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文档简介
浙江大学远程教育学院《法理学》课程作业一、名词解释1.法学法学是以法律现象为研究对象的多种科学活动及其认识成果的总称。2.法学体系3.法理学法理学是以整个法律现象的共同发展规律和共同性问题为研究对象的学科。4.法1.国家承认法律的情形重要有哪几种?1、赋予社会上既存的某些一般的社会规则;2、通过加入国际组织,承认或签订国际公约等方式,赋予国际规范以域内效力;3、判例法国家对判例中所蕴含的法理的分析与归纳;4、赋予权威法学家的学说以法律效力。2.法的社会规范性特性表目前哪些方面?1、规范性;2、普遍性;3、从法的规范性和普遍性两个属性中还可以派生出法的其他某些属性:如效率性、稳定性和持续性等。3.法具有的国家强制性特性表目前哪些方面?第一、法是一种具有外在强制性的社会规范;第二、法的强制具有潜在性的特性;第三、法的强制性必须具有一定的条件。指现成的可用来表征同步代(共时性)的国家间互相引进和吸取法律这种实践的术语。也称罗马法系、民法法系、法典法系等,是指以古罗马法为基础,以18《法国民法典》和1896年《德国民法典》为代表的法律,以及在其法律老式的影响下而仿照它们而制4.英美法系又称一般法系,是承袭英国中世纪的法律老式(即以英国一般法为基础)而发展起来的第三编法的本体1.权利规则2.法律概念3.法律原则4.成文法5.社会法6.规范性法律文献的规范化7.法律部门在有的法学著作和教材中被称为“部门法”,它是指根据一定的原则和原则,按照法律9.法律体系法学中有时也称“法的体系”或简称为“法体系”,是指由一国现行的所有法律规范按又称“作为”,是行为主体积极、积极作用于客体的活动,体现为做出一定的动作。20.过错责任22.法律程序1.简述法的特性。2、法是出自国家的社会规范。法是由国家制定或承认的,它就必然具有国家意志3、法是规定权利和义务的社会规范。法是通过规定人们的权利和义务,以权利和4、法是由国家保证明施的社会规范。任何一种社会规范都具有强制性,均有保证2.法律规范有哪些局限性?5、法律规范是抽象的、一般的,合用时总要通过法律推理,而这种3.法律原则有哪些特性?1、法律原则是法律规范的本源性根据。2、法律原则具有极强的稳定性。3、法律原则不设定详细的、确定的事实状态。4、法律原则对法律合用乃至实行具有理念上的指导和协调作用。5、法律原则有时也能作为直接的行为规范或作为法律合用的详细根据起作用。6、法律原则也有局限性。4.简述法律原则的功能与作用。一、在法律创制中的功能与作用:1、法律原则是构建法律制度的基础,是制定各级法律、法规的根据。2、法律原则保证了法律系统的有要统一,是法律制度内部协调统一的重要保障。3、法律原则在法治秩序的建设中有重要的导向作用。二、在法律实行中的功能与作用:1、指导法律的执行,重要表目前对法律解释和推理有重要指导意义。2、弥补法律漏洞,强化法律的调控能力。3、对自由裁量权的合理5.公法、私法和社会法之间的区别重要有哪些?1、调整对象不一样。分别是国家与个人、个人与个人、市场主体与社会。2、作用方式不一样。分别是国家强行干预、私法自治、宏观调整。3、法的本位不一样。分别是国家利益本位、个人利益本位、社会利益本位。4、价值目的不一样。分别是公平与秩序、自由与效益、公平与秩序和自由与效益的统一。6.简述法律部门划分的原则。客观原则;目的原则;平衡原则;发展原则;主次原则。7.怎样区别民法、商法与经济法三个法律部门?民法法律部门是调整平等主体之间的财产关系和人身关系的法律规范的总称。商法法律部门是指调整商事法律关系主体和商业活动的法律规范的总称。经济法法律部门是调整国家在宏观调控国民经济运行的活动中所形成的经济关系的法律规范的总称。民法同商法的区别重要在于两者的调整对象不一样,民法调整一切平等主体的有关关系,商法调整的是商事关系或商事行为。由于我国实行民商合一,民法的有关概念、原则也合用于商法,但伴随经济体制改革的深入和社会主义市场经济的发展,商法作为一种独立的法律部门会逐渐得到承认并到达共识。经济法与民法的重要区别在于两者的调整手段和措施不一样。平等主体之间的经济关系由民法调整,非平等主体间的经济关系(或称经济领域中的纵向关系)由经济法调整。8.怎样理解权利与权力关系是现代法律调整的关键?1、法律的调整重心经历了从老式的权力与个人义务之间服从关系到权利与权力之间制约关系的重大转变。2、怎样制约权力、保护权利一直是法治社会中法律重要的任务所在。3、怎样对的平衡权力与权利之间的关系也是现代法律最大的难题所在。9.简述权利与义务的关系。1、构造上的有关关系。权利和义务两者是互有关联的,即对立统一的。2、数量上的等值关系。权利和义务在数量上是等值的。3、功能上的互补关系。法是以权利和义务双重机制来指导人们的行为,调处社会关系的,并且是在权利和义务的互动中运行的。权利和义务各有其独特的而总体上又是互相补充的功能。4、价值意义上的主次关系。10.试比较法律行为、民事法律行为和事实行为的异同。1、法律行为是人们所实行的、可以发生法律上效力、产生一定法律效果的行为。民事法律行为是指以意思表达为关键要素的行为。事实行为是与民事法律行为相对应的概念,是指行为人不具有设置、变更或消灭民事法律关系的意图,但根据法律规定,客观上能引起民事法律后果的行为。2、民事法律行为与事实行为的关键区别在于行为中与否存在产生民事法律关系的意图。具有这种意图,该行为构成民事法律行为;反之,则构成事实行为。民法上区别民事法律行为与事实行为,其重要目的在于区别其行为的生效要件。3、无论民法上的法律行为还是事实行为,都能产生一定的法律效果,因此,它们都属于法理学意义上的法律行为。11.简述法律责任对于法律实行的意义。1、从法律规范的逻辑构造上看,法律责任的规定是使法律具有操作性和有效性的关键2、从法律的规范功能看,法律责任具有保证法律目的实现的功能。3、从法律实行主体角度看,追究法律责任是执法机关和司法机关重要的法律活动,也是立法机关的重要内容。12.在我国的法律规定中,法律责任的免除有哪些条件与状况?1、时效免责。2、不诉免责。3、自首、立功免责。4、补救免责。5、协议免责或意定免责。6、自助免责。7、人道主义免责。13.简述法律责任的特点。1、法律责任首先表达一种因违反法律上的义务关系而形成的责任关系,即主体A对主体B的责任关系。2、法律责任还表达一种责任方式,即承担或追究否认性、不利性后果。3、法律责任具有内在逻辑性,即存在前因与后果的逻辑关系。4、法律责任的追究和执行是由国家强制力实行或者潜在保证的。14.试述法律责任于法律制裁的关系。