建设工程法规-讲述人 吴超03课件讲解

建设工程法规讲述人吴超兴：10.4建设工程仲裁概述10.4建设工程仲裁概述【本节目标】通过本节的学习，使学生知悉仲裁这一解决建设工程争议的途径相关法律规定。掌握行仲裁受理范围、仲裁基本制度、仲裁协议的作用和撰写要求、仲裁程序及仲裁裁决的效力与执行的相关法律规定。能够在发生建设工程争议时，利用行政诉讼这一解决问题的路径。【本节内容】一、建设工程仲裁的概念二、建设工程仲裁的基本制度三、建设工程仲裁协议四、建设工程仲裁的基本程序10.4建设工程仲裁概述【本节目标】通过本节的学习，使学生:知悉仲裁这一解决建设工程争议的途径相关法律规定。掌握行仲裁受理范围、仲裁基本制度、仲裁协议的作用和撰写要求、仲裁程序及仲裁裁决的效力与执行的相关法律规定。能够在发生建设工程争议时，利用行政诉讼这一解决问题的路径。一、建设工程仲裁的概念

仲裁也称“公断”,是指建设工程在争议发生前或争议发生后达成协议,自愿将其争议提交第三者作出裁决,双方当事人都有义务执行裁决的一种解决争议的方式。

10.4建设工程仲裁概述二、建设工程仲裁的基本制度（一）协议仲裁原则当事人采用仲裁方式解决纠纷，应当双方自愿，达成仲裁协议。没有仲裁协议，一方申请仲裁的，仲裁委员会不予受理。10.4建设工程仲裁概述（二）或裁或审制度当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉的，人民法院不予受理，但仲裁协议无效的除外二、建设工程仲裁的基本制度10.4建设工程仲裁概述（三）一裁终局制度

仲裁实行一裁终局的制度。裁决作出后，当事人就同一纠纷再申请仲裁或者向人民法院起诉的，仲裁委员会或者人民法院不予受理。裁决被人民法院依法裁定撤销或者不予执行的，当事人就该纠纷可以根据双方重新达成的仲裁协议申请仲裁，也可以向人民法院起诉三、建设工程仲裁协议仲裁协议是建设工程双方当事人在合同中以仲裁条款或其他书面形式表示自愿将双方之间已经发生或者可能发生的争议提交仲裁机构解决的书面文件,是申请仲裁的必备材料。根据我国《仲裁法》第16条的规定，仲裁协议应当包括下列内容：10.4建设工程仲裁概述三、建设工程仲裁协议(一)请求仲裁的意思表示1.仲裁协议中当事人请求仲裁的意思表示要明确。2.请求仲裁的意思表示必须是双方当事人共同的意思表示,而不是一方当事人的意思表示。不能证明是双方当事人的意思表示的仲裁协议是无效的。3.请求仲裁的意思表示必须是双方当事人的真实意思表示,即不存在当事人被胁迫、欺诈等而订立仲裁协议的情况,否则仲裁协议无效。4.请求仲裁的意思表示必须是双方当事人自己的意思表示,而不是任何其他人的意思表示,如上级主管部门不能代替当事人订立仲裁协议。10.4建设工程仲裁概述

(二)仲裁事项当事人提交仲裁的具体争议事项,解决的是“仲裁什么”的问题。仲裁协议中约定的仲裁事项,应当符合下面两个条件:1.争议事项具有可仲裁性。争议事项属于仲裁受理范围,超出法律规定的仲裁范围的,仲裁协议无效。下列情形不属于仲裁受理范围:(1)不平等主体之间发生的行政争议不属于可仲裁事项范围。(2)民事纠纷中的权属纠纷不属于可仲裁事项范围。对民事纠纷应注意区分其是财产纠纷还是侵权纠纷,侵权纠纷中属于权属方面的纠纷,一般不能仲裁。2.仲裁事项具有明确性。由于仲裁事项是仲裁庭要审理和裁决的事项,因此仲裁事项必须明确。按照我国《仲裁法》的规定,对仲裁事项没有约定或者约定不明确的,当事人应就此达成补充协议,达不成补充协议的,仲裁协议无效。10.4建设工程仲裁概述三、建设工程仲裁协议

