刑事案件辩护要点和技巧

刑事案件辩护要点和技巧单邦来2021年10月22日目录

第一局部刑事法律援助案件辩护策略第二局部刑事法律援助案件辩护要点和技巧最好的律师，做刑辩第一局部刑事法律援助案件辩护策略有罪辩护与无罪辩护的策略事实辩护和法律辩护策略实体性辩护和程序性辩护策略一、刑事辩护策略的概念刑事辩护策略，就是指刑事辩护律师在接受委托或指定后，根据所掌握的案件事实，依照法律对自己的辩护工作所做的整体规划。二、刑事辩护策略的种类无罪辩护成功的标志：第一，促使二审法院撤销原判、发回重审；第二，促使检察机关撤回起诉；第三，促使法院判处缓刑；第四，促使法院作出“实报实销〞的判决。1.为被告人做无罪辩护的情形与要点只有间接证据的案件中，具有以下情形之一的，可以做事实不清、证据缺乏的无罪辩护：〔1〕据以定案的间接证据未经查证属实的；〔2〕据以定案的间接证据之间不能相互印证的；〔3〕据以定案的间接证据未能形成完整证明体系的；〔4〕依据间接证据认定的案件事实，不能得出唯一结论的；〔5〕运用间接证据进行的推理不符合逻辑或经验判断的。

2.做有罪辩护，也就是量刑辩护。具有以下法定情节之一的，辩护律师应当提出从轻或减轻处分的辩护意见：〔1〕被告人行为系防卫过当或避险过当的；〔2〕被告人又聋又哑的；〔3〕被告人系盲人的；〔4〕被告人系限制责任能力的精神病人的；〔5〕被告人有自首或立功情节的；〔6〕被告人系预备犯、中止犯、未遂犯的；〔7〕被告人系从犯、胁从犯的。〔三〕实体性辩护和程序性辩护策略实体性辩护，是指辩护人以对实体法的理解为依据，或者是以推翻指控的事实为目的而进行的希望获得被告人无罪或者罪轻的辩护。程序性辩护，是指对控方的程序违法行为进行攻击而进行的辩护。程序性辩护应当成为刑辩策略之首程序性辩护的要点第二局部刑事案件辩护要点与技巧

