第 1 章 建设工程法律基础-建设工程法58课件讲解

第1章

建设工程法律基础建设工程法规本章学习要求了解建设工程法规的定义、调整对象和作用；掌握法律体系的构成和法的形式；了解与建设工程相关的基本民事法律制度；了解建设工程的法律责任。主要法律法规《中华人民共和国宪法》《中华人民共和国民法通则》《中华人民共和国立法法》《中华人民共和国物权法》《中华人民共和国担保法》《中华人民共和国行政处罚法》《中华人民共和国刑法》《行政机关公务员处分条例》1.1建设工程法规概述1.1.1建设工程法规的定义建设工程法规是指国家权力机关或其授权的行政机关制定的，由国家强制力保证实施的，旨在调整国家行政管理机关、法人、法人以外的其他组织、公民在建设活动中产生的社会关系的法律规范的总称。建设活动是指土木建筑工程和线路管道、设备安装工程（以下统称建设工程）的新建、扩建、改建活动及建筑装修装饰活动。建设活动是在一定地域和空间进行的，包括建设工程的立项、资金筹集、勘察、设计、施工、验收等。1.1建设工程法规概述1.1.2建设工程法规的调整对象调整对象是建设活动中基于建设工程法规所产生的，以工程建设权利和工程建设义务为内容的社会关系。主要包括：建设工程行政法律关系：指建设行政主体与参与建设活动的各类主体之间，基于建设法律规范所形成的行政监管关系。建设工程民事法律关系：指在建设活动中平等主体之间所产生的民事权利和民事义务关系。建设工程劳动法律关系：指在建设活动中劳动者与用人单位之间所产生的劳动权利和劳动义务关系。1.1建设工程法规概述[知识链接与拓展]建设工程法律关系主体：指参加建筑业活动、受建设工程法律规范调整，在法律上享有权利、承担义务的建设参与者。包括：公民（自然人）法人：企业法人和非企业法人

其他组织在建设工程中，大多数建设活动主体都是法人：施工单位、勘察设计单位、监理单位通常是具有法人资格的组织；建设单位一般也应当具有法人资格。1.1建设工程法规概述法人概念法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。与自然人相对应，是法律的“拟制人”。法人应具备的条件1）依法成立成立需经法定程序（批准、核准登记）2）有必要的财产或经费是其活动的物质基础，应与其经营范围或目的适应3）有自己的名称、组织机构和场所其中场所是确定管辖权的重要依据4）能独立承担民事责任本条是与非法人的其他组织区别的关键法定代表人：是自然人；依法或章程行使职权；法人以其主要办事机构所在地为住所法人分类企业法人依法经工商行政管理机关核准登记后取得法人资格非企业法人行政法人有独立经费的，自成立之日起具有法人资格事业法人需要核准登记的，经核准登记，取得法人资格不需要的，成立起具有法人资格社团法人法人应当具备的条件：1.1建设工程法规概述施工企业法人与项目经理部的法律关系：大中型的施工项目通常在施工现场设立项目经理部；项目经理部是施工企业为了完成某项建设工程施工任务而设立的组织，是一次性的具有弹性的现场生产组织机构；项目经理根据企业法人的授权，组织和领导本项目经理部的全面工作；项目经理部不具备独立的法人资格，无法独立承担民事责任；项目经理部行为的法律后果将由企业法人承担。1.1建设工程法规概述1.1.3建设工程法规的作用规范和指导建设行为维护建设市场秩序保证建设工程质量和安全1.2法律体系和法的形式1.2.1我国的法律体系法律体系也称法的体系，通常指由一个国家现行的各个部门法构成的有机联系的统一整体。部门法又称法律部门，是根据一定标准、原则所制定的同类法律规范的总称。中国特色社会主义法律体系，是以宪法为统帅，以法律为主干，以行政法规、地方性法规为重要组成部分，由宪法相关法、民法商法、行政法、经济法、社会法、刑法、诉讼与非诉讼程序法等多个法律部门组成的有机统一整体。1.2法律体系和法的形式我国法律体系的组成部门（法律部门）：宪法及宪法相关法民法商法行政法经济法社会法刑法诉讼与非诉讼程序法1.2法律体系和法的形式法律部门主要调整对象或者领域法规列举宪法及宪法相关法法律基础，根本性、全局性的；重大事项、基本制度《宪法》、《立法法》《组织法》《选举法》民法商法民法是调整平等主体之间人身关系、财产关系的规范；商法是调整市场经济中商主体、商行为的规范《民法通则》《合同法》《侵权责任法》《物权法》《公司法》《招标投标法》等行政法调整国家机关在行政管理活动中与相对人、监督主体之间的各种关系的规范《行政许可法》《行政处罚法》《行政复议法》《建筑法》《环评法》《城乡规划法》《城市房地产管理法》经济法调整国家在协调、干预经济运行中发生的经济关系的规范《统计法》《税收管理法》《土地管理法》《标准化法》《审计法》《预算法》《反垄断法》《政府采购法》社会法调整劳动关系；调整有关社会保障、社会福利《劳动法》、《劳动合同法》《安全生产法》《社会保险法》刑法规定犯罪和刑罚《刑法》诉讼与非诉讼程序法规定各种诉讼、非诉讼活动程序的法律（程序法）《民事诉讼法》《刑事诉讼法》《行政诉讼法》《仲裁法》我国的法律部门1.2法律体系和法的形式1.2.2法的形式法的形式又称法律渊源，指那些来源不同因而具有不同效力和作用的法的外在表现形式。我国法律渊源是以宪法为核心的制定法形式。主要表现为：

