长王

某还兼任另一公司的负责人。《公司法》第70条规定“国有独资公司的董事长、副董事长、

董事、高级管理人员，未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他有限责任公司、股份有

限公司或者其他经济组织兼职。”本案中，甲公司应当根据《公司法》相关规定对以上不合

法行为予以改正。

⑵其他债权人提出的异议不能成立。《公司法》第14条第2款规定：“公司可以设立子

公司，子公司具有法人资格,依法独立承担民事责任°公司可以设立子公司，子公司具有公

司法人资格，依法独立承担民事责任。”本案中，由于子公司具有公司法人资格，应该依法

独立承担民事责任，甲公司对子公司仅以其所控制的股权为限承担有限责任，其他债权人提

出异议是不成立的。

［评析］

本案的关键在于掌握国有独资公司以及有限责任公司母、子公司的有关法律规定。

所谓国有独资公司是指国家授权投资的机构或者国家授权的部门依照《公司法》单独设

立的有限责任公司。它在组织机构方面主要表现有：（1）国有独资公司是一人公司，股东仅

为一人，故无须设立股东会，而由董事会行使股东会的部分职权。（2）和一般的有限责任公

司不同，国有独资公司均应当设立董事会，且茶事会成员中应当有公司职工代表。（3）为了

确保国有资产的保值、增值，维护国家的利益，国有独资公司的董事长、副董事长、董事、

经理，未经有关部门同意，不得兼任其他有限责任公司、股份公司等经营组织的负责人。并

且根据公司的资本与其他公司是否有控制关系为标准，公司可划分为母公司和子公司。母公

司是指通过掌握其他公司一定比例的股份，或者通过协议，从而在实质上控制其他公司经营

的公司。反之，处于被控制和依附地位的则是子公司。我国《公司法》第14条对此有明确

的规定，故子公司作为法人，享有独立的法人财产权，并以其财产承担有限责任。母公司对

子公司承担有限责任，即仅以其所控制的股权为限，不能要求母公司超出其投资额而以其本

身财产对子公司的债务承担责任。

本案中，作为国有独资公司的甲公司的董事会中无职工代表，不能体现国有独资公司的

民主性，是不符合《公司法》第14条、第68条规定的。并且甲公司的董事长王某还兼任另

一公司的负责人，与《公司法》第70条规定不符，应予改正。子公司是独立法人，应当以

其仝部财产对外承担责任。而母公司仅以投资额2000万元为限承担责任.并且其公司作为

乙公司的债权人，有权要求其偿还500万元贷款。可见甲公司具有两重身份：一方面为债务

人的母公司，其对子公司的出资额2000万元在破产时无权要求偿还，但另一方面，它作为

债务人的债权人，对其子公司的500万元贷款享有债权，应当与其他债权人一起参与破产财

产的分配。

5.公司以劳务和名誉出资的效力

［案情］

某市百货公司、纺织厂和科技服务中心是该市的三个国有公司，为了转换经营机制，这

三个国有公司决定共同出资设立大昌有限责任公司。大昌有限责任公司是以生产经营为主的

公司，其注册资本为500万元人民币。三个国有公司经过清产核资，界定产权，清理债权债

务，评估资产，最后确定各自的出资额如下：纺织厂以其机器、厂房出资，作价280万元；

百货公司以商业大厦出资，作价170万元：科技服务中心以配置丁人的劳务以及其服务中心

挂靠某市科学技术委员会的名义入股出资，作价为50万元。三股东共同制定了公司章程，

在公司章程中规定了股东在将其产权手续办完并经法定的验资机构验资出具证明之后，按照

出资比例分取红利，并可以优先认缴公司新增资本。并约定如某一单位觉得该有限责任公司

效益不好的话，可将其出资转让给其他的投资人。大昌有限责任公司经登记机关批准，领取

营业执照以后，以其厂房作为抵押向银行申请贷款150万元作为流动资金购买原料进行生产

经营。产品生产出来之后，由于公司对市场估计不足，导致产品积压，效益不是很好，于是

三个股东之间出现分歧：纺织厂认为某市科技服务中心的出资不符合法律规定，要求其补交

货币资金50万元；百货公司在未经纺织厂和科技服务中心的同意下将其出资转让给某服装

制衣有限公司。为此，三股东在出资和转让出资上产生纠纷，并诉诸法院。

［问题］

⑴某市科技服务中心以配置工人的劳务以及其服务中心挂靠某市科学技术委员会的名

义入股的出资行为是否有效，为什么？

⑵某市百货公司转让英出资的行为是否有效，为什么？

⑶公司登记机关是否应当承担责任，为什么？

［答案］

⑴某市科技服务中心以配置工人的劳务以及其服务中心挂靠某市科学技术委员会的名

义入股的出资行为无效。《公司法》第27条规定：“股东可以用货币出资，也可以用实物、

知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法

律、行政法规规定不得作为出资的财产除外」本案中，科技服务中心以配置工人的劳务以

及其服务中心挂靠某市科学技术委员会的名义入股出资行为不符合上述规定，应属无效，其

应当以其他合法出资方式补交出资50万元。

⑵某市百货公司转让其出资的行为无效。《公司法》第72条规定：“股东向股东以外的

人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求

同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以

上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。”本案

中，虽然，公司章程中约定“如某一单位觉得该有限责任公司效益不好的话，可将其出资转

让给其他的投资人”，但百货公司未经纺织厂和科技服务中心同意就转让其出资是不符合法

律规定的，其行为是无效的。

⑶公司登记机关应当承担责任。根据《公司登记管理条例》第73条的规定：“公司登记

机关对不符合规定条件的公司登记申请予以登记的，情节严重的，对直接负货人的主管人员

和其他直接责任人员依法给予行政处分」本案中，大昌有限责任公司股东的出资方式及公

司章程中的有关规定明显与《公司法》的规定不符，公司登记机关本应该不予登记或要求其

改正之后才能给予登记，但该公司却被登记机关批准,并领取营业执照从事生产经营.对此.

公司登记机关应当负一定责任。

［评析］

本案的处理，关键在于了解有限责任公司的设立条件、公司章程的性质及有限公司股东

出资转让的规定。

根据《公司法》第23条的规定，设立有限责任公司，应当具备下列五个条件：⑴股东

符合法定人数。有限责任公司由五十个以下股东出资设立。⑵股东出资达到法定资本最低限

额。法定资本是指公司向公司登记机关登记时实缴的出资额，即经法定程序确认的资本。我

国《公司法》第27条第三款根据行业的不同特点，规定了不同的法定资本最低限额。股东

出资不仅要达到法定资本的最低限额，还要符合法定的出资方式，《公司法》第27条规定，

股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以月货币估价并可以依法

转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。工业产

权主要包括专利权和注册商标专用权，代表的是无形的财产权。本案中，某市科技服务中心

提供的劳务及名义不属于法律规定的出资形式，它没有财产的属性，而《公司法》中规定的

公司是以财产为基础，以股东的出资承担责任的，同时也是公司生产经营的基础。所以某市

科技服务中心的出资不符合法律规定。⑶股东共同制定公司章程。公司章程不仅对公司存在

的理由作了说明并且加以限定，而且还规定了其目的宗旨、业务范围、资本数额、公司机构

及其职权和活动方式等。因此，公司章程是关于公司组织及其活动的基本规章。设立公司必

须制定公司章程，否则公司将不能成立。有限责任公司的章程由