法律责任与法律制裁具有亲密的联络,前者是后者的根据与原因,后者是前者的必然成果。首先,与否对主体进行法律制裁取决于其与否负有法律责任,假如主体的行为不构成责任就不能对其进行制裁;另一方面,法律制裁的性质应当与法律责任的性质相适应,例如,对于民事责任主体只能实行民事制裁而不能实行刑事制裁;再次,法律制裁的范围、程度、方式及期限都应根据法律责任的对应内容确定,不能对主体实行与其应当承担的法律责任不符的制裁手段。15.合法程序对于法治的普遍意义有哪些?1、合法的法律程序是权利平等的前提。2、合法的法律程序是权力制衡的机制。4、合法的法律程序是权利实现的手段。5、合法的法律程序是法律权威的保障。16.为何说法律程序具有相对独立的?第一、法律程序的合理性有其自身的评价原则第二、程序有独立的可信度第三、程序法的发展稳定性和和延续性第四、合法的法律程序是权利实现的手段第五、合法的法律程序是法律权威的保障17.简述一般法律程序的特点。1、法律程序是针对特定的行为而做出规定的。2、法律程序是由时间规定和空间规定构成的。3、程序具有形式性。18.简述规范性法律文献的系统化?规范性法律文献的系统化,是指采用一定方式,对已经制度的规范性法律文献进行整顿、归纳和加工,使其系统化的活动。规范性法律文献系统化的措施:1、法规清理,又称法规整顿,是指有关国家机关按照一定程序,对一定期期和范围的规范性法律文献加以审查,并重新确定其法律效力的活动;2、法规汇编,又称法律汇编,是指在不变化法规内容的前提下,将规范性法律文献按波及问题的性质或按公布时间的先后次序予以排列,汇编成册;3、法典编纂,是指对属于某一部门法的所有法律规范进行审查、修改、补充,并编制新的系统化的法典的活动。第四编法的运行一、名词解释1.法典编纂指对属于某一类的或某一法律部门的所有规范性法律文献进行整顿、审查、补充、修改,并在此基础上编制一部新的系统化法典的法的创制活动。2.法的创制指有法的创制权的国家机关或经授权的国家机关在法律规定的职权范围内,根据法定程3.立法体制4.法的合用一般简称为“司法”,是法的实行的重要方式之一。法的合用是指国家司法机关根据法5.法律监督6.执法指由最高人民法院和最高人民检察院针对审判和检察工作中详细应使用方法律的问题9.立法解释(狭义)由全国人大常委会针对宪法和法律条文本领需要深入明确界线或补充规定的问题所进10.法律推理指以法律与事实两个已知的判断为前提运用科学的措施和规则为法律合用结论提供合11.形式推理演绎推理是由一般到特殊的推理,即根据一般性的知识推出特殊性的知识。其特点是结论寓于前提之中,或者说结论与前提具有蕴涵关系,因此它又是必然性的推理。只要前提真实,推理形式对的,结论就是必然真实的。演绎推理重要体现为三段论推理。13.三段论由三个直言判断构成的演绎推理,它借助于一种共同的概念把两个直言判断联结起来,从而推出一种直言判断的推理,它包括大前提、小前提和结论三部分。归纳推理是从个别事物或现象的知识推出该类事物或现象的一般原则的推理。15.类比推理指根据两个或两类对象某些属性相似从而推出它们在另某些属性方面也也许存在相似点的推理。16.辩证推理法律合用中的辩证推理又称实质推理,它是指这样一种情形:当作为推理的前提是两个或两个以上的互相矛盾的法律命题时,借助于辩证思维从中选择出最佳的命题以处理法17.法律职业是指以律师、法官、检察官为代表的,受过专门的法律专业训练,具有娴熟的法律技能与严格的法律伦理的法律人所构成的自治性共同体。1.简述我国全国人大及其常委会的法律创制程序重要分为哪几种阶段。1、法律案的提出。2、法律草案的审议。3、法律草案的通过。4、法律的公布。2.简述法典编纂的条件。1、在编纂法典之前,要有一定数量的、同类的规范性法律文献存在,并且这些规范性法律文献中的某些或一部分已不能适应发展了的社会情势和需要。2、社会关系的发展需要用统一的法典来对每个权利主体的行为进行规范和调整。3、从事法典编纂工作的人(立法者)具有编纂法典所需要的基本立法技术。4、要有编纂法典的法定职权或授权,且应有较为完善的不一样于立法程序的法典编纂程序。3.简述司法权与行政权的区别1、行政权在运行时具有积极性,而司法权则具有被动性。2、行政权在它面临的多种社会矛盾面前,其态度具有鲜明的倾向性,而司法权则具有3、行政权更重视权力成果的实质性,但司法权更重视权力过程的形式性。4、行政权在发展与变化的社会情势中具有应变性,司法权则具有稳定性。5、行政权具有可转授性,司法权则具有专属性。6、行政权主体职业的非法律性,司法主体职业的法律性。7、行政权效力的非终极性,司法权效力的终极性。8、行政权运行方式的非交涉性,司法权运行方式的交涉性。9、行政权的管理关系存在官僚层级式的服从性,司法权的管理关系上则是非服从性的10、行政权的价值取向具有效率优先性,司法权的价值取向具有公平优先性。4.法律程序对司法权的约束重要作用表目前哪些方面?第一,法律程序是限制审判权的重要机制。第二,法律程序是法官进行理性选择的有效措施。第三,法律程序还是判决结论成立和产生实效的前提。第四,法律程序是法院解纷效率的保证。5.试述法律解释的必要性?法律解释的必要性源自法律的局限性与社会生活的复杂性。法律解释对于法律合用的意义尤其重要。就我国的现实状况而言,法律解释尚有如下两点特殊的必要性:第一,从法律解释的本国老式来看,我国是一种成文法老式的国家,以成文法为重要法律形式的特点在现代中国法律上仍然不会变化,由此也阐明法律解释在中国的特殊意义。第二,从法律解释适应社会规定来看一今天我们重视法律解释更重要的还在于它适应了社会改革与发展对法律解释提出的迫切规定。6.实质推理的合用范围或者作用是什么?1、当法律无明文规定期,弥补法律漏洞。2、当被合用的法律规定模糊时,推演法律合理语义。3、当被合用的法律规定互相抵触或者存在竞合时,确定或者选择其中的合理规则。4、当被合用的法律规定违反法律客观目的时,规避不合理的法律。7.请列举四种最重要的法律解释措施,并对它们作一简要阐明。1、文理解释,包括文字解释、语法解释、逻辑解释,因此它又称为语义解释或文义解释。它是指按照法律条文用语的字义、文义及语言的一般使用方式和逻辑规律所作的解2、论理解释,指斟酌法律理由,依一定的原则进行推理论证来确定和阐明法律本义的解释措施。3、体系解释,根据法律条文在法律整体中的地位进行解释,即根据法律的编、章、节、款、项之前后关联位置以及有关法律条文之关系,阐明法律规范的意义。4、效力解释,在解释时根据法律效力位阶之高下,寻找法律内在意义的高级效力根据,换言之,依效力位阶较高的法律规范来解释效力位阶较低的法律规范。8.