宪法法律

行政法规

地方性法规行政规章：部门规章、地方政府规章国际条约1.2法律体系和法的形式法的形式制定机关表现形式及示例效力等级可设置的处罚种类宪法（典）全国人大《中华人民共和国宪法》最高不得抵触，否则无效法律（狭义）全国人大（基本）及其常委会（一般）《民法通则》《刑法》《合同法》；《建筑法》《招标投标法》《安全生产法》；《XX法》仅次于宪法依据《立法法》第8条规定各种刑罚以及行政处罚（只有《刑法》可以设定刑罚）行政法规国务院（中央政府、最高行政机关）《建设工程安全生产条例》《建设工程质量管理条例》；《XX条例》低于宪法、法律立法依据：为执行法律、宪法规定、人大授权限制人身自由以外的行政处罚地方法规、自治条例、单行条例省级、省会市、较大市的人大及其常委会《黑龙江省建筑市场管理条例》《上海市轨道交通管理条例》；《XX省/市XX条例》低于法律、行政法规；立法依据：为执行法律法规；地方事务需要限制人身自由、吊销企业营业执照以外的行政处罚部门（部委）规章国务院组成部委、直属机构（具有行政主体资格的部门）《工程建设项目施工招标投标办法》《建筑业企业资质管理规定》；《XX行业XX规定/决定/办法》低于法律、法规细化上位法规定的行政处罚，设立警告、罚款的行政处罚地方政府规章省级、省会市、较大市人民政府《北京市建筑工程施工许可办法》《上海市轨道交通运营安全管理办法》；《XX规定/决定/办法》低于法律、法规，低于同级、上级地方性法规细化上位法规定的行政处罚，设立警告、罚款的行政处罚我国法的形式1.2法律体系和法的形式最高人民法院司法解释：是最高人民法院制定的具有普遍效力的法律方面的文件，是人民法院适用的执法办案依据，在司法实践中具有重要的作用和地位。最高人民法院司法解释的形式分为“解释”、“规定”、“批复”和“决定”四种。1.2法律体系和法的形式1.2.3建设工程法规的构成建设工程法规体系是以建设法律为龙头，建设行政法规为主干，建设部门规章和地方建设法规、地方建设规章为支干而构成的。建设法律和建设行政法规构成了建设工程法规的主体，同时它们又与所有的法律部门都有一定的关系，比较重要的是与行政法、民法商法、社会法等法律部门的关系。1.2法律体系和法的形式

[知识链接与拓展]《立法法》关于法的效力问题的适用规定：

新法优先于旧法特别法优先于一般法不溯及既往原则1.3基本民事法律制度1.3.1代理制度代理是一种民事法律关系，是指代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为，而行为后果由该被代理人承担的法律制度。代理种类：委托代理法定代理指定代理在建设工程活动中，通过委托代理实施民事法律行为的情形较为常见，如工程招标代理、材料设备采购代理以及诉讼代理等。1.3基本民事法律制度种类产生依据主要特点典型示例委托代理被代理人的授权

