第10章跨境电子商务纠纷的解决

第十章

跨境电子商务的纠纷解决【目标要求】1.了解我国跨境电子商务经营中纠纷解决的途径2.掌握国际商事仲裁的基本内容3.熟悉涉外商事诉讼的相关法律法规【重点难点】1.重点：跨境电子商务纠纷解决的途径；国际商事仲裁协议的内容与效力；国际商事仲裁裁决的裁决的承认与执行。2.难点：涉外商事诉讼的管辖权，跨境电子商务在线争议解决（ODR）。【案例导入】新时代公司上海分公司与NationalFZE、NationalGroup航空货物运输合同纠纷管辖权异议案新时代公司上海分公司与阿联酋NationalFZE公司签订包机合同，约定NationalFZE承运新时代公司上海分公司的货物，由上海运至美国芝加哥。新时代公司上海分公司依约向NationalFZE支付运费后，收到NationalFZE的通知，称飞机无法依约运输货物。新时代公司上海分公司因另寻其他公司运输产生经济损失31.80万元，诉请NationalFZE和美国NationalGroup赔偿。NationalFZE、NationalGroup主张人民法院对本案无管辖权，应驳回新时代公司上海分公司的起诉。上海市浦东新区人民法院一审认为，中国、阿联酋、美国均系《统一国际航空运输某些规则的公约》（以下简称蒙特利尔公约）缔约国，本案包机合同约定货物从中国运至美国，属于公约适用的国际航空运输，应适用公约确定本案管辖。公约第三十三条第一款规定：“损害赔偿必须在一个当事国领土内，由原告选择，向承运人住所地、主要营业地或者订立合同的营业地的法院，或者向目的地法院提起”。上述地点均不在中国境内，故人民法院对本案无管辖权，裁定驳回新时代公司上海分公司的起诉。本案合同约定的运输始发地是上海，故新时代公司上海分公司依照我国民事诉讼法的规定在上海法院提起诉讼。蒙特利尔公约未约定运输始发地法院的管辖权，这与我国民事诉讼法有关航空运输合同纠纷管辖的规定不同。根据我国民事诉讼法的规定，我国缔结或者参加的国际条约有不同规定的，适用国际条约的规定，但我国声明保留的条款除外，故本案应优先适用蒙特利尔公约的规定。一、二审法院准确适用国际条约，依法驳回新时代公司上海分公司的起诉，展示了中国法院恪守国际条约义务、切实保障自由贸易试验区法治化国际化便利化营商环境的司法立场。思考题：涉外民事诉讼与国内民事诉讼有何区别？10.1跨境电商经营中的纠纷解决概述

目前，我国跨境电商争议的解决方式主要是线上纠纷解决和线下纠纷解决两种方式。线上纠纷解决方式主要是跨境电商对在线纠纷解决机制（ODR）的转化应用，电商平台接到交易方投诉后，采取在线协商化解争议，若协商未达成，双方可以授权平台进行第三方裁定。线下纠纷解决方式主要是依赖传统诉讼、仲裁等非互联网技术手段处理纠纷。10.1.1跨境电子商务纠纷的特点与主要类型1.跨境电子商务纠纷的特点（1）纠纷标的额小量多在B2C模式中，一方当事人为广大的消费者，交易双方当事人往往处于不对等的地位。（2）纠纷内容复杂多变在B2B模式中，双方企业的交易数额较大，交易双方处于相对平等的地位。3.跨境电子商务纠纷的主要类型（1）知识产权纠纷知识产权纠纷主要体现在图片展示过程中的盗图现象以及产品专利侵权等，此类纠纷呈现出日益严重的趋势。（2）消费者纠纷消费者纠纷体现在运输纠纷、支付纠纷、退换货纠纷以及购买评价纠纷等四个方面。（3）其他纠纷10.1.2跨境电子商务纠纷解决的主要方式1.在线协商2.在线调解与仲裁3.在线法庭10.1.3我国跨境电子商务纠纷解决机制1.明确建设ODR平台的主体2.准确定位ODR平台的职能3.统一制定ODR平台的程序规则4.大力推广ODR平台的功效10.2涉外商事仲裁

在跨境电子商务B2B模式中，因涉及双方均为企业，交易数额相对较大，纠纷内容比较复杂，因此这类跨境电子商务纠纷更倾向适用传统的国际商事仲裁解决方式来处理相关争议。涉外商事仲裁是指解决跨国性商事争议的一种仲裁方法，即如果仲裁审理的争议双方当事人具有不同国籍，或者营业地分处不同国家或地区，或争议标的、法律关系具有国际性。

我国中国国际经济贸易仲裁委员会是解决企业间（B2B）争议和因跨境销售或服务合同引起的争议的机构之一。10.2.1国际商事仲裁协议的概念及类型

1.国际商事仲裁协议的概念国际商事仲裁协议是指国际商事关系中的合同当事人通过在合同中订明仲裁条款、签订独立仲裁协议或采用其他方式达成的就有关争议提交仲裁的书面协议，表明当事人承认仲裁裁决的拘束力，将自觉履行其义务。2.国际商事仲裁协议的类型根据不同的标准，仲裁协议被分成不同的形式。