抽象法律解释与详细法律解释的区别?抽象法律解释是指法定国家机关的一种专门活动,其目的是通过解释形成具有普遍法律效力的一般解释性活动,它具有立法性质。详细法律解释是指在详细个案的司法裁判活动中,法官通过详细阐明法律的含义而将法律合用于详细个案事实的解释性活动,它是司法性质的。可见它们在解释主体、目的、过程与性质方面都存在差异。9.试述法律推理的特性。第一,它是法律合用中的一种思维活动。第二,以法律与事实为两个已知的判断,即作为推理的前提。第三,运用多种科学的措施和规则进行。第四,其目的是为法律合用结论提供合法理由。10.简述辩证推理的特点。第一,辩证推理是法官面临两个或两个以上互相矛盾的命题时所进行的选择过程。第二,辩证推理的作用重要是为了处理因法律规定的复杂性所引起的疑难问题。第三,辩证推理是法官的主观辩证法对法律或案件客观事实的辩证关系的认识的推出过程,它必须建立在事物的辩证法的客观基础之上。第四,辩证推理是法官通过对详细事物的矛盾运动的研究而作的较长的复杂的推出过11.实质推理的合用范围或者作用是什么?1、当法律无明文规定期,弥补法律漏洞。2、当被合用的法律规定模糊时,推演法律合理语义。3、当被合用的法律规定互相抵触或者存在竞合时,确定或者选择其中的合理规则。4、当被合用的法律规定违反法律客观目的时,规避不合理的法律。12.简述法律职业的特性。1、法律职业或法律家的技能以系统的法学理论或法律学问位基础,并不间断地培训、学习和进取。2、法律职业或法律家专职从事法律活动,具有相称大的自足性或自治性。3、法律职业形成法律家集团,其内部传承着职业伦理,从而维系着整个团体的组员以及团体的社会地位和声誉。4、加入法律职业将受到认真考察,一般须获得许可证。13.法律职业思维有哪些特点?1、通过程序进行思索。2、遵照向过去看的习惯,体现得较为稳妥,甚至保守。3、重视缜密的逻辑,谨慎地看待情感原因。4、法律思维追求程序中的“真”,不一样于科学中的求“真”。5、判断结论总是非此即彼,不一样于政治思维的“权衡”特点。第五编法的价值1.简述法对效率的增进作用的详细体现。2.简述形式正义的三种形态。3.简述法律价值概念的三种使用方式。第六编法与社会一、名词解释1.法治国家指重要依托正义之法来管理国家与管理社会从而使权力与权利得以合理配置的社会状2.法治1.法律有哪些局限性?2.法治对法律的内在品性规定有哪些?的人的情感和意志所左右。在法律面前只有先承认形式的合理才能承认实质的合理,这是法治建立的基本规定。3.法治国家有哪些长处?第一、完备统一的法律体系。第二、普遍有效的法律规则。第三、依法行政的法治政府。第四、公平正义的司法制度。第五、专门化的法律职业。4.法治国家的形式标志是什么?所谓法治国家的形式标志是指法治国家的外在体现方式以及实现法治国家的技术条件。它重要包括完备统一的法律体系、普遍有效的法律规则、严格的执法制度、公正的司法制度、专门化的法律职业等。5.法治国家的实质标志是什么?所谓法治国家的实质标志是指根据法治的精神而形成的波及重大关系的理性化制度确实立和运行。详细来说它波及法律与政治、公共权力与国家责任、权力与权利、权利与义务等方面的关系。6.法治的体制性规定有哪些?第一、立宪主义。第二、法律高于政府。第三、独立的司法部门。7.简述法律与道德的区别。1、产生的社会条件不一样。2、体现形式不一样。3、体系与构造不一样。4、作用范围不一样。5、义务特点不一样。6、制裁方式不一样。8.简述法与党的政策的区别。1、意志属性不一样。2、规范形式不一样。3、实行方式不一样。4、调整范围不一样。5、稳定程度不一样。9.简述法与国家的关系。1、从国家与法的来源上看,两者都是在社会出现私有制和分裂为阶级的过程中,为了控制个人之间、阶级之间的利益冲突而产生的。2、从国家与法在社会构造中的地位和功能上看,它们都是上层建筑最重要的构成部分,都由社会的经济基础决定并对基础发生着最直接、最明显的反作用。3、从国家和法的阶级本质上看,它们都是统治阶级借以实现统治的工具。4、从国家和法的存在方式上看,它们是互为条件、互相依存的统一整体。论述题1.怎样理解法理学是法学的措施论。法理学是法律世界观和法学措施论的统一。它既是法学的一般理论和基础理论,提供一系列有关法的基本思想、理论,又是法学的措施论,提供一系列研究法律现象的基本措施。法理学之因此是法学的措施论,可以从两个方面加以阐明:第一,法理学的理论对法学研究具有措施论价值。理论和措施并不是两类截然不一样的东西,而是常常互相转化的。当人们自觉运用一定的理论思索、研究和处理问题时,理论实际上就已经成为指导或规范研究活动的措施。法理学的使命不仅在于认识和理解法律现象,为人们提供法的理论、思想,并且在于支配和指导人们的认识活动。法理学所提供的科学理论往往构成人们深入认识和理解法律现象的科学思绪和措施。第二,法学措施论是法理学的重要研究内容。由于研究措施与否对的和有效对法学研究至关重要,作为法学之基础学科的法理学,越来越重视对法学措施论的研究,努力为法学建立起科学的措施论。近年来,中国法理学尤其重视研究怎样把马克思主义认识世界的一般措施即哲学措施论详细为认识法律现象的详细措施;重视总结法学者在法学研究中积累起来的行之有效的经验,并通过理性化的升华,使之成为普遍有效的研究措施;重视移植其他人文社会学科、自然科学的研究措施;重视批判地借鉴国外法学研究中的科学措施。2.简述法的来源的一般规律。1、法是私有制和阶级逐渐形成的过程中逐渐孕育、萌芽,并与国家相伴随而发展和确定起来的。2、法的形成经历了习惯演变为习惯法,再发展为成文法的长期过程。3、法、道德和宗教等社会规范从混沌一体逐渐分化为各自相对立的规范系统。3.法的本质。根据马克思主义创始人的有关论述,我们可以把法的本质归结为如下两方面:(一)法是统治阶级意志的体现。第一,法是“意志”的体现或反应。意志作为一种心理状态和过程、一种精神力量,自身并不是法,只有体现为国家机关制定的法律、法规等规范性文献才是法。因此说,法是意志的反应,意志的成果、意志的产物。正由于法是意志的产物,因此才可以说法属于社会构造中的上层建筑。第二,法是“统治”阶级意志的反应。我们应当清晰地看到,在任何状况下,被统治阶级的意志都不能作为独立的意志直接体目前法律里面。它只有通过统治阶级的筛选,吸取到统治阶级的意志之中,转化为统治阶级的国家意志,才能反应到法律中。因此,归根究竟,在阶级对立社会中,法是统治阶级意志的体现。第三,法是统治“阶级”的意志的反应。统治阶级的共同意志并不是统治阶级内部各个组员的意志的简朴相加,而是由统治阶级的正式代表以整个阶级的共同的主线的利益为基础所集中起来的一般意志。第四,法是“被奉为法律”的统治阶级的意志。