应明确代理人姓名、名称，代理事项、权限和期间

建设单位委托监理单位对工程施工监理、委托律师代理诉讼、公司员工（法定代表人除外）代表公司的签约行为

法定代理法律的直接规定

全权代理

未成年人或者精神病人（无限人）的监护人

指定代理法院或者有关机关指定而产生

常发生在诉讼中，全权代理

父母双亡的未成年人侵权，法院在其均不愿意承担监护职责的祖父母、外祖父母中指定担任诉讼中代理人

三种代理的比较1.3基本民事法律制度代理的特殊情况无权代理：无权代理是指行为人不具有代理权，但以他人的名义与第三人进行法律行为。包括：自始未经授权、超越代理权和代理权已终止。表见代理：是指行为人虽无权代理，但由于行为人的某些行为，造成了足以使善意第三人相信其有代理权的表象，而与善意第三人进行的、由本人承担法律后果的代理行为。1.3基本民事法律制度特殊情形产生原因或构成要件法律后果无权代理

1）无权：自始未授权

1）被代理人追认，转化为有权代理

2）被代理人拒绝，行为人承担责任

2）越权：超越授权范围

3）超期：期满后继续代理

表见代理

1）第三人有相信有权代理的理由或事实

1）无权代理，但代理行为有效，即：被代理人须向第三人承担责任

2）被代理可向行为人追偿

2）本人存在过失

3）相对人善意（善意即不知情）

无权代理与表见代理比较1.3基本民事法律制度委托代理终止情形法定代理或者指定代理终止情形1）期满或者完成委托

2）被代理人取消委托或者代理人辞去委托

3）代理人死亡

4）代理人丧失民事行为能力

5）作为被代理人或者代理人的法人终止

1）被代理人取得或者恢复民事行为能力

2）被代理人或者代理人死亡

3）代理人丧失民事行为

4）有权机关取消指定

5）双方关系监护关系消灭（如离婚、解除收养关系）

注意：被代理人发生3、4的情况不必然终止代理

注意：在法定、指定代理下，被代理人必是无限人代理期间届满或代理事项完成

被代理人取消委托或代理人辞去委托

通知到对方即生效，无须对方同意；造成对方损失要赔偿，除非己方无责任作为被代理人或代理人的法人终止

代理行为终止建设工程代理行为的终止1.3基本民事法律制度1.3.2物权制度物权是指合法权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利。《物权法》所称的物，包括不动产和动产：不动产是指土地以及房屋、林木等地上定着物；动产是指不动产以外的物。物权的种类：所有权用益物权担保物权1.3基本民事法律制度所有权（自物权）最完全的物权，他物权的产生的基础权能：占有、使用、收益、处分（核心）客体：动产、不动产、知识产权、财产权利用益物权（他物权）客体为动产、不动产；支配的是物的使用价值建设用地使用权宅基地使用权土地承包经营权地役权担保物权（他物权）客体为动产、不动产、权利；支配的是物的交换价值抵押权-客体：动产、不动产；不转移占有质权-客体：动产、财产权利；转移占有留置权-客体：动产；需合法占有三种物权的比较1.3基本民事法律制度[知识链接与拓展]与土地有关的物权土地所有权：国家或农民集体依法对归其所有的土地所享有的具有支配性和绝对性的权利。建设用地使用权：是指建设用地使用权人依法对国家所有的土地享有占有、使用和收益的权利，有权利用该土地建造建筑物、构筑物及其附属设施。地役权：是指按照合同约定利用他人的不动产，以提高自己不动产效益的权利。如：为更好浇灌自己土地（需役地），在他人土地（供役地）建造引水渠。1.3基本民事法律制度物权的设立、变更、转让、消灭不动产物权：不动产物权的设立、变更、转让、消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力。依法属于国家所有的自然资源，所有权可以不登记。不动产物权的合同，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。动产物权：动产物权的设立和转让，自交付时发生效力。船舶、航空器和机动车等物权的设立、变更、转让和消灭，未经登记，不得对抗善意第三人。1.3基本民事法律制度物权的保护：可以通过和解、调解、仲裁、诉讼等途径解决。常见保护方式：权利人请求确权返还原物排除妨害或消除危险修理、更换、重做或恢复原状损害赔偿1.3基本民事法律制度1.3.3债权制度债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。1.3基本民事法律制度合同之债当事人之间因订立合同引起债的关系，是债权最主要、最普遍的发生依据。如：施工合同、建筑材料采购合同等侵权之债非法侵害他人人身或者财产权利；《侵权责任法》规定：1）搁置物、悬挂物脱落坠落致害：所有人、管理人、使用人承担责任（过错推定）2）建筑物、构筑物自因倒塌，建设单位、施工单位承担连带责任（无过错责任）若有其他责任单位（勘察、设计、监理、供应商），可以追偿；若因其他责任人原因-即外因-倒塌，责任人承担责任（过错责任）3）高空抛物，可能加害人承担补偿责任（公平原则）无因管理没有义务，为他人利益提供服务或者管理（损己利人）。如：饲养他人走失的牛；查明牛主后，要求其支付草料等饲养费用不当得利没有法律或者合同依据获益，他人因此受到损失。如：自己电话被他人错误充值；对方有权要求返还债的发生依据1.3基本民事法律制度1.3.4担保制度担保是指当事人根据法律规定或者双方约定，为促使债务人履行债务、实现债权人权利的一种法律制度。反担保：第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。1.3基本民事法律制度担保方式：保证抵押质押留置定金在建设工程活动中，保证是最为常用的一种担保方式。