(三)选定的仲裁委员会仲裁委员会是受理仲裁案件的机构。由于仲裁没有法定管辖的规定,因此仲裁委员会是由当事人自主选定的。如果当事人在仲裁协议中不选定仲裁委员会,仲裁就无法进行。仲裁的意思表示、仲裁事项和选定的仲裁委员会三项内容必须同时具备,仲裁协议在内容上才能符合我国《仲裁法》的规定而成为有效的仲裁协议。10.4建设工程仲裁概述四、建设工程仲裁的基本程序（一）提出仲裁申请（二）成立仲裁庭（三）审理案件（四）裁决（五）

仲裁裁决的执行10.4建设工程仲裁概述四、建设工程仲裁的基本程序（一）提出仲裁申请当事人申请仲裁应当符合下列条件1.有仲裁协议；2.有具体的仲裁请求和事实、理由；3.属于仲裁委员会的受理范围。10.4建设工程仲裁概述当事人申请仲裁，应当向仲裁委员会递交仲裁协议、仲裁申请书及副本。如果委托代理人办理仲裁事项或参与仲裁的，应提交书面委托书。四、建设工程仲裁的基本程序（二）成立仲裁庭根据我国仲裁规则定，申诉人和被申诉人各自在仲裁委员会仲裁员名册中指一名仲裁员，并由仲裁委员会主席指定一名仲裁员为首仲裁员，共同组成仲裁庭审理案件；双方当事人亦可在仲裁委员名册共同旨定或委托仲裁委员会主席指定一名仲裁员为独任仲裁员，成立仲裁庭，单独审理案件。

10.4建设工程仲裁概述四、建设工程仲裁的基本程序（三）审理案件仲裁庭审理案件的形式有两种：1.不开庭审理。这种审理一般是经当事人申请，或由仲裁庭征得双方当事人同意，只依据书面文件进行审理并做出裁决；2.开庭审理。这种审理按照仲裁规则的规定，采取不公开审理，如果双立事人要求公开进行审理时，由仲裁庭做出决定。

10.4建设工程仲裁概述四、建设工程仲裁的基本程序（四）裁决

裁决是仲裁程序的最后一个环节。裁决作出后,审理案件的程序即告终结。

仲裁裁决必须于案件审理终结之日起45天内以书面形式做出，仲裁裁决除由于调解达成和解而作出的裁决书外，应说明裁决所依据的理由，并写明裁决是终局的和作出裁决书的日期地点，以及仲裁决员的署名等。我国实行“一裁终局”制，但当事人提出证据证明裁决有下列情形之一的，可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决。当事人申请撤销裁决的，应当自收到裁决书之日起6个月内提出。10.4建设工程仲裁概述四、建设工程仲裁的基本程序（四）裁决申请撤销裁决事由1.没有仲裁协议的；2.裁决事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁委员会无权仲裁的；3.仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的；4.裁决所根据的证据是伪造的；5.对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；6.仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿，徇私舞弊，枉法裁决行为的。人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的，应当裁定撤销。人民法院认定该裁决违背社会公共利益的，应当裁定撤销。10.4建设工程仲裁概述四、建设工程仲裁的基本程序（五）

仲裁裁决的执行

当事人应当履行裁决。一方当事人不履行的，另一方当事人可以依照民事诉讼法的有关规定向人民法院申请执行。

受申请的人民法院应当执行。

人民法院认定该裁决违背社会公共利益的,应当裁定撤销。

当事人申请撤销裁决的,应当自收到裁决书之日起6个月内提出。

一方当事人申请执行裁决,另一方当事人申请撤销裁决的,人民法院应当裁定中止执行。人民法院裁定撤销裁决的,应当裁定终结执行。撤销裁决的申请被裁定驳回的,人民法院应当裁定恢复执行。10.4建设工程仲裁概述10.5