马克思、恩格斯说,法是“被奉为法律”的统治阶级的意志,这意味着统治阶级意志自身也不是法,只有“被奉为法律”才是法。“奉为法律”,就是通过国家机关把统治积极的意志上升为国家意志,并客观化为法律规定。(二)法的内容是由统治阶级的物质生活条件决定的除了物质生活条件以外,政治、思想、道德、文化、历史老式、民族、科技等原因也对统治阶级的意志和法律制度产生不一样程度的影响。4.论述现代中国法的渊源1、宪法。宪法是每一民主国家最主线的法的渊源,其法律地位和效力是最高的。我国宪法规定了现代中国的主线的社会、经济和政治制度,多种基本原则、方针、政策,公民的基本权利和义务,各重要国家机关的构成和职权、职责等,波及社会生活各个领域的最主线、最重要的方面。2、法律。法律有广义、狭义两种理解。广义上讲,法律泛指一切规范性文献;狭义上讲,仅指全国人大及其常委会制定的规范性文献。我们这里仅用狭义的法律。在现代中国法的渊源中,法律的地位和效力仅次于宪法。3、行政法规。行政法规是指国家最高行政机关即国务院所制定的规范性文献,其法律地位和效力仅次于宪法和法律。4、地方性法规、民族自治法规、经济特区的规范性文献。这三类都是由地方国家机关制定的规范性文献。5、尤其行政区的法律。6、规章。规章是行政性法律规则文献,从其制定机关而言可分为两种:一种是由国务院构成部门及直属机构在它们的职权范围内制定的规范性文献,部门规章规定的事项应当属于执行法律或者国务院的行政法规、决定、命令的事项;另一种是省、自治区、直辖市人民政府以及省、自治区人民政府所在地的市和经国务院同意的较大的市和人民政府根据法定程序制定的规范性文献。7、国际公约、国际通例。5.论述法律规则的逻辑构造。对法律规则的逻辑构造的分析,法学界有不一样的见解,重要有三要素说和二要素说。三要素说是占主导地位的学说。重要内容是:法律规则由假定、处理、制裁三部分构成。假定是法律规则中指出合用这一规则的前提、条件或状况的部分;处理是法律规则中详细规定人们做什么或严禁人们做什么的那一部分;制裁是法律规则中指出行为要承担的法律后果的部分。三要素说虽然传之长远,但由于内在的缺陷而在近年逐渐被相称一部分人放弃。人们对三要素说的批评集中在三个方面:一是制裁只是法律的否认性成果,而否认性成果只是法律成果中的一种,在逻辑上有以偏概全之嫌;二是假如将肯定性或奖励性的成果也包括在内,则与中文“制裁”一词的含义相差甚远;三是“处理”一词的含义也与中文“处理”的本义不合。二要素说是上世纪90年代在批评三要素说的基础上兴起的一种新的学说。二要素说将法律规则的构造分为行为模式、法律后果两部分。行为模式是指法律规则中规定人们可以行为、应当行为、不得行为的行为方式,它可以是课以义务的,也可以是授权的。法律后果是指规则中指示也许的法律成果或法律反反应的部分。6.论述法律概念的功能。法律概念是法律的构成要素之一,是对多种法律事实进行概括,抽象出它们的共同特性而形成的权威性范围。法律概念与平常生活用语中的概念不一样,它具有明确性、规范性、统一性等特点。法律概念是构成整个法律体系的原子,是法律知识体系中最基本的法律概念的功能重要体目前三个方面:一是体现功能,法律概念及概念间的连接使法律得以体现,没有法律概念,法律是难以二是认识功能,法律概念使人们得以认识和理解法律,不借助法律概念,人们便无法认识法律的内容,难以进行法律交流,更无法在此基础上进行法律实践活动;三是改善法律、提高法律科学化程度的功能,丰富而明确的法律概念可以提高法律的明确化程度和专业化程度。使法律成为专门的工具,使法律工作成为独立的职业。法律概念与法律规则和法律原则同等重要。7.论述法律规则的逻辑构造。对法律规则的逻辑构造的分析,法学界有不一样的见解,重要有三要素说和二要素说。三要素说是占主导地位的学说。重要内容是:法律规则由假定、处理、制裁三部分构成。假定是法律规则中指出合用这一规则的前提、条件或状况的部分;处理是法律规则中详细规定人们做什么或严禁人们做什么的那一部分;制裁是法律规则中指出行为要承担的法律后果的部分。三要素说虽然传之长远,但由于内在的缺陷而在近年逐渐被相称一部分人放弃。人们对三要素说的批评集中在三个方面:一是制裁只是法律的否认性成果,而否认性成果只是法律成果中的一种,在逻辑上有以偏概全之嫌;二是假如将肯定性或奖励性的成果也包括在内,则与中文“制裁”一词的含义相差甚远;三是“处理”一词的含义也与中文“处理”的本义不合。二要素说是上世纪90年代在批评三要素说的基础上兴起的一种新的学说。二要素说将法律规则的构造分为行为模式、法律后果两部分。行为模式是指法律规则中规定人们可以行为、应当行为、不得行为的行为方式,它可以是课以义务的,也可以是授权的。法律后果是指规则中指示也许的法律成果或法律反应的部分。8.试论述现代中国社会主义法律体系。中国特色社会主义法律体系,是指以宪法为统帅,以法律为主干,由宪法有关法、民法商法、行政法、经济法、社会法、刑法、诉讼与非诉讼程序法等多种法律部门构成的有机统一整体。中国特色社会主义法律体系,是指自我国改革开放以来,享有立法权和司法解释权的国家机关,坚持在中国共产党的领导下,为保障人民民主专政的国家政权及国家、集体和公民个人的合法权利而制定并修正的宪法、法律、行政法规、和地方性法规的法律体系1997年9月,党的十五大明确提出,到形成有中国特色社会主义法律体系的立法工作目党的十七大提出,要完善中国特色社会主义法律体系。,具有中国特色的社会主义法律体系建成。这表明法律体系的形成只是实现了立法工作的阶段性目的,并不意味着立法任务的终3月10日上午,全国人大常委会委员长吴邦国在十一届全国人大四次会议第二次全体会议上宣布,中国特色社会主义法律体系已经形成。我国的法律体系大体由在宪法统领下的宪法及宪法有关法、民法商法、行政法、经济法、社会法、刑法、诉讼与非诉讼程序法等七个部分构成,包括法律、行政法规、地方性法规三个层次。中国特色社会主义法律体系具有十分鲜明的特性:1、体现了中国特色社会主义的本质规定。2、体现了改革开放和社会主义现代化建设的时代规定。3、体现了构造内在统一而又多层次的科学规定。4、体现了继承中国法制文化优秀老式和借鉴人类法制文明成果的文化规定。5、这个法律体系体现了动态、开放、与时俱进的发展规定。中国特色社会主义法律体系的形成,是我国社会主义民主法制建设史上的重要里程碑,具有重大的现实意义和深远的历史意义。1、中国特色社会主义法律体系是中国特色社会主义永葆本色的法制根基。2、中国特色社会主义法律体系是中国特色社会主义创新实践的法制体现。3、中国特色社会主义法律体系是中国特色社会主义兴旺发达的法制保障。9.论述法律体系与法学体系的联络和区别。