1.3基本民事法律制度概念保证人（第三人）与债权人约定，债务人不履行债务时，保证人按照约定承担责任的担保；保证人以全部财产承担责任，但债权人没有优先权保证合同形式要求应当书面主要内容主债权种类、数额、债务履行期限，保证方式，担保范围，保证期间分类单独保证就单个主合同单独签订保证合同（一对一）最高额保证在最高限度内、一定期间的债务或者交易订立一个担保合同（一对多）保证人资格保证人资格具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作为保证人不能作为保证人的组织国家机关不得为保证人（经国务院批准的外债项目）；学校、幼儿园、医院等公益性事业单位和社会团体不等为保证人；企业分支机构、职能部门不得为保证人，分支机构有法人书面授权外保证方式一般保证首先由债务人清偿，清偿不能才由保证人承担；保证人有先诉抗辩权未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起6个月连带责任保证履行期满后，债权人可以要求债务人或保证人承担责任；没有约定、约定不明的保证，视为连带责任保证；未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任保证担保方式1.3基本民事法律制度抵押概念抵押：债务人或第三人不转移对财产的占有，将该财产作为债权的担保，债务人不履约时，债权人折变拍该财产并优先受偿；相关概念：抵押权人、抵押人、债务人、抵押物、抵押权-物权抵押合同形式要求应当书面主要内容主债权种类、数额，履行期限，抵押物状况，抵押担保范围，不得流押合同生效不动产、运输工具抵押合同自登记生效；其他自合同签订生效—《物权法》明确了合同生效与抵押权产生无关；抵押权不登记不得对抗第三人抵押物范围可以抵押的财产1）抵押人所有的房屋及其他地上定着物（不动产）2）抵押人所有的机器、交通工具和其他财产（动产）3）抵押人有处分权的国有土地使用权、房屋和其他定着物（不动产）4）抵押人有处分权的国有的机器、交通工具和其他财产（动产）5）抵押人依法承包并经发包方同意的四荒地使用权（土地承包经营权）6）其他禁止抵押的财产（特征是不能自由流通）1）土地所有权2）集体所有土地使用权，另有规定除外（上栏2）3）公益性事业单位、社会团体的设施、设备等财产4）所有权、使用权不明或者争议的财产5）依法被查封、扣押、监管的财产6）依法不得抵押的其他财产抵押担保方式1.3基本民事法律制度质押担保方式质押是指债务人或者第三人将其动产或权利移交债权人占有，将该动产或权利作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照《担保法》的规定以该动产或权利折价或者以拍卖、变卖该动产或权利的价款优先受偿。包括动产质押与权利质押，前者以有形动产为标的物，后者以债权、股权和知识产权中的财产权利为标的物。1.3基本民事法律制度留置担保方式留置是指债权人按照合同的约定占有债务人的动产，将该动产作为债权的担保。债务人不按照合同约定的期限履行债务的，债权人有权依照法律规定留置财产，债权人以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。留置权人负有妥善保管留置物的义务。因保管不善致使留置物灭失或者毁损的，留置权人应当承担民事责任。1.3基本民事法律制度定金担保方式定金是指当事人约定一方向对方给付定金作为债权的担保。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。定金应当以书面形式约定；定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20%。1.3基本民事法律制度1.3.5民事诉讼时效制度诉讼时效是指民事权利受到侵害的权利人在法定的时效期间内不行使权利，当时效期间届满时，人民法院对权利人的权利不再进行保护的制度。超过诉讼时效，权利人仍可提起诉讼，但当事人可以对债权请求权提出诉讼时效抗辩。诉讼时效是法定的，当事人约定延长、缩短时效期间一律无效。1.3基本民事法律制度种类期间主要包括普通诉讼时效2年一般情况下普遍适用的诉讼时效短期诉讼时效1年人身损害赔偿（产品缺陷导致的除外）、延付拒付租金、寄存财物丢失毁损、出售不合格的商品未声明的；《海商法》货主向承运人索赔时效长期诉讼时效3年环境污染侵权4年进出口货物合同、技术进出口合同争议最长诉讼时效20年诉讼时效从知道或者应当知道权利被侵害时起计算；但从权利被侵害之日起超过20年的，人民法院不予保护诉讼时效的种类1.3基本民事法律制度一般原则诉讼时效从知道或者应当知道权利被侵害时起计算具体规定1）外伤从受伤之日起算、内伤从确诊之日起算2）分期付款的从最后一期履行届满之日开始3）未约定履行期的，当事人补充协议确定或者按照惯例；无法确定履行期的：若债务人同意履行的，从宽限期满起算；若债务人拒绝的，从拒绝之日起算4）合同被撤销的，返还产出、赔偿损失请求权从合同撤销之日起算5）返还不当得利的从知道不当得利事实和对方当事人之日起算6）无因管理：管理人请求支付必要费用、赔偿损失请求权从管理结束且知应知本人之日起算，本人因不当管理要求赔偿的诉讼时效从知道管理人及损害事实之日起计算诉讼时效期间的起算1.3基本民事法律制度两者区别诉讼时效中止诉讼时效中断发生期间最后六个月诉讼期间内发生原因因不可抗力或其他障碍不能行使请求权（客观原因）提起诉讼、提出要求或者同意履行义务（主观行为）法律后果诉讼时效中止（暂停计算）；从中止原因消除之日起，诉讼时效期间继续计算。诉讼时效；从中断时起，诉讼时效期间重新计算。可以多次中断诉讼时效的中止和中断1.3基本民事法律制度1.3.6知识产权制度知识产权又称为智慧财产权，是指民事主体对创造性智力成果和工商业标记等依法享有的专有权利。知识产权包括著作权、专利权、商标权和其他知识产权。1.4建设工程法律责任1.4.1法律责任的概念广义的法律责任是指守法的义务，即任何组织和个人都有遵守法律、维护法律尊严的义务。狭义的法律责任也称违法责任，是指行为人由于违法行为、违约行为或者由于法律规定而应承受的某种不利的法律后果。根据建设违法行为所违反的法律的不同，可以把建设工程法律责任分为民事责任、行政责任、刑事责任等。1.4建设工程法律责任1.4.2建设工程民事责任民事责任是指民事法律关系主体因违反民事法律规定而应承担的法律责任。民事责任的种类：