（1）根据是否有书面形式，仲裁协议有口头和书面之分（2）根据是否包含在原国际商事合同中，有仲裁条款和单独仲裁协议之分（3）其他形式的仲裁协议10.2.2仲裁协议的内容

仲裁协议虽文字不多，但必须具备一定的内容。在国际商事仲裁实践中，通常被认为具备以下的内容：提交仲裁的意思表示、仲裁事项、仲裁地点、仲裁机构、仲裁程序规则及仲裁裁决的效力等。这些内容将作为争议解决的明确依据。缺乏任何一项主要内容或约定模糊不清，都可能会导致仲裁协议无法发生法律效力，从而使争议的解决加复杂性。所以，当事人应当全面、明确地规定仲裁协议的内容。1.仲裁意愿仲裁意愿即当事人请求仲裁的意思表示。当事人一致同意将争议提交仲裁的意思表示，表明当事人愿意接受特定仲裁机构的审理，接受仲裁机构作出的合法有效的仲裁裁决的约束，并承诺自觉履行裁决的义务。在实践中中，当事人订立的仲裁协议中经常出现或诉讼或仲裁的表述，如“凡因本协议所引起的或与本协议有关的一切争议，可以提交中国国际经济仲裁委员会仲裁，也可以提交法院解决”。这种仲裁协议显然缺乏明确的仲裁意愿，一旦发生争议，仲裁协议无法执行。2.仲裁事项

仲裁事项是指提交仲裁的争议范围。它明确了当事人同意将具体的争议提交仲裁，直接关系到仲裁机构的管辖范围。只有在争议事项范围内，当事人才赋予仲裁机构管辖权。仲裁机构只能审理仲裁事项内的争议，并作出相应的裁决，否则属于越权审理，仲裁裁决不能发生法律效力。在当事人申请执行有关仲裁裁决，或申请有关国家的法院承认和执行仲裁裁决时，法院将考察仲裁裁决是否符合仲裁事项规定的范围。只有属于该范围的裁决，法院才予以执行；超出该范围的，因这种裁决在程序上不合法，法院将不执行。3.仲裁地点仲裁地点是仲裁协议中最重要的内容之一。在国际商事仲裁中，仲裁地点与当事人利益密切相关，因为程序问题须依程序实行地法已是普遍宣布的冲突规则，这就意味着在何地仲裁就得遵守该地的仲裁法。正是基于对上述因素的考虑，国际商事交易的当事人一般都力争在本国进行仲裁，因为当事人总是对本国的立法与实践有较多或容易获得较多的了解。有关仲裁的常见规定包括：（1）在出口国仲裁；（2）在进口国仲裁；（3）在双方同意的第三国仲裁；（4）在被告所在国仲裁。4.仲裁的形式和仲裁员的确定国际商事仲裁有两种形式：常设仲裁机构和临时仲裁庭。常设的仲裁机构往往有固定的组织机构，如秘书处（局），有确定的仲裁规则作为仲裁的程序依据，拥有专业的仲裁员，仲裁员的指定、仲裁庭的组成及仲裁审理有稳定的运作体系，方便当事人进行仲裁。临时仲裁庭是根据当事人订立的临时仲裁条款或协议，在争议发生后由当事人临时指定仲裁人员组成一次性的仲裁庭，按照当事人约定的方式和规则进行审理并作出裁决。当事人应在协议中指定仲裁员或规定指定仲裁员的方式，特别是要规定仲裁员的人数。10.2.3仲裁协议的效力

根据各国立法、司法与仲裁实践，以及有关的国际公约，有效的仲裁协议是仲裁的基础，它的效力具体表现为仲裁协议对于仲裁当事人、仲裁机构以及仲裁裁决本身的作用和影响。其法律效力主要表现在以下几个方面：1.限制当事人诉权仲裁协议对当事人的法律效力体现为限制了当事人的诉权。仲裁协议是当事人之间就争议解决方式所达成的契约。契约作为“法锁”，一经产生即约束当事人。如果当事人之间存在着仲裁协议，双方都应当受到仲裁协议的约束，一发生纠纷，只能将争议交付仲裁解决，而不得向法院起诉。如果一方当事人不履行仲裁协议的义务，执意将争议提交法院，另一方当事人有权请求法院驳回该请求，判令将争议交仲裁解决。2.授权仲裁庭解决争议