法律体系与法学体系的联络:1、法律体系是法学体系形成、建立的前提和基础。2、法律体系也是法学体系发展的重要动力。3、法学体系反过来也会成为法律体系发展变化的原因和根据。法律体系与法学体系的区别:1、法学体系是指一种国家的有关法律的学科体系,它属于社会科学范围,具故意识形态和文化属性;法律体系是指一国现行的法律规范体系,属于社会规范体系范围,是社会及个人的行为准则,有实际法律效力,并产生实际的法律后果。2、法学体系的内容和范围比法律体系的内容和范围要大得多,如法学体系有法哲学、法理学、法律心理学、法律历史等等,而法律体系则不含这些内容。3、法学体系具有跨国性,多种国家也许在法学体系方面具有相似性或相似性,互相间可以学习、交流、借鉴;法律体系具有属国性,它一般是一种主权国家的体现形式,在该主权范围内发生效力。10.结合马克思“没有无义务的权利,也没有无权利的义务”来论述权利和义务的关系。权利与义务的关系是权利义务理论的基本内容。法律关系主体所拥有的所有权利,一部分以他人履行义务而获得,一部分以自己履行义务而获得,除此之外,再没有第三种形从这一立论出发,权利义务关系对同一主体就形成了两种形式:当他人履行义务而自己是单纯的权利主体时,权利和义务是以分离的形式统一于一组关系中的;当该主体既享有权利又履行义务而具有双重性时,权利和义务是以相合的形式统一于一组关系中的。权利义务关系对同一主体两种形式的结论来自于马克思有关“没有无义务的权利,也没有无权利的义务”的思想,由此,权利和义务的关系可以概括为对立统一的关系。权利义务的对立统一,首先体现为构造上的有关关系。权利和义务两者是互有关联的,即对立统一的。权利与义务一种表征利益,另一种表征承担;一种是积极的,另一种是受动的;就此而言,它们是法这一事物中两个分离的、相反的成分和原因,是两个互相排斥的对立面。同步,它们又是互相依存、互相贯穿的。互相依存体现为,权利和义务不也许孤立存在和发展。它们的存在和发展都必须以另一方的存在和发展为条件。互相贯穿体现为权利和义务的互相渗透、互相包括以及一定条件下的互相转化。从上述对立统一关系的意义上,可以说“没有无义务的权利,也没有无权利的义务”。权利与义务一方假如不存在了,另一方也不能存在。权利和义务的另一关系式是数量上的等值关系。权利和义务在数量上是等值的。首先,一种社会的权利总量和义务总量是相等的。在一种社会,无论权利和义务怎样分派,不管每个社会组员详细享有的权利和承担的义务怎样不等,也不管规定权利与规定义务的法条与否相等,在数量关系上,权利与义务总是等值或等额的。另一方面,在详细法律关系中,权利义务互相包括。权利的范围就是义务的界线,同样,义务的范围就是权利的界线。因而权利主体超越义务范围,规定义务主体去从事“超法义务”或“法外义务”是非分非法主张,义务主体有理由拒绝接受。另首先,权利主体有资格规定义务主体不折不扣地履行义务,以保障其权利的实现。权利义务关系的第三种展现方式是功能上的互补关系。权利和义务各有其独特的而总体上又是互相补充的功能。第一,权利直接体现法律的价值目的,义务保障价值目的和权利的实现。法律总是以确认和维护某种利益为其价值目的,并且以权利的宣布直接体现其价值目的。当价值目的得以确立并且由权利加以体现之后,义务的设定就是必不可少的。第二,权利提供不确定的指导,义务提供确定的指导。权利和义务均有指导人们行为的功能。但它们指导行为的方式及其成果是不一样的。第三,确定指导与不确定指导标识着义务与权利另一功能上的差异:义务以其强制某些积极行为发生、防备某些消极行为出现的特有的约束机制而更有助于建立秩序,权利以其特有的利益导向和鼓励机制而更有助于实现自由。权利和义务关系的第四种展现方式是价值意义上的主次关系。从价值意义或综合价值的视角,在法律体系即权利义务体系中,权利和义务的地位不是各自半斤八两,而是有重要与次要、主导与非主导之分。由于各个历史时期的社会经济、文化、政治的性质和构造不一样,法律的价值取向不一样,权利与义务何者为本位,是历史地变化着的;古代法律总体上是以义务为本位,现代法律是或应当是以权利为本位;在权利本位的法律模式中存在着阶级本质、社会意义的差异。所谓权利本位指的是这样某些法律特性:第一,社会组员皆为法律上平等的权利主体,权利本位意味着法律面前人人平等。第二,在权利与义务的关系范围内,权利是目的,义务是手段,法律设定义务的目的在于保障权利的实现;权利是第一性的原因,义务是第二性的原因,权利是义务存在的根据和意义。第三,在法律没有明确严禁或强制的状况下,可以做出权利推定,即推定为公民有权利(自由)去作为或不作为。第四,权利主体在行使其权利的过程中,只受法律所规定的限制,而确定这种限制的目的又在于保证对其他主体的权利给以应有的同样的承认、尊重和保护,以发明一种尽量使所有主体的权利都得以实现的自由、公平并且安全的法律秩序。11.论述私权利与公权利,权利与权力。以权利主体为原则,可以将权利分为私权利和公权利两类。私权利一般是指以满足个人需要为目的的个人权利。公权利则是指以维护公益为目的的公共团体及其负责人在职务上的权利。①权力的拥有者只能是体现出强制力和支配力的专门机关、执行职务的公职人员或对内的社会集团的代表,公民不能成为权力主体;而权利主体却是公民个人,国家或集团在成为权利主体的时候,已是与公民平等的在法律上的被人格化了的“人”。②权力的内容重在“力”上,体现为某种形式的强制或管理。权利的内容则侧重于“利”,体现为权利人规定实现的价值。③两者指向对象确实定程度不一样。权力的指向对象是特定的,管理活动与支配行为必然有详细的承担人,且权力拥有者与权力对象地位不平等。权利指向的对象,在一部分法律关系中是特定的,而在另一部分法律关系中又是不特定的,权利关系中的权利人与义务人地位是平等的,不像权力关系那样存在服从与被服从的关系。④法律对权力和权利的规定不一样。权力与职责相对应,职务上的责任是公权力的义务,法律规定权力变为职责,职责是不能放弃的,弃置权力将构成失职。权利与义务相对应,法律准予权利的能动性,使权利人对权利获得了随意性,放弃权利被认为是行使权利的体现。私权利和公权利在运行的时候常常发生冲突,每当这种状况出现,就需要否认其中的一种,谁超越了法定界线就将成为被否认的对象。12.论述法律行为的构造法律行为的构造重要为如下三个方面:一、法律行为构成的客观要件法律行为构成的客观要件,又可称之为“法律行为构成之体素”,是法律行为外在体现的一切方面。1、外在的行动(行为)这是指人们通过身体或言语或意思而体现于外在的举动。像任何其他行为同样,法律行为之外在仃动(行为)也大体上分为两类:1.身体行为。指通过人的身体(躯体及四肢)的任何部位所做出的为人所感知的外部举动。