2、国际货物买卖法

第三章国际货物买卖法

第一节国际货物买卖法概述

一、国际货物买卖法的渊源（一）国内法

1、大陆法系

《法国民法典》 《德国民法典》 《日本民法典》

适用于商人间的买卖合同：

《法国商法典》 《德国商法典》 《日本商法典》

2、英美法系 （1）普通法 （2）成文法 英国《1893年货物买卖法》

美国《美国统一商法典》（二）国际法

1、国际条约 （1）《国际货物买卖统一法公约》 《国际货物买卖合同成立统一法公约》 1964年，国际统一私法协会 （2）1980年《联合国国际货物销售合同公约》

2、国际惯例 （1）《华沙－牛津规则》 1932年，国际法协会，CIF

（2）《国际贸易术语解释通则》

国际商会，2000年修订本，13种术语第二节《联合国国际货物销售合同公约》的适用

联合国国际贸易法委员会起草。1980年通过。1988年20个国家批准生效。2004年4月30日为止62个国家批准加入。中国、美国、德国、法国等主要国家均加入。导入思考假设你正与一外商签订一份买卖合同，合同应包含那些主要内容？合同应包含的主要内容：

1、当事人的名称或者姓名和住所

2、标的：当事人权利义务指向的对象

3、数量

4、质量

5、价款或报酬

6、履行期限、地点和方式

7、违约责任

8、解决争议的方法公约应解决的与合同相关的内容

1、合同是否受公约调整－－适用范围；

2、合同是否成立－－效力；

3、双方意见不一致时，合同如何解释；

4、合同的内容－－权利与义务；

5、合同的履行；

6、所有权转移；

7、风险转移；

8、违约救济方法。《公约》的内容公约的适用范围国际货物买卖合同的成立买卖双方的合同义务违约救济方法风险转移公约的适用范围当事人范围（对哪些人适用）（可以排除适用）交易范围（对哪些交易适用）实体法范围（规定哪些问题）当事人范围《公约》第一条（１）本公约适用于营业地在不同国家的当事人之间所订立的货物销售合同：（a）如果这些国家是缔约国；或（b）如果国际私法规则导致适用某一缔约国的法律。（２）当事人营业地在不同国家的事实，如果从合同或从合同订立前任何时候或订立合同时，当事人之间的任何交易或当事人透露的情报均看不出，应不予考虑。（３）在确定本公约的适用时，当事人的国籍和当事人或合同的民事或商业性质，应不予考虑。案例1中国南方航空公司向美国通用机器公司北京分公司订购8架波音747飞机。合同约定，中方先付50％的货款，付款后10日内美方交货，货到后30日内中方付另50％的货款。美方交货后，中方未能按期付款，美方向北京市高级人民法院提起诉讼，要求中方赔偿损失。—《国际经济法教学案例》P4问题该合同是否适用《国际货物买卖合同公约》？试述其法律适用。交易范围《公约》第二条本公约不适用于以下的销售：（a）购供私人、家人或家庭使用的货物的销售，除非卖方订立合同前任何时候或订立合同时不知道而且没有理由知道这些货物是购供任何这种使用；（b）经由拍卖的销售；（c）根据法律执行令状或其他令状的销售；（d）公债、股票、投资证券、流通票据或货币的销售；（e）船舶、船只、气垫船或飞机的销售；（f）电力的销售。交易范围《公约》第三条（１）供应尚待制造或生产的货物的合同应视为销售合同，除非订购货物的当事人保证供应这种制造或生产所需要的大部分重要材料。（２）本公约不适用于供应货物的一方的绝大部分义务在于供应劳力或其他服务的合同。供方绝大部分义务为提供劳务或其他服务的合同。买方提供制造货物大部分原材料的合同。实体法范围公约不涉及以下三个问题：合同的效力所有权的转移致人死亡或受伤的产品责任（personalinjuryordeath）公约规定：合同的成立买卖双方的权利义务违约救济风险转移国际商事合同通则《国际货物销售合同公约》在当事人未作排除的情况下，具有普遍适用性。但为了达成公约，《公约》对许多重要的问题未作规定。国际统一私法协会为了弥补这一缺憾，放弃制定具有强制约束力的规则的计划，设计了《国际商事合同通则》。《通则》不是国际公约，对当事人无强制适用的效力，但可以根据当事人的选择而适用。《通则》的内容《通则》除前言外分七章，分别是：第一章总则第二章合同的订立第三章合同的效力第四章合同的解释第五章合同的内容第六章合同的履行第七章不履行《公约》适用不具有强制性非强制性公约。可以约定不适用公约。可以符合第12条前提下减损公约规定或改变效力。没有明确约定效力则自动适用公约。二、公约在中国的适用1986年12月11日加入。1988年1月1日生效。保留：适用范围只限于缔约国之间的合同。合同的形式限定为书面合同，但是此保留已经和现行中国合同法规定不符。第二节合同订立的程序（一）概念 希望同他人订立合同的意思表示。（二）条件：

