律师在代理证券民事赔偿时应注意的几个问题

PAGEPAGE4律师在代理证券民事赔偿案件应注意的几个问题赵小革近年来，随着我国资本市场的发展，资本市场（证券市场）由于虚假陈述或交易过程中引发的民事侵权案件屡见不鲜，许多遭受到侵权的投资人由于不熟悉法律而在寻求法律帮助时又由于代理人不熟悉证券交易的流程和交易规则显得无助。笔者从事证券工作多年，现又从事法律工作，根据本人在代理几起证券民事赔偿案件中的体会，谈谈律师在代理民事赔偿案件应注意的几个问题：一、应掌握证券交易的流程和交易规则一般来讲，证券交易主要包括股票交易（国内市场包括A股和B股交易、H股交易）、基金交易、债券交易等等。投资人若要从事一项证券交易（现以股票交易为例），其应首先到证券公司营业部开立投资帐户，和营业部签订相关协议，然后在帐户内存入足额资金，即可进行交易，目前我国证券市场所涉及的交易费用项目以及计算标准如下（仅以A股为例）交易佣金：小于或等于成交金额的0.3%，起点5元（交证券经纪商）印花税：成交金额0.2%（交税务机关，券商代扣）过户费：成交金额0.1%，起点1元（交证券登记结算公司）另外，B股还存在结算费用。一般来讲，投资人可以和证券公司营业部签订协议确定自己采用交易方式，可以选择柜台委托（一般情况下不采用）、电话委托、自助终端委托等。证券交易规则买入一般采用的是T+1制度，卖出则是T+0制度，B股结算采用的一般是T+3制度，也就是说，投资人一旦当天买入股票，当天是不能卖出的，只能在第二天卖出，而如果当天卖出股票，则可以再买入股票。由于汇率问题，B股结算在第三天才能反映出来。也就是说，B股交易采用T+1，但是交易后第二天不能提取现金，只能在结算日后提取现金。对上述问题的了解，有助于我们判断在交易过程中，证券交易代理人（券商）是否侵权。2006年三月的某日，笔者接待一个投资人的咨询，该投资人在兰州某券商营业部进行B股交易时,由于券商的违约和侵权行为给该投资者造成了损失，该投资者与券商协商未果，一怒之下将券商告上了法庭，遗憾的是，该投资者在诉讼中由于没有掌握诉讼的要点，而在两审中都败诉了。事后该投资人找到笔者咨询,在听完投资者的陈述和看完法院的判决以及相关证据之后，发现法院的判决还是有失偏颇的，这主要也是由于法院对证券交易流程和交易规则不熟悉造成的。案情大概是这样的，投资者在2003年4月14日委托买入某B股股票打算第二天（4月15日）卖出股票，但是当日没有成交记录，因为第二天帐户内没有股票而放弃。奇怪的是在其没有委托的第三天出现了成交记录，也就是说在4月16日其帐户内成交了该股票。而后该股票一路下跌，给其造成了损失。那么，律师如果代理该案件，首先了解该券商是否有中国证监会批准从事B股交易代理的资格。其（以下称“虚假陈述人”）给投资人造成的损失。这里主要阐述由于券商或上市公司等的虚假陈述行为（以下称“虚假陈述人”）给投资人造成的损失的计算问题.首先，考虑应该赔偿的范围，一般性考虑赔偿范围主要是：1、投资差额损失；2、投资差额损失部分的佣金和印花税(开户费和过户费不属于赔偿范围)。这里笔者结合本人所代理的“东方电子”诉案着重讲讲证券市场由于虚假陈述造成损失而形成民事赔偿的计算方法。最高人民法院《关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》（以下简称“规定”）中虽然对计算方法进行了一定的规定，但是代理律师在代理时要结合诉求赔偿期间的市场综合因素作出判断。这就是在计算时只计算直接损失差额还是要考虑系统风险问题等等。根据<规定〉对因果关系的确定，在虚假陈述被揭露或更正之前投资人在市场买进又卖出部分的投资损失不在赔偿范围之内；在虚假陈述被揭露或更正日及之后，投资人所买进的股票所发生的损失也不在赔偿范围之内。能够获得赔偿损失必须是虚假陈述揭露或更正之前买进，且在揭露或更正日及之后卖出或仍持有证券，而发生的投资差额损失和附属损失。例如东方电子案件，我们在考虑揭露日时，根据当时的一篇报道确定揭露日为2001年9月14日（和上海、北京代理律师确定的日期基本一致），根据〈规定〉33条的规定，我们把东方电子揭露日确定后当日开始计算流通股成交量，在11月26日确定其6亿多流通股成交量达到100%，这样，把这期间每日收盘价之和除以期间天数得出平均均价（也就是基准日的基准均价，当时计算的价格为6.96元），那么投资者按照前面所述符合赔偿时间内买入的，如果在揭露日或更正日到基准日期间卖出，则按照卖出的笔数平均价格和买入平均价格的差，乘以持有股数为直接损失；如果在上述期间没有卖出或在基准日后卖出，则按照基准均价来计算卖出价格；如果同时出现上述两种情况，则分开计算然后加起来就可以得出直接损失。如果考虑系统风险，则要把这期间系统风险造成的损失予以刨除，不计算在赔偿范围之内，具体是综合差价-（综合差价*股指涨跌波动率。另外，还要考虑基于股东身份收益不冲抵损失赔偿。除权证券应计算，计算方法可以按照复权情况计算，也可以按照除权情况计算。这里简单介绍一下除权（除息）计算办法：1、除息基准价除息基准价=股权登记日收盘价-每股派送现金2、送股除权基准价送股除权基准价=股权登记日收盘价/（1+每股送股比例）如，当日收盘价为16元，送股比例为10送3，则基准价为12.31元。3、配股除权基准价=股权登记日收盘价+（配股价*配股比例）/1+每股配股比例4、有送红、派息、配股的除权基准价除权基准价=[收盘价+（配股价*配股比例）-每股派送现金]/（1+送股比例加配股比例）在计算时，还有一种情况就是股民往往在买入、卖出股票时并非一次性全部卖出或买入，这期间价格往往是变动的，那么计算时按照会计学存货成本计算方法的可以先入先出法、后入先出法等方法计算，在“东方电子”案中，我们就是按照先入先出法计算的。三、思考首先、证券民事赔偿不同于一般的民事赔偿，其索赔的计算是比较复杂的，因此，需要我们在代理索赔过程中过程中，要熟悉和掌握证券交易流程和交易规则，把握相关司法解释，精通计算方法，才能在索赔过程中更好地为当事人服务。其次，从专业化角度出发，作为一名专业化律师，应不断在自己从事行业领域内加强学习，坚持走专业化的道路，把自己主攻方向进行不断地研究、学习，把所从事的专业学精、学通、学扎实。使得自己在行业内成为一名专家型律师。律师简介：赵小革男生于1969年12月，1987年8月考入兰州大学法律系法学专业学习，1991年7月从兰州大学法律系毕业，1997年取得律师资格，现为甘肃正天合律师事务所律师，作为律师主攻方向为：证券（包括企业改制、上市业务、破产等非诉讼专项法律事务，。）、金融、