2.语言行为。即通过语言体现对他人产生影响的行为。2、行为方式(手段)这是指行为人为到达预设的目的而在实行行为过程中所采用的多种方式和措施。一般而言,行为人欲到达合法的目的,自然会选择合法的行动计划、措施、程式和技巧;否则就会选择违法(或犯罪)的方式和措施。3、具有法律意义的成果法律行为必须要有成果,因此成果是法律行为事实的重要内容之一。行为成果是行为过程和所有要素的综合体现。二、法律行为构成的主观要件这里要考察的所谓“主观要件”,又称“法律行为构成之心素”,是法律行为内在体现的一切方面。它们是行为主体在实行行为时一切心理活动、精神状态及认知能力的总和,重要包括两个方面:1、行为意思(意志)它是指人们基于需要、受动机支配、为到达目的而实行行为的心理状态。2、行为认知即行为人对自己行为的法律意义和后果的认识。三、法律行为确实认判断一种行为是不是法律行为,除了要看它与否符合构成(成立)要件外,在多数状况下还要看它与否通过确认以及由谁予以确认。13.论法律关系的特性。法律关系是法律在调整人们行为的过程中形成的权利、义务关系。它与一般社会关系相比,有三个最重要的特性:(1)法律关系是以法律为前提而产生的社会关系。没有法律规范的存在,就不也许形成与之对应的法律关系;只有纳入法律调整范围内的社会关系方可称之为法律关系。(2)法律关系是以法律上的权利、义务为内容而形成的社会关系。当事人之间按照法律或约定分别享有一定的权利或承担一定的义务,以法律上的权利和义务为内容联结人们之间的关系。(3)法律关系是以国家强制力作为保障手段的社会关系。法律规范的行为模式反应的是国家意志,当法律关系受到破坏时,即意味着国家意志所授予的权利受到侵犯,所设定的义务被拒绝履行,因而国家必然运用强制力给法律关系以保障。14.简述法律责任的实现方式。法律责任的实现方式,是指承担或追究法律责任的详细形式,包括惩罚、赔偿、强制等三种。惩罚即法律制裁,是国家通过强制对责任主体的人身、财产和精神实行制裁的责任方式。惩罚是最严厉的法律责任实现方式。惩罚重要针对人身进行,国家使用强制力对责任主体的人身、精神施加痛苦,限制或剥夺其财产,使责任主体受到压力、损失和道德非难,从而起到报复、防止和矫正的作用,平衡社会关系,实现社会的有序发展。惩罚(法律制裁)详细包括如下种类:1.民事制裁,是指根据民事法律规定对责任主体依其所应承担的民事法律责任而实行的强制措施。民事制裁一般由侵权或违约引起,重要内容包括在国家的强制下支付违约金或赔偿等。2.行政制裁,是指根据行政法律规定对责任主体依其所应承担的行政法律责任而实行的强制措施,包括行政惩罚和行政处分。3.刑事制裁,是指根据刑事法律规定对责任主体依其所应承担的刑事法律责任而实行的强制措施,一般称刑罚制裁。这是一种最严厉的制裁。4.违宪制裁,是指根据宪法的规定对责任主体依其所应承担的违宪责任而实行的一种强制措施。(二)赔偿赔偿是通过国家强制力或当事人规定责任主体以作为或不作为形式弥补或赔偿所导致损失的责任方式。赔偿包括防止性的赔偿、答复性的赔偿、补救性的赔偿等不一样性能的责任方式。在我国,赔偿重要包括民事赔偿和国家赔偿两类。强制是指国家通过强制力迫使不履行义务的责任主体履行义务的责任方式。15.论述法律责任的认定和归结。法律责任的认定和归结是指对因违法行为、违约行为或法律规定而引起的法律责任,进行判断、认定、追究、归结以及减缓和免除的活动。法律责任的认定和归结是由国家特设或授权的专门机关根据法定程序进行的。归责,即法律责任的归结,是指国家机关或其他社会组织根据法律规定,根据法定程序判断、认定、归结和执行法律责任的活动。责任法定原则是法治原则在归责问题上的详细运用,它的基本规定为:作为一种否认性的法律后果,法律责任应当由法律规范预先规定:违法行为或违约行为发生后,应当按照事先规定的性质、范围、程度、期限、方式追究违法者、违约者或有关人的责任。责任法定原则的基本特点为法定性、合理性和明确性,即事先用成文的法律形式明确地规定法律责任,并且这种规定必须合理。在认定和归结法律责任时,必须首先考虑因果关系,即引起与被引起的关系,详细包括:①人的行为与损害成果或危害成果之间的因果关系。②人的意志、心理、理想等主观原因与外部行为之间的因果关系,即导致损害成果或危害成果出现的违法行为或违约行为与否是行为人内心主观意志支配外部客观行为的成果。责任与惩罚相称原则是公平观念在归责问题上的详细体现,其基本含义为法律责任的大小、惩罚的轻重应与违法行为或违约行为的轻重相适应,做到“罪责均衡”、“罚当其罪”。内容详细包括如下方面:①法律责任的性质与违法行为或违约行为的性质相适应。②法律责任的种类和轻重与违法行为或违约行为的详细情节相适应。③法律责任的轻重和种类与行为人的主观恶性相适应。免责以法律责任的存在为前提,是指虽然违法者实际上违反了法律,并且具有承担法律责任的条件,但由于法律规定的某些主观或客观条件,可以被部分或所有地免除(即不实际承担)法律责任。16.论合法程序。程序的合法性包括的价值是程序的中立、理性、排他、可操作、平等参与、自治、及时终止和公开;通过合法程序到达宪法的至信、至尊、至上从而实现宪法权威。合法法律程序有两个基本功能:一是防止公权力滥用,遏制腐败;二是保障人权,保护公民、法人和其他组织的合法权益不受公权力主体滥权、恣意行为侵犯。合法程序的特性有:1、角色的分化。分化“是指一定的构造或者功能在进化过程中演变成两个以上的组织或角色作用的过程”。程序中的决定者不仅不集中决定权,并且将决定权分解于程序的过程之中,即通过角色分派体系来完毕决定。程序参与者在角色就位后根据程序法的规定各司其职,互相配合,互相牵制。因此程序法的内容是多种程序角色的程序性权利和2、程序外原因的阻隔。程序的设置是为了故意识地阻隔对成果、对法律外的目的的过早的考虑和把握。这样做的目的首先是为了防止恣意;另一方面是为了在成果未知状态下保证程序中的选择的自由。3、直观的公正。合法程序通过直观的公正来间接地支持成果的妥当性。这是由于程序的设置中包括了这样的某些要素:对立面、决定者、信息、对话、成果。合法程序的要素中必然有对立面设置,它存在复数的利益对立或竞争的主体。决定者在多数状况下是指处理纠纷的第三者或程序的指挥者。合法程序对于决定者最重要的规定则是“中立性”。信息是指待决事项有关的事实、知识、资料、根据等等。对于一种事项的决定者来说,足够的信息是十分重要的。对话是指程序主体(尤其是在对立面)之间为到达合意而针对争论点所开展的意见交涉方式。成果是指程序中产生的根据事实和合法理由做出的最终决定。这五个方面构成了程序这种“看得见的公正”,即直观的公正。4、对立意见的交涉。