1、内容具体、确定；

2、表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。一、要约

美达家具厂得知Z机关所建办公楼要购置一批办公桌椅，便于2005年2月1日致函Z机关，以每套1000元的优惠价格出售办公桌椅。Z机关考虑到美达家具厂生产的家具质量可靠，便于2月2日回函订购300套桌椅，提出每套价格为800元，同时要求3个月内将桌椅送至Z机关，验货后7日内电汇付款。美达家具厂收到函件后，于2月4日又发函Z机关，同意Z机关提出的订货数量、交货时间及方式、付款时间及方式，但同时提出其每套桌椅售价1000元已属优惠价格，考虑Z机关所订桌椅数量较多，可以按每套900元出售。Z机关2月6日发函表示同意。2月7日，美达家具厂电话告知Z机关收到2月6日函件。 本案中的第一个要约是哪一个？

1、要约的生效： 指要约产生法律拘束力。

要约生效时间发信主义到达主义了解主义（三）要约的生效、撤回、撤销

2、要约撤回－－针对未生效的要约 要约人在要约生效之前取消要约的行为。 撤回通知在要约送达受要约人之前或与要约同时送达受要约人。

甲于5月1日向乙发出一要约，后反悔欲撤回，就于5月3日发出撤回通知。要约于5月5日至乙处，但因乙外出，未能拆阅。撤回通知则于5月6日到达乙处，乙于5月7日返回家中，则此要约（）。

A、有效，因为要约已先于撤回通知到达乙。

B、有效，因为要约发出后不得任意撤回。

C、无效，因为撤回通知和要约同时到达乙。

D、无效，因为要约可任意撤回。

3、要约撤销－－已生效的要约 要约人在要约生效之后，受要约人承诺之前使要约归于消灭的行为。

有下列情形之一的，要约不得撤销：（一）要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；（二）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。

4、要约失效 指要约丧失法律效力。

有下列情形之一的，要约失效：（一）拒绝要约的通知到达要约人；（二）要约人依法撤销要约；（三）承诺期限届满，受要约人未作出承诺；（四）受要约人对要约的内容作出实质性变更。（一）概念： 受要约人同意要约的意思表示。 承诺应具备的条件： （1）由受要约人作出； （2）在规定期限内作出； （3）承诺的内容与要约的内容一致。二、承诺（1）我某公司向法国一客户发盘，后者很快回复，接受，但价格降至15美圆，我方不给理睬，而是以高价卖给了其他客户，法国商人坚持合同有效。最后诉诸法律，结果怎样？（2）我某公司向美国一客户发盘，后者很快回复，接受，但要求提供产地证明，我方不给理睬，而是以高价卖给了其他客户，商人坚持合同有效。最后诉诸法律，结果怎样？案例：

某公司向某木材厂提出购买1000立方米的一级松木，某木材厂同意供货，但表示因一级松木货源紧张，这1000立方米木材中一级松木只占80％，某公司表示同意。该木材厂的行为属于（）。

A、要约 B、承诺

C、要约邀请 D、交叉要约公司甲给公司乙发盘：“供应50台拖拉机，100匹马力，每台4000美元，合同订立后三个月装运。请电复”。乙还盘：“接受你的发盘，在订立合同后即装运。双方的合同是否成立?为什么?7月17日，中国某公司出售一批农产品，向美国某公司发盘如下：“速冻豌豆，30吨，立即装船，不可撤销即期信用证付款，每吨CIF纽约900美元，7月25日前复到有效。”美国公司于7月22日复电：“我方接受你7月17日发盘，除通常的装运单据外，要求提供产地证、植物检疫证明书、适合海运的包装。”当日复到中方。因国际市场价格波动，中方不愿交货，一直未有反应。在美方的催问下，7月30日中方电传美方，认为美方变更发盘内容，合同未成立。问：合同是否成立？为什么？（二）承诺的方式