建设工程民事诉讼概述10.5建设工程民事诉讼概述【本节目标】

通过本节的学习，使学生:知悉民事诉讼这一解决平等主体间建设工程争议的途径相关法律规定了解民事诉讼的管辖、第一审程序、第二审程序、审判监督程序的提起与的相互关系的法律规定。正确理解“两审终审制”与审判监督程序之间的关系。能够在发生建设工程争议时，用尽民事诉讼这一解决纠纷的路径。10.5建设工程民事诉讼概述【本节内容】一、建设工程民事诉讼的概念二、建设工程民事诉讼的管辖三、建设工程民事诉讼的基本程序一、建设工程民事诉讼的概念

建设工程民事诉讼是指人民法院在建设工程争议双方当事人和其他诉讼参与人参加下，审理和解决工程建设民事争议的活动，以及由这些活动所发生的诉讼关系，其本质同是国家强制解决建设工程争议的一种方式，是权利主体凭借国家力量实现民事权利的司法程序。10.5建设工程民事诉讼概述二、建设工程民事诉讼的管辖（一）级别管辖（二）地域管辖（三）移送管辖（四）指定管辖10.5建设工程民事诉讼概述

建设工程民事诉讼的管辖是指各级法院之间和同级法院之间受理第一审民事案件的分工和权限。它是在法院内部具体确定特定的民事案件由哪个法院行使民事审判权的一项制度,可分为以下四种：二、建设工程民事诉讼的管辖（一）级别管辖级别管辖是要划分上下级法院之间受理第一审民事案件的分工和权限。1.基层人民法院2.中级人民法院

3.高级人民法院

4.最高人民法院

10.5建设工程民事诉讼概述二、建设工程民事诉讼的管辖（二）地域管辖根据当事人以及标的物与地域之间的关系，确定同级人民法院之间受理第一审经济纠纷案件的分工和权限。根据《民事诉讼法》的规定，地域管辖分为一般地域管辖、特殊地域管辖、专属管辖、共同管辖和协议管辖.10.5建设工程民事诉讼概述1.一般地域管辖2.特殊地域管辖3.协议地域管辖4.专属地域管辖5.共同地域管辖（二）地域管辖1.一般地域管辖

也称普通管辖，指依当事人所在地为标准而确定的管辖，即以被告住所地的人民法院为诉讼管辖法院“原告就被告”。在被告的住所地和经常居住地不一致时，则以经常居住地的人民法院为管辖法院。例外情况：对被监禁的人提起诉讼时，得依法律规定，以原告住所地的人民法院为诉讼管辖法院。10.5建设工程民事诉讼概述涉及建筑工程特殊地域管辖的情况：（1）因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖；

（2）因保险合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者保险标的物所在地人民法院管辖；

（3）因票据纠纷提起的诉讼，由票据支付地或者被告住所地人民法院管辖；

（4）因侵权行为提起的诉讼，由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。

10.5建设工程民事诉讼概述（二）地域管辖2.特殊地域管辖（二）地域管辖3.协议地域管辖

协议地域管辖指当事人在争议发生之前或发生之后，用书面协议的方式，选择管辖法院。但在选择法院管辖时，不得违背级别管辖和专属管辖的规定。10.5建设工程民事诉讼概述（二）地域管辖4.专属地域管辖专属地域管辖指基于法律规定,某些案件必须由特定的人民法院管辖,其他法院无权管辖,也不准许当事人协议变更管辖。专属地域管辖具有强制性和排他性。涉及建设工程的专属地域管辖有以下两种情况:（1）因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖；（2）因港口作业发生纠纷提起的诉讼，由港口所在地人民法院管辖。10.5建设工程民事诉讼概述（二）地域管辖5.共同地域管辖指依照法律规定，就同一诉讼，两个或两个以上人民法院都有管辖权。在存在共同管辖时，则允许当事人选择管辖，原告可以向其中任何一个人民法院起诉。如果原告同时向两个以上有管辖权的人民法院起诉，则由最先立案的法院管辖。10.5建设工程民事诉讼概述（三）移送管辖