合法程序是高度制度化的程序,因此对于当事人的设置有严格规定,这就是当事人的互相对立或竞争关系。归根结底是根据宪法治国。维护法治的权威,首先是维护宪法宪法和上位阶的法相抵触或同位阶的法之间不一致的,根据立法法的规定,有关国家机关有权依法予以变化或者撤销。(三)立法应当体现人民意志,发扬社会主义民主-保障人民通过多种途径参与立法活动人民群众参与国家立法活动,重要包括两个方面:一是人民群众通过民主选举各级人大代表,由人大代表代表人民参与立法工作,反应人民的意见和规定;二是国家机关在立法活动中,采用多种有效措施,包括将草案向社会公布公开征求群众意见和召开座谈会、听证会、论证会等多种形式,广泛听取人民群众的意见,以使制定出来的法律、法规真正体现人民的意志,反应最广大人民群众的主线利益。(四)立法要从实际出发,科学、合理地规范社会关系立法必须从调整社会关系的客观实际出发,符合实际需要。坚持立法从实际出发,最主线的是坚持从我国的国情出发。我国地区广阔、人口众多,各地经济、文化发展不平衡,正处在并将长期处在社会主义初级阶段,改革开放将是一项长期的方针政策,这就是我们的基本国情。在立法中,必须从我国的国情出发,贯彻科学发展观,认真总结自己的经验,将通过实践证明行之有效的成功做法和经验上升为法律。外国的经验只能起参照借鉴作用,决不能照抄照搬。坚持立法从实际出发,要贯彻到科学、合理地规范社会关系。首先,要科学、合理地规定公民、法人和其他组织的权利与义务,做到权利与义务相统一。另首先,要科学、合理地规定国家机关的权力与责任,做到权力与责任相一致。只有这样,才能提高法律、法规、规章的质量和效能。(五)立法应当根据法定的权限和程序依法治国的一种重要方面,就是依法治权,做到各国家机关严格在宪法和法律规定的范围内行使职权。国家机关的立法活动也不例外,应当在法定的范围内进行。这是社会主义法治的一项重要原则。依法进行立去活动,重要包括两个方面:一是立法应当遵照法定的权限;二是立法应当遵照法定的程序。宪法、立法法和有关法律对法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章的各自权限和程序都作了明确规定,一切立法都必须严格在各自的权限范围内作出规定,遵照法定程序,不得越权和违反法定程序。立法法明确规定,凡超越权限、违反法定程序制定的法律、法规、规章,有关国家机关可以按照法律规定的权限予以变化或者撤销。19.简述执法的概念和特性。一、执法的概念执法即法律执行,有广义和狭义两种理解。广义上的执法,是指国家行政机关、司法机关和法律授权、委托的组织及其公职人员,根据法定职权和程序,贯彻实行法律的活动,它包括一切执行法律、适使用方法律的活动。狭义上的执法,是指国家行政机关和法律授权、委托的组织及其公职人员在行使行政管理权的过程中,根据法定职权和程序,贯彻实行法律的活动。执法的特性二、与司法等相比较,执法重要有如下特性:(一)执法主体具有特定性执法权是宪法和法律赋予行政机关的职权。在我国,只有行政机关及其公职人员、法律或法规授权的组织及其工作人员、行政机关委托的组织或个人才能作为执法的主体,其他任何组织或者个人都不能构成执法的主体。(二)执法根据的多样性和等级性行政执法的根据可以是法律、行政法规、地方性法规、自治条例、行政规章,也可以是公约、行政协定,或者是行政规定和行政命令,或者人民法院的行政裁决书。它们之间的效力层次、等级不一样,下位法不得违反上位法,或者与之原则抵触,(三)执法内容具有广泛性执法是以国家名义对社会实行全方位的组织和管理的行为,它波及社会、经济等生活的各个方面,包括政治、经济、外交、国防、财政、文化、教育、卫生、科学、工业、农业、商业、交通、建设、治安、社会福利、公用事业等各个领域,内容十分广泛。尤其在现代社会,社会事务愈加复杂,行政管理的范围更为广泛,执法的范围也日益扩大,执法对社会生活的影响也日渐深刻。(四)执法活动具有单方面性行政机关执法与司法机关以第三者身份居间裁判不一样。在执法中,行政机关与企业、公民等行政相对人形成行政法律关系。在行政法律关系中,行政机关既是一方当事人,又是执法者。行政机关代表国家,在行政法律关系中居支配地位,其意思表达和处分行为对于该法律关系具有决定的意义。执法行为虽然是双方或多方的行为,但仅以行政机关单方面的决定而成立,不需要行政相对人的同意。例如,国家行政机关依法对市场进行监督检查、依法命令企业遵守环境保护法规等。不过,需要指出的是,行政复议、行政裁决、行政仲裁、行政调解、行政指导、行政契约等部分执法行为不具有单方面性。(五)执法活动具有积极性法律执行是国家行政机关的法定职权,它既是国家行政机关对社会进行全面组织和管理的一项权力,又是国家行政机关所应当承担和履行的一种职责。因此,国家行政机关在执法中,一般都采用积极积极的行动去履行职责,而不需要行政相对人的意思表达。在执法中,国家行政机关大多必须积极采用多种措施,选择多种方案,广泛开展工作,使法律规范在社会生活中得到普遍的贯彻执行。依相对人申请的行政许可、行政给付等执法行为,虽然在程序启动上是被动的,在决定实质性内容时,执法机关仍然是积极的。执法活动的积极性还体现为行政的能动性,为适应复杂、多变的社会需求,执法机关享有较大的自由裁量权。(六)执法程序具有效率性国家行政机关在执法活动中要根据法定程序进行,不能随心所欲、任意行政。由于执法要处理较多紧迫的问题,假如迟延耽误,就会给国家利益、社会公共利益或行政相对人合法权益导致重大损害,因此在执法的程序设计上更强调迅速、简便、快捷。执法同样要追求公正,坚持公开、公正、公平原则,但总体上更重视效率,这在程序方面更为明显。当然,由于执法行为的多种多样,有些执法行为(如紧急行政行为、即时强制行为等)的程序也许更偏重效率:有些执法行为(如行政惩罚行为、行政裁决行为等)的程序也许更重视保障公正。20.试论遵法的主观条件遵法的主观条件是遵法主体的主观心理状态和法律意识水平。一般人们的政治意识、法律意识、道德意识、纪律观念、个性、文化教育程度等都对其遵法行为产生潜移默化的影响和支配。政治意识是指人们有关政治现象的思想、观点和心理的总和,是一种重要的社会意识。作为一种社会意识,政治意识处在社会意识诸形式的关键地位,它往往渗透到其他社会意识中,成为其中起指导作用的部分。每个阶级、每个人均有自己所特有的政治意识,人们政治意识的高或低、先进或落后、发达或不发达,都会强烈地影响到人们对法的遵守。在我国,假如广大人民具有较高的社会主义政治意识,他们就能更深刻地理解国家和法的本质,充足认识自己在国家政治生活中的地位,焕发出高度的政治热情和政治责任感,进而自觉地遵法,维护法所确认的社会关系和社会秩序。