违约责任一般侵权责任

侵权责任

特殊侵权责任1.4建设工程法律责任违约责任：是指合同当事人违反合同约定，不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定而应承担的民事责任。建设工程中常见违约责任有：工期延误、工程质量不合格、发包人延误支付预付款、拖欠工程进度款等。1.4建设工程法律责任侵权责任：是指行为人因实施侵权行为而应承担的民事责任。分为一般侵权责任与特殊侵权责任。一般侵权责任，又称直接侵权责任，是指直接因行为人的故意或者过失侵害他人权利的不法行为和故意违背公共秩序、道德准则而加害于他人的不当行为造成他人损失而所应承担的民事责任。如故意侵占、毁损他人财物、诽谤他人名誉等诸如此类的行为。特殊侵权责任，是指当事人基于与自己有关的行为、物件、事件或者其他特别原因致人损害，依照民法上的特别责任条款或者民事特别法的规定应对他人的人身、财产损失所应当承担的民事责任。1.4建设工程法律责任与建设工程密切相关的特殊侵权责任：环境污染责任施工致人损害责任物件损害责任承担民事责任的方式：①停止侵害；②排除妨碍；③消除危险；④返还财产；⑤恢复原状；⑥修理、重作、更换；⑦赔偿损失；⑧支付违约金；⑨消除影响、恢复名誉；⑩赔礼道歉。以上承担民事责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。建设工程民事责任主要承担方式：返还财产、修理、赔偿损失、支付违约金。1.4建设工程法律责任[知识链接与拓展]侵权责任与违约责任的区别归责原则不同侵权一般适用过错原则（主观过错、侵害行为、造成损失、因果关系）违约是无过错原则（违反约定，不问主观过错，只要违约就需承担责任）构成要件不同举证责任不同免责条件不同责任形式不同损害赔偿的范围不同1.4建设工程法律责任1.4.2建设工程行政责任行政责任是指行政法律关系主体因违反行政法律的规定而应承担的