仲裁协议对仲裁庭的法律效力体现为授权仲裁庭解决争议。仲裁以当事人的自愿为基础因而仲裁庭受理案件的前提是必须存在仲裁协议。仲裁庭在受理当事人的仲裁申请时，首先审査当事人之间是否存在裁协议。如果申请仲裁的当事人未能提交仲裁协议，仲裁庭将不予受理。3.排除法院的管辖权仲裁协议的法律效力还体现为排除法院的管辖权。如果当事人之间存在仲裁协议，就表明当事人已将争议交付仲裁庭管辖，这种管辖是专属的、排它的，意味着法院无权审理该争议。包括我国在内很多国家都有此规定。4.申请执行的依据当事人在仲裁协议中一般都会规定双方承认仲裁裁决的效力，承诺主动履行仲裁裁决。对于一方当事人不履行仲裁裁决的，另一方当事人可以向有关法院申请强制执行。法院在受理执行案件时，会对仲裁裁决的可执行性进行形式审查，其中主要是要查明当事人之间是否存在仲裁协议。10.2.4国际商事仲裁机构及规则

仲裁机构有常设和临时两种。临时仲裁机构可随时随地成立，由双方当事人直接指定仲裁员，案件处理完毕即告解散。实践证明，常设仲栽机构更具有优势，它可以帮助双方当事人解决仲裁中的行政及组织工作。如为双方传递证据、材料，安排开庭、审理，负责收取保证金和费用等，为当事人提供便利，使仲裁能顺利进行。10.2.5国际商事仲裁裁决的承认与执行国际商事仲裁裁决的承认与执行，是指法院或其他法定的主管机关承认国际商事仲裁裁决的终局约束力，并予以强制执行的制度。它是解决商事争议的最终结果。如果仲裁裁决得到承认或执行，则争议通过仲裁得到了彻底解决；反之如果裁决得不到承认和执行，则仲裁过程得不到最终结果，从而使整个仲裁的努力付之东流，仲裁的目的全部落空。因此，仲裁裁决能否得到最终承认和执行，是整个仲裁的关键点。10.3.1涉外商事诉讼概述1.涉外商事诉讼的概念涉外商事诉讼是指诉讼当事人一方或双方是外国人、无国籍人、外国企业或组织，或者当事人一方或双方的经常居所地在中华人民共和国领域外，或者诉讼当事人之间商事法律关系的设立、变更、终止的法律事实发生在外国，或者诉讼标的物在外国的商事诉讼。10.3涉外商事诉讼2.涉外商事诉讼的特点涉外商事诉讼具有政策性强、专业性强、案件管辖具有特殊性、适用法律复杂、诉讼文书送达程序繁杂、案件审理周期长等特点。3.涉外商事诉讼的原则（1）司法主权原则（2）当事人诉讼权利平等（3）信守国际条约原则（4）司法豁免原则10.3.2涉外商事诉讼的管辖权涉外商事诉讼管辖权是指我国法院对涉外商事案件的审判权限，也是各级各类人民法院受理涉外商事案件的分工和权限。涉外商事诉讼管辖权有以下五种类型。1.属人管辖权2.属地管辖权3.专属管辖权4.协议管辖权5.实际控制管辖权10.3.3涉外商事诉讼的法律适用涉外商事诉讼的法律适用，是指人民法院在审理涉外民商事诉讼案件中如何适用实体法审理案件。我国法认为，当事人根据意思自治原则协议选择的法律或者人民法院根据最密切联系原则确定的法律应当是实体法，不包括冲突法和程序法。我国法律对涉外民事关系有强制性规定的，直接适用该强制性规定。一方当事人故意制造涉外民事关系的连结点，规避我国法律、行政法规的强制性规定的，人民法院应认定不发生适用外国法律的效力。适用外国法违反我国社会公共利益的，该外国法不予适用，而应当适用我国法。7.5跨境电子商务知识产权侵权防范措施

为有效防范跨境电子商务知识产权侵权风险，帮助中国跨境电商产业链上各主体和政府监管部门更好推动跨境电商发展，可以采取以下几个方面的措施：1.推进现有法律的完善及单行立法2．加强政府部门审查和监管工作力度3.完善行业组织的协调机构4.提升跨境电商企业知识产权意识5.建立海外维权援助机制10.3.4涉外商事判决的承认与执行判决的承认与执行是涉外商事案件的最后一步，同时也是最重要的一步。判决是否能得到承认与执行，影响着当事人选择诉讼与否和在哪一个国家提起诉讼。承认与执行外国判决不仅是为了保护当事人的私法权利，同时也是为了促进全球经济自由化。1.我国涉外商事判决承认与执行情况我国对外国判决的承认与执行是以双边司法协助条约、国际条约和互惠原则为基础开展的，我国大部分承认与执行外国法院判决都是通过双边条约开展的。目前与我国达成司法协助条约的国家相对较少，所涉及的国家经济发展水平相对滞后，因此仅靠司法协助无法解决我国目前的困境。在缺乏双边条约和国际公约的情况下，我国对外国判决的承认与执行主要以互惠原则为基础展开。2.《承认与执行外国民商事判决公约》对我国涉外商事判决承认与执行的影响根据《布鲁塞尔公约》的界定，判决指“某一缔约国法院或法庭所做的决定，而不论其该决定称作什么，诸如裁决、命令、决定或执行令状以及由法院书记官就诉讼费或其他费用所做的决定。目前大部分国家积极