因此,为了保证法的遵守,必须高度重视和大力提高全民政治意识的水平。法律观念是人们对法所持的态度和信念,是一种法律意识形态,它较之政治意识对人们的遵法有着更为直接的影响。法律观念的形成,既可来自人们内心对法的认同,也可来自外部的传导灌输。法律观念的地区性很强,老式思想往往通过“文化沉淀”的途径影响人们。在我国,受老式法律文化的后继性影响,许多人把法等同于刑法,认为法是专门规定义务和责任的,这种刑罚法律观和义务本位观,在很大程度上指导着人们在行为趋向上尽量地远离法,甚至于使人们丧失了对法的信任。这种现象与法治的原则和法治的精神是格格不入的,是贯彻普遍遵法的思想障碍。在一种国家中,假如人们不是从内心真正感知法,需要法,并信任和敬重法,我们不难想像这个国家遵法状态的低下。中国老式法律文化尚有其他许多糟粕成分沉淀于人们的法律观念中。在当今中国,要依法治国,建设社会主义法治国家,就必须通过多种途径,彻底清除与法治原则和法治精神相悖的思想观念,逐渐树立与法治建设相适应的法律观念。道德观念是人们有关善与恶、公正与偏私、诚实与虚伪、荣誉与耻辱、正义与非正义等的观念。不一样的道德观念会形成不一样的善恶、是非、荣辱原则,对符合或违反法律的行为会予以不一样的评价,从而使人们实行不一样的行为。因此,道德观念对人们的遵法行为也起着重大的作用。一种有良好道德观念的人,会把遵法视为自己的道德义务,自觉地依法办事,行使权利和履行义务,自觉地同一切违法犯罪行为作斗争,维护法的尊严和权威。反之,一种道德观念低下的人,也也许会出于对法律制裁的惧怕而遵法,但这种遵法行为相称不稳定,随时也许向违法行为转化。法的实行需要良好的道人们的文化教育程度也在一定程度上影响着人们遵法的状态。知识常常与文明相伴,而文明是遵法的强化剂。无知往往与愚昧为伍,愚昧则是导致违法犯罪的最大祸端之一。人们文化的高下、知识的多寡、受教育的多少,直接影响到人们能否有效地学习法、精确地理解法和充足地掌握法,影响到人们能否对法建立对的的态度和信念,影响到人们能否对的履行法律义务和行使法律权利。当然,我们也不能简朴地说受过文化教育的人或有较高文化水平的人一定普遍遵法,不过可以肯定,一种人假如是文盲或半文盲,对于他知法和遵法无疑是一种严重的障碍。21.试论司法的原则。司法原则是指司法机关在行使司法权的过程中,应遵照的基本规则和基本精神,重要包括司法独立、审判公开、程序公开、审判制度等四个方面。司法原则重要有如下几种方面:1、司法公正,包括实体法的公正和程序法的公正。这是司法活动的性质和法的内在精神规定的。2、公民在法律面前一律平等。其中包括(1)、法律对全体公民平等。(2)、公民根据法律享有平等的权利承担平等的义务。(3)、任何公民的喝法权益都受法律保护,任何公民的违法行为都要受法律的追究。3、以事实为根据,以法律为准绳。以事实为根据即是以客观事实为根据排除主观想象、分析和判断的根据。要以法律的原则和尺度审理案件严格按照法律程序办事。4、司法机关依法独立行使职权。其中包括(1)、国家的审判权和检察权分别有人民法院和人民检察院依法统一行使。(2)、司法机关根据法律独立行使职权,不受行政机关、团体和个人的干涉。(3)、司法机关在司法中必须根据法律规定对的的适使用方1、合法性原则。法律解释应当合乎法律的规定和基本精神。它包括:第一,法律解释2、合理性原则。合理是指合乎情理、公理、道理。坚持合理性原则,首先就要符合社会现实和社会公理。法律解释必须处理现实问题,根据现实需要提出、确定处理措起引导作用。法律持久的生命力从主线上说,源于它与社会发3、法制统一原则。法制统一是法治的一项基本原则。法律解释坚持法制统一原则,就4、历史与现实相统一的原则。法律解释需要结合法律制定期的历史背景,深入理解立2月,在中共中央举行的省部级领导干部专题研讨班上,胡锦涛同志对构建社会主义友好社会作了全面系统深刻的论述。这样,中国共产党就把国家现代化建设的战略布从“三位一体”(亦即物质文明建设、政治文明建设和精神文明建设)拓展到“四位一充斥活力、安定有序、人与自然友好相处的社会”。这一论断,清晰地揭示了社会主义友好社会的法律特性。(1)友好社会应当是一种法治的社会。(2)友好社会应当是一种公正的社会。(3)友好社会应当是一种稳定的社会。(4)友好社会应当是一种权威的社会。实际上,社会的友好并不意味着没有矛盾、没有纠纷、没有差异。既然有矛盾、有纠纷,就要有处理矛盾、化解纠纷的体制、制度和机制,并且这个体制、制度和机制应当具有高度的权威性。因此,友好与权威这两者不是对立的,而是相辅相成、并行不悖24.试论人权与公民的基本权利的概念。1、人权是人的价值的社会承认,是人区别于动物的观念上的、道德上的、政治上的、作为制度意义上的人权,是资产阶级国家建立之后才有的事情。但资产阶级国家形成之后,人权伴随进入法律领域而被分解为两部分,一部分被认为先于国家和高于国家,这部分仍被直呼为人权;另一部分被认为后于国家和基于国家,认为它们是与政治共同体紧密相联的权利,这部分被称为公民权。2、法律意义上的人权,在我国自“五四宪法”开始即以“公民的基本权利”在宪法上予以体现。所谓基本权利,不过是指那些有关人的先天既存的和后天可以实现的价值在法律上的一般承认。它与人们自己设定法律关系时明确权利义务的个别承认有着本质的不一样。基本权利所直接否认的对立物是特权制度和奴役制度。基本权利中的“基本”有如下六方第一,基本权利对人的不可缺乏性。只要是人,就有相似的规定,这就是“获得独立的人格并保证展现人格”。基本权利正是这样某些表明一种人不依附另一种人而与人人具有同等人格与尊严的、使人得以自立的权利。第二,基本权利的不可取代性。被视为基本权利的权利,每一项都代表着人参与社会生活深度和广度的一种方面,将人从任何一类社会关系中隔离出去,都预示着人的不第三,基本权利的不可转让性。基本权利的不可替代性是对国家而言的,它规定国家不得随意更改公民所享基本权利的种类。基本权利的不可转让性是对公民个人而言的,它规定公民在基本权利面前约束自己的任性,通过自律以爱惜基本权利。公民既不能放弃基本权利,也不能把基本权利转借于他人。第四,基本权利的稳定性。基本权利的绝大多数种类是准时间效力划分出来的永久权和不直接对应义务的绝对权。它与人的人身相一直,在人生命的整个旅程中是稳定不变的。基本权利的稳定性尚有第二方面体现,即对于国家立法来说,一旦认定某些权利是人的基本权利,法的修改和废除一般不再对基本权利有效,政府的变易、国家制度的改革、政策方针的调整,基本权利不随之而被取消。基
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