1、通知方式；

2、行为方式。（三）承诺的生效、撤回 生效采用到达主义。 承诺不可撤销。 承诺的撤回：撤回承诺通知在承诺通知到达要约人之前或同时到达。我出口企业对意大利某商人发盘限10日复到有效，9日意商人用电报通知我方接受该发盘，由于电报局传递延误，我方于11日上午才收到对方的接受通知，而我方在收到接受通知前获悉市场价格已上涨。对此，我方应如何处理？案例:

一法国商人于某日上午走访我国外贸企业洽购某商品。我方口头发盘后，对方未置可否，当日下午法商再次来访表示无条件接受我方上午的发盘，那时，我方已获知该项商品的国际市场价格有趋涨的迹象。对此，你认为我方应如何处理为好，为什么？

分析：中国与法国均系《联合国国际货物销售合同公约》缔约国，洽谈过程中，双方对《公约》均未排除或作出任何保留。因此，双方当事人均应受该《公约》约束。按《公约》规定：对口头要约，须立即接受方能成立合同。据此，我方鉴于市场有趋涨迹象，可以予以拒绝或提高售价继续洽谈。(对口头合同的保留）第三节卖方和买方的义务一、卖方的义务1、交货交货地点交货时间交货方式2、交单3、担保品质担保（瑕疵担保）货物品质符合合同约定或样品表明的质量。有足以保证货物安全的包装。权利担保（权源担保）处分权知识产权卖方的义务

交货地点有约定的按照约定的地点交货。如果没有约定特定的交货地点：如果销售合同涉及到货物的运输，卖方应把货物移交给第一承运人，以运交给买方；在不属于上一款规定的情况下，如果合同指的是特定货物或从特定存货中提取的或尚待制造或生产的未经特定化的货物，而双方当事人在订立合同时已知道这些货物是在某一特定地点，或将在某一特定地点制造或生产，卖方应在该地点把货物交给买方处置；在其他情况下，卖方应在他于订立合同时的营业地把货物交给买方处置，没有营业地，则以惯常居所为准。卖方的义务

交货时间如果合同规定有日期，或从合同可以确定日期，应在该日期交货；如果合同规定有一段时间，或从合同可以确定一段时间，除非情况表明应由买方选定一个日期外，应在该段时间内任何时候交货；在其他情况下，应在订立合同后一段合理时间内交货。卖方的义务

单据卖方必须按照合同规定的种类和数量提供有关单据，通常的单据有：运输单据保险单据商业发票（形式发票）原产地证明检验检疫证明等必须按照合同所规定的时间、地点和方式移交这些单据。如果卖方在规定的时间以前已移交这些单据，他可以在那个时间到达前纠正单据中任何不符合同规定的情形，但是，此一权利的行使不得使买方遭受不合理的不便或承担不合理的开支。但是，买方保留本公约所规定的要求损害赔偿的任何权利。卖方的义务

品质担保（瑕疵担保）卖方交付的货物必须与合同所规定的数量、质量和规格相符，并须按照合同所定的方式装箱或包装。除非另有规定，应符合下列要求：适用于同一规格货物通常使用的目的；货物适用于订立合同时曾明示或默示地通知卖方的任何特定目的，除非情况表明买方并不依赖卖方的技能和判断力，或者这种依赖对他是不合理的；货物的质量与卖方向买方提供的货物样品或样式相同；货物按照同类货物通用的方式装箱或包装，如果没有此种通用方式，则按照足以保全和保护货物的方式装箱包装。如果买方在订立合同时知道或者不可能不知道货物不符合同，卖方就无须按上一款(a)项至(d)项负有此种不符合同的责任。案例原告与被告签订一项出售收割机的合同。按照原告的描述，该机器在去年购入，只进行过50公顷或60公顷的收割作业，机器基本上还是新的。被告没有见过该机器，交货后，被告发现收割机很旧，遂将其退给原告。原告为追索货款而起诉。问题原告能否胜诉，为什么？此项权利或要求的发生，是由于卖方要遵照买方所提供的技术图样、图案、款式或其他规格。案例卖方将韦布斯印度奎宁出售给买方，卖方知道买方意图将这些货物在阿根廷出售。在奎宁中含有一定量的水杨酸，但买卖双方都不知道。然而出售含水杨酸的奎宁在阿根廷是违法的。当奎宁运到阿根廷后，被阿根廷有关部门扣下。问题卖方是否违约？卖方的义务