会见阅卷调查开庭一、会见××〔二〕会见一般标准3.审判阶段律师会见在押被告人的内容〔1〕被告人的身份及其收到起诉书的时间；〔2〕被告人是否成认起诉书所指控的罪名；〔3〕指控的事实、情节、动机、目的是否清楚、准确；〔4〕起诉书指控的从重情节是否存在；〔5〕被告人的辩白理由；〔6〕有无从轻、减轻、免予处分的事实、情节和线索；〔7〕有无立功表现；〔8〕是否存在超期羁押及合法权益受到侵害等情况。〔五〕会见中的技巧提示律师如何“教〞被告人说话？2.与办案机关、办案人员进行良性沟通、交往的能力应有的尊重善意的沟通坚持原那么的交涉不失灵活的妥协二、阅卷原那么：认真、细致、全面，原那么上全部复制。例外：对证明内容明确、单一的书证，可予以摘录或复制其归总内容。对无关的证据可不予复制。〔一〕阅卷的要点〔二〕案卷材料使用本卷须知1.不得将案卷材料以复印或其他方式复制给委托人；2.不得将证人名单和证言透露给当事人；3.不得指使、提议委托人消灭证据；4.不得指使、唆使委托人串供、制作伪证；5.不得随意放置，使他人窃取。案卷材料使用不当的后果1.可能被控成心和过失泄露国家秘密罪；2.可能被控律师阻碍作证罪；3.造成隐患，招致风险。〔三〕阅卷中的技巧提示第一，律师必须做到亲自阅卷。第二，要以律师的方法论阅卷。第三，全面阅卷。第四，要阅审结合。第五，做好阅卷笔录。第一种“昨夜西风凋碧树，独上高楼，望尽天崖路。〞第二种，衣带渐宽终不悔，为伊消得人憔悴。阅审结合中的审查要点阅卷笔录的要点提要1.被告人的根本情况〔身份事项、有无前科、身体状况、家庭情况、有无特长、如何归案等〕；2.被控罪名及刑罚；3.有哪些指控证据，标出证据中证明力强的局部；4.被告人有何辩白；5.被告人辩白有何依据；6.控方证据体系中有无矛盾和漏洞，是否足以驳斥被告人辩白〔即质证意见和相应分析〕；7.有无法定和酌定情节；8.有罪或无罪、此罪或彼罪、重罪或轻罪的分析；9.量刑预测；10.制定辩护方案。是否申请法院调查、是否自行调查取证、是否申请证人出庭、形成何种辩护观点和意见等。三、调查收集证据1.对关键证据的取证，不能完全依赖于检察机关或审判机关。2.调查尽量在审判阶段进行。3.对关键证据的取证，要二人进行，尽量现场录音、录像。4.尽可能不直接接触证人。如果要接触，人证单独进行询问，不得有他人干扰；告知证人权利义务，制作笔录，签名确认；5.善于发现，注意收集相关证据证明非法证据的存在。收集相关证据证明非法证据的存在并对其合法性进行前置性审查的技巧以下调查对象要慎重1.被害人及其近亲属、被害人提供的证人；对策：一定要先申请检察院、法院先行调查，或征得其书面同意再调查。否那么不得调查。2.侦查机关已调查过的证人；对策：对已作证的证人，如其证言与原证言不符。应先申请调查。或令其自书证言提交。3.与当事人过于亲密的人；4.与当事人有矛盾的人或其他利害关系的人。调查取证的风险1.律师阻碍作证罪；2.泄露国家秘密罪；据不完全统计，1997年至今，超过200多名律师被抓、被判，根源就是刑法306条。四、开庭〔一〕向被告人正确发问的技巧〔二〕向控方证据以及其他方面证据进行有效质证的技巧〔三〕充分、有效地与控方展开辩论的技巧庭前应制作庭审提纲，包括：1.发问提纲；2.质证意见；3.举证提纲；4.辩护意见；5.辩论提纲。〔一〕向被告人正确发问的技巧(二)向控方证据以及其他方面证据进行有效质证的技巧