移送管辖是指人民法院受理某一案件后，发现自己对此案并无管辖权，移送给有管辖权的人民法院审理，或者在特定情况下，下级人民法院将自己有管辖权的案件，报请上级人民法院审理，或者上级人民法院将自己有管辖权的案件，交给下级人民法院审理。移送管辖在实践中有2种情况：

1.同级人民法院之间的移送；2.上下级人民法院之间的移送。10.5建设工程民事诉讼概述（三）移送管辖

移送法院对移送管辖要作出裁定。移送裁定对接受移送的人民法院具有约束力，接受移送的人民法院不能再自行移送。就是说，既不能退回移送的人民法院，也不能自行转送其他人民法庭。如果确是移送错误或者审理有困难的，应说明理由，报请上级人民法院指定管辖。经上级人民法院作出指定管辖裁定后移送的案件，不属“自行移送”。10.5建设工程民事诉讼概述二、建设工程民事诉讼的管辖（四）指定管辖指定管辖是指人民法院之间因管辖权发生争议，或者有管辖权的人民法院由于特殊原因不能行使审判权，由它们的共同上级人民法院指定某一人民法院管辖。10.5建设工程民事诉讼概述三、建设工程民事诉讼的基本程序（一）第一审程序（二）第二审程序（三）审判监督程序（四）执行程序10.5建设工程民事诉讼概述（一）第一审程序1.起诉和受理原告向有管辖权的人民法院提起诉讼。起诉条件：（1）原告应与本案有直接利害关系；（2）起诉状采用书面形式；（3）被告明确、诉讼请求、事实和理具体；（4）原告应提交起诉状和副本及有关证据等。人民法院经审查后，认为符合上述起诉条件的，应在7日内立案。立案之日起5日内将起诉状副本发送被告。

被告针对原告请求的事实和理由，在收到起诉状副本之日起15日内提出答辩状（副本）。10.5建设工程民事诉讼概述（一）第一审程序2.开庭审理

人民法院应在开庭3日前通知当事人和其他诉讼参与人。

公开审理的，应公告当事人姓名、案由和开庭的时间、地点

开庭前:书记员应查明当事人和其他诉讼参与人是否到庭，宣布法庭纪律。审判长宣布案由，宣布审判人员、书记员名单，告知当事人有关的诉讼权利义务，询问当事人是否申请回避。10.5建设工程民事诉讼概述法庭调查按下列顺序进行:（1）当事人陈述；（2）证人作证，宣读未到庭的证人证言（3）出示书证、物证和视听资料（4）宣读鉴定结论；（5）宣读勘验。10.5建设工程民事诉讼概述

如原告增加诉讼请求或被告提出反诉，可以合并审理。

法庭辩论:原、被告依次发言、答辩，再互相辩论。辩论终结，由审判长按原、被告先后顺序征询双方最后意见，进行法庭调解，调解不成的，应当及时判决。（二）第二审程序

第二审程序是指当事人不服地方各级人民法院和专门法院的第一审判决、裁定而上诉至上一级人民法院进行审理所适用的程序。

时效：对判决的上诉期限为15日，对裁定的上诉期限为10日。

上诉状的内容：当事人的姓名，法人的名称及其法定代表人的姓名或其他组织的名称及其主要负责人的姓名；原审人民法院名称、案件的编号和案由；上诉的请求和理由。10.5建设工程民事诉讼概述（二）第二审程序

第二审人民法院对上诉案件进行审理后作出如下之一的处理:1.判决驳回上诉，维持原判决；

2.依法改判；3.裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。两审终审制：二审人民法院的判决、裁定，当事人不得再上诉发回原审人民法院重审的案件：由于适用第一审程序，当事人对其判决，裁定不服，仍可以上诉。10.5建设工程民事诉讼概述（三）审判监督程序审判监督程序是指人民法院对已经发生法律效力的判决、裁定发现确有错误，