处分权（追夺担保）卖方所交付的货物，必须是第三方不能提出任何权利或要求的货物，除非买方同意在这种权利或要求的条件下，收取货物。但是，如果这种权利或要求是以工业产权或其他知识产权为基础的，卖方的义务应依照第四十二条的规定。这些权利通常是物权，如：所有权抵押权优先权等案例瑞士甲公司生产某种机器，现新加坡乙公司欲向其购买30台这种机器，瑞士甲公司事先告知乙公司这30台机器中有15台已向瑞士第一银行设置贷款抵押，后瑞士第一银行因甲公司拒不偿还银行贷款，遂对该15台机器申请执行，乙公司能否要求甲公司承担权利担保责任？卖方的义务

知识产权（权源保护）卖方所交付的货物，必须是第三方不能根据工业产权或其他知识产权主张任何权利或要求的货物，但以卖方在订立合同时已知道或不可能不知道的权利或要求为限，而且这种权利或要求根据以下国家的法律规定是以工业产权或其他知识产权为基础的：如果双方当事人在订立合同时预期货物将在某一国境内转售或做其他使用，则根据货物将在其境内转售或做其他使用的国家的法律；或者在任何其他情况下，根据买方营业地所在国家的法律。卖方在上一款中的义务不适用于以下情况：买方在订立合同时已知道或不可能不知道此项权利或要求；或者此项权利或要求的发生，是由于卖方要遵照卖方所提供的技术图样、图案、程式或其他规格。

案例我国江西A公司与美国B公司于1994年签订进口商标为“M”的运动鞋的合同。货物进口后不久，A公司将该批货物转售给甘肃省的C公司。货物发给C公司不久，接到C公司的书面通知，称“M”牌运动鞋已经由美国客户于1993年授权该省D公司以D公司的名义在中国注册商标。现D公司称C公司侵权并要求C公司停止在中国境内销售该种品牌的运动鞋，否则将追究其违约责任。问题C公司是否侵权？为什么？A公司接到通知后应如何处理？为什么？案例中国甲公司向新加坡乙公司出售一批仪表。新加坡乙公司又将该批仪表部分转售给巴西。巴西进口商丙公司被起诉侵犯了巴西另一家公司有效的专利权。法院判令被告赔偿专利权人的损失，随后巴西丙公司向新加坡乙公司追索，乙公司又向中国甲公司索赔。问题1、如果该批仪表是甲公司按乙公司提供的技术图纸生产并出口给乙公司的，甲公司是否承担赔偿责任？2、如果该批仪表乙公司事先已经告知甲公司将部分转口至巴西，甲公司是否承担赔偿责任？3、如果该批仪表乙公司事先未告知甲公司将部分转口至巴西，甲公司是否承担赔偿责任？4、如果乙公司订约前已知如在新加坡销售将会侵犯第三人的专利权而依然签约进口，甲公司是否对未来乙公司在新加坡被诉所遭受的损失承担责任？5、如果乙公司在订约时声称将转口至巴西，但后因巴西经济动荡，乙公司隧自行转口至加拿大，结果在加拿大遭第三人起诉侵犯专利权，则甲公司是否对此承担责任？买方的义务1、支付价款价款的确定合同规定。订立合同时此种货物在有关贸易的类似情况下销售的通常价格。支付时间支付地点支付方式2、收取货物采取一切理应采取的行动，以期卖方能交付货物；接收货物。

买方的义务

付款地点如果买方没有义务在任何其他特定地点支付价款，他必须在以下地点向卖方支付价款：(a)卖方的营业地；或者(b)如凭移交货物或单据支付价款，则为移交货物或单据的地点。卖方必须承担因其营业地在订立合同后发生变动而增加的支付方面的有关费用。