1.把握证据能力的第一次进攻：合法性之辩。①取证主体要合法，否那么不具有证明能力；②取证方式方法要合法才有证明能力；③证据在法庭上的调查方法要合法。

向控方证据以及其他方面证据进行有效质证的要点1.对证人证言的质证方法〔1〕证人与案件事实的关系；〔2〕证人与被告人、被害人的关系；〔3〕证言与其它证据的关系；〔4〕证言的内容及其来源；〔5〕证人感知案件事实时的环境、条件和精神状态；〔6〕证人的感知力、记忆力和表达力；〔7〕证人作证是否受到外界的干扰或影响；〔8〕证人的年龄以及生理上、精神上是否有缺陷；〔9〕证言前后是否矛盾。2.对出庭的鉴定人和鉴定意见的质证：〔1〕鉴定人与案件的关系；〔2〕鉴定人与被告人、被害人的关系；〔3〕鉴定人的资格；〔4〕鉴定人是否受到外界的干扰和影响；〔5〕鉴定的依据和材料；〔6〕鉴定的设备和方法；〔7〕鉴定意见与其它证据的关系；〔8〕鉴定意见是否有科学依据。具有以下情形之一的鉴定意见，辩护律师可以建议法庭不作为定案根据：〔1〕鉴定机构不具备法定的资格和条件的；〔2〕鉴定事项超出鉴定机构鉴定范围；〔3〕鉴定人不符合法定资格和条件的；〔4〕鉴定人违反回避规定的；〔5〕鉴定程序、方法有缺陷的；〔6〕鉴定对象与送检材料不一致的；〔7〕送检材料、样本来源不明或者被污染的；〔8〕违反有关鉴定特定标准的。3.对控诉方出示的物证的质证：〔1〕物证的是案发当时即已生成还是案发后伪造；〔2〕物证与待证事实的关联性；〔3〕物证与其他证据相互印证还是存在矛盾；〔4〕取得物证的程序是否合法。建议法庭不作为定案根据的物证、书证有：〔1〕物证、书证来源不明的；〔2〕勘验、检查笔录和搜查笔录有关物证、书证的记载与物证、书证本身不一致的；〔3〕书证被篡改或有篡改痕迹的；〔4〕原物的照片、录像不能反映原物外形和特征的；〔5〕书证复制件不能反映原件内容的。4.对控诉方宣读的未出庭证人的书面证言的质证：证人不能出庭作证的原因及对本案的影响；证人证言的形式和来源是否合法，内容是否完整、准确；具有以下情形之一的证人证言，辩护律师可以建议法庭不作为定案的根据：〔1〕生理上、精神上有缺陷或年幼，不能区分是非及正确表达的人提供；〔2〕基于主观意见和推测提供的；〔3〕证言前后矛盾且矛盾无法排除的；〔4〕对定罪量刑有重大影响，但证人经依法传唤未出庭作证的；〔5〕书面证言存在重大、显著疑点的；〔6〕以暴力、威胁、引诱、欺骗等方法获取的；〔7〕违反“询问应当个别进行〞规定获取的；〔8〕未经证人本人核对并签名、盖章和按指印的；〔9〕违反回避规定获取的；〔10〕制作笔录不符合法定形式的；〔11〕询问人员身份不符合法律规定的。5.对控诉方提供并播放的视听资料的质证：〔1〕视听资料的形成及时间、地点和周围的环境；〔2〕视听资料收集的程序是否合法；〔3〕播放视听资料的设备；〔4〕视听资料的内容是否和所要证明的问题；〔5〕视听资料是否伪造、变造；〔6〕与其它证据的联系。有以下情形之一的视听资料可以建议法庭不作为定案的根据：〔1〕经审查或鉴定无法确定真伪的；〔2〕视听资料的制作、取得的时间、地点、方式等不合法的。6.对于具有以下情形之一的勘验、检查笔录，可建议法庭不作为定案的根据：〔1〕勘验笔录对现场的记载与实际现场不符的；〔2〕勘验、检查笔录所记载的现场物品、人身、尸体的特征与实物不一致的；〔3〕勘验、检查笔录没有见证人签字的。7.对于具有以下情形之一的电子证据，辩护律师可以建议法庭不作为定案的根据：〔1〕电子证据的存储磁盘、存储光盘等可移动存储介质未与打印件一并提交的；〔2〕未载明电子证据形成的时间、地点、对象、制作人、制作过程及设备情况的；〔3〕制作、储存、传递、获得、收集、出示等程序不符合法律规定的；〔4〕取证人、制作人、持有人、见证人等未签名或者盖的；〔5〕存在伪造、变造情形的。1.立体辩驳是根基。在法庭辩论中，对争议焦点证明或者证伪的过程，可以分成四个不同的层面：一是事实层面。二是法律层面。三是价值层面。四是感性层面。〔三〕法庭辩论要点与技巧2.正确处理好辩护词与法庭辩论发言的关系辩护词是辩护人在法庭上发表辩护意见的准备，准备越充分，辩护就越有信心。辩护词切忌套路化，模式化，要有自己的风格。。辩护词要有理有据，重点突出，抓住要点，切中要害，语言要简洁、精炼。法律逻辑是严谨的，得当的语言使它变得生动；语言本身是脆弱的，严密的法律逻辑使它变得强大；法律逻辑将破碎的案件事实缝合成清晰的指控，灵活的语言那么使深刻的理性闪耀着人性的光辉。激情的语言，如果缺乏逻辑的引导=啰嗦3.律师的辩护发言应观点明确，论据充分，论证有力，逻辑严谨，用词准确，语言简洁。说理而不是说服，是辩护律师必须树立的理念×