买方的义务

付款时间按照合同规定的时间付款。买方付款无需卖方提出任何要求或办理任何手续。如果合同没有规定付款时间，买方必须于卖方按照合同和本公约规定将货物或控制货物处置权的单据交给买方处置时支付价款。卖方可以支付价款作为移交货物或单据的条件。如果合同涉及到货物的运输，卖方可以在支付价款后方可把货物或控制货物处置权的单据移交给买方作为发运货物的条件。买方在未有机会检验货物前，无义务支付价款，除非这种机会与双方当事人议定的交货或支付程序相抵触。案例吉林省新兴技术开发公司从日本远东贸易株式会社进口一套“菠萝豆”生产线，总价为26.5万美元，CIF大连。合同约定，中方分两次付款，第一期付款10万美元，日方交货后15日内中方付清所有款项。日方交货后，中方没有按时付款。为此，日方要求中方赔偿损失。中方认为须在对整套设备进行检验后才能付款。按合同规定对设备进行检验的时间是两个月，因此中方不应承担违约责任。问题中方应否承担违约责任？第四节违约救济方法卖方违约时的救济要求损害赔偿实际履行宣告合同无效减价卖方提前或多交货的，买方可以收取也可以或拒绝收取货物宣告合同无效买方在以下情况下可以宣告合同无效：(a)卖方不履行其在合同或本公约中的任何义务，等于根本违反合同；(b)如果发生不交货的情况，卖方不在买方按照第四十七条第(1)款规定的额外时间内交付货物，或卖方声明他将不在所规定的时间内交付货物。但是，如果卖方已交付货物，买方就丧失宣告合同无效的权利，除非：(a)对于迟延交货，他在知道交货后一段合理时间内这样做；(b)对于迟延交货以外的任何违反合同事情：①他在已知道或理应知道这种违反合同后一段合理时间内这样做；②他在买方按照第四十七条第(1)款规定的任何额外时间满期后，或在卖方声明他将不在这一额外时间履行义务后一段合理时间内这样做；③他在卖方按照第四十八条第(2)款指明的任何额外时间满期后，或在买方声明他将不接受卖方履行义务后一段合理时间内这样做。案例有一份FOB合同，出售一批小麦。合同规定：重量以一张或数张提单的数量为准，共计5000吨，可有2％的伸缩度，卖方可以比合同规定的数量多运或少运8％。后来，卖方实际交货的重量比合同规定的许可限度少55公斤。买方以交货数量违反合同规定为由拒绝收取货物，并要求卖方退回已经交付的货款。问题：买方是否有权拒绝收取货物，为什么？买方违约时的救济要求损害赔偿实际履行宣告合同无效自己订明货物的规格(1)如果买方应根据合同规定订明货物的形状、大小或其他特征，而他在议定的日期或在收到卖方的要求后一段合理时间内没有订明这些规格，则卖方在不损害其可能享有的任何其他权利的情况下，可以依照他所知的买方的要求，自己订明规格。(2)如果卖方自己订明规格，他必须把订明规格的细节通知买方，而且必须规定一段合理时间，让买方可以在该段时间内订出不同的规格，如果买方在收到这种通知后没有在该段时间内这样做，卖方所订的规格就具有约束力。宣告合同无效卖方在以下情况下可以宣告合同无效：(a)买方不履行其在合同或本公约中的任何义务，等于根本违反合同；(b)买方不在卖方按照第六十三条第(1)款规定的额外时间内履行支付价款的义务或收取货物，或买方声明他将不在所规定的时间内这样做。但是，如果买方已支付价款，卖方就丧失宣告合同无效的权利，除非：(a)对于买方迟延履行义务，他在知道买方履行义务前这样做；或者(b)对于买方迟延履行义务以外的任何违反合同事情：①他在已知道或理应知道这种违反合同后一段合理时间内这样做；或②他在卖方按照第六十三条第(1)款规定的任何额外时间满期后或在买方声明他将不在这一额外时间内履行义务后一段合理时间内这样做。损害赔偿损害赔偿和其他补救措施可以同时适用.赔偿的损失包括直接损失和间接损失，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。违约金和损害赔偿不能同时适用。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。违约金和定金都有约定的，选择适用.免责免责是指在规定的情形下免除违约方的违约责任。约定免责：约定免责的情形由当事人约定。法定免责：法定免责的情形一般是不可抗力，当事人也可以对不可抗力的范围自由约定。不可抗力不能预见；不能避免；不能克服的客观情况。当事人一方因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并应当在合理期限内提供证明。案例中国A公司（买方）和美国B公司（卖方）签订一份购买机器设备的合同，约定2003年7月交货。7月，B公司声称由于佛罗里达州遭遇洪水，不能交货；于是双方约定将交货日期推迟到9月。9月，B公司仍不能交货，A公司要求按照合同约定支付迟交货罚金。B公司认为洪水属于不可抗力，应当免责。问题该案是否存在不可抗力？从哪些方面判定？B公司能否免责？为什么？风险转移风险转移是指在货物买卖过程中，货物损毁灭失的风险由卖方转移到买方。货物在风险移转到买方承担后遗失或损坏，买方支付价款的义务并不因此解除，除非这种遗失或损坏是由于卖方的行为或不行为