商业合同起草与审查作业指导书

商业合同起草与审查作业指导书TOC\o"1-2"\h\u3231第1章前言 3233501.1合同起草与审查的重要性 3169421.2合同起草与审查的基本原则 48000第2章合同起草准备 4295792.1合同类型与结构选择 440492.1.1合同类型选择 472912.1.2合同结构选择 528722.2起草合同前的资料收集与整理 554422.2.1法律法规 5304812.2.2双方当事人资料 525102.2.3合同模板及范例 5167182.3合同条款的设置与规划 5171762.3.1基本条款 578192.3.2附加条款 57345第3章合同主体与客体 661263.1合同主体的资格审核 639943.1.1审核原则 6197483.1.2审核内容 6176083.1.3审核方法 6131223.2合同客体的明确与合规性审查 6299743.2.1审查内容 680683.2.2审查方法 7187963.2.3注意事项 79547第4章合同条款的撰写 7177574.1合同首部条款 7186324.1.1定义与解释 7224214.1.2合同背景与目的 7215534.1.3合同效力 7181194.2合同正文条款 7193194.2.1权利与义务 799814.2.2质量标准与验收 868714.2.3价格与支付 888244.2.4违约责任 8160564.2.5争议解决 8313624.2.6合同变更与解除 8224514.3合同尾部条款 820184.3.1保密条款 8296344.3.2法律适用与争议解决地 8327164.3.3其他约定 824029第5章价格、支付与交付条款 8106355.1价格条款的设置 839875.1.1价格的确定 8210415.1.2价格的调整 9318455.1.3价格的保密 9304805.2支付方式与期限 9278775.2.1支付方式 994295.2.2支付期限 940745.2.3预付款和定金 9144435.3交付方式与期限 9231345.3.1交付方式 9225505.3.2交付期限 9210965.3.3交付地点 10282735.3.4交付风险 1023115.3.5逾期交付的处理 1032295第6章履行与保证 10238906.1履行条款的撰写 1073266.1.1定义履行期限 10161276.1.2履行方式与地点 1048586.1.3履行标准与要求 1045776.1.4履行协助义务 10245976.2保证条款的设置 1088176.2.1权利保证 10274926.2.2质量保证 11234676.2.3诚信保证 11306916.2.4履约能力保证 11124836.2.5安全与合规保证 1180606.2.6保密义务 11375第7章违约责任与争议解决 1188367.1违约责任的设定 11138407.1.1当事人应充分认识到履行合同的重要性，若一方未履行或未完全履行合同约定的义务，应承担相应的违约责任。 11297647.1.2违约责任的设定应遵循以下原则： 11308007.1.3违约责任的具体内容包括但不限于： 11298647.2争议解决方式的选择 12227457.2.1当事人在合同中应明确争议解决方式，以便在发生争议时及时解决。 1221877.2.2争议解决方式包括以下几种： 12278647.2.3选择争议解决方式时，应考虑以下因素： 1233837.2.4当事人应在合同中明确约定争议解决的具体程序和期限，以便在发生争议时遵循执行。 123575第8章合同审查流程 12187058.1合同审查的组织与分工 12304318.1.1审查负责人 12190908.1.2法律顾问 1322608.1.3业务部门负责人 13286538.1.4财务人员 13110608.2合同审查的基本步骤 13258848.2.1收集合同资料 13317078.2.2阅读合同文本 1349088.2.3分析合同条款 14326998.2.4提出修改意见 1448578.2.5汇总审查意见 14156618.2.6反馈审查结果 1417238.2.7审查修改稿 14137608.3合同审查的重点内容 1464218.3.1合同主体资格 1491108.3.2合同内容 1455118.3.3合同效力 14160118.3.4合同履行 14280088.3.5合同变更和解除 14122238.3.6合同保密条款 14219868.3.7合同附件 1520021第9章合同修改与定稿 15200899.1合同修改的技巧与方法 15219259.1.1修改原则 1574659.1.2修改技巧 1542829.1.3修改方法 15297299.2合同定稿的输出与确认 15313059.2.1定稿输出 15221799.2.2定稿确认 16136469.2.3保管与归档 1615762第10章合同签订与备案 163114610.1合同签订流程与注意事项 161681310.1.1签订流程 161739710.1.2注意事项 1615110.2合同备案的相关规定与操作 161867210.2.1备案规定 162331610.2.2备案操作 17第1章前言1.1合同起草与审查的重要性商业合同是市场经济中各类主体之间进行合作与交易的基础性法律文件，其内容直接关系到合同各方的权益保障和风险分配。合同的起草与审查作为合同管理的关键环节，具有举足轻重的地位。，起草过程是对交易双方权利义务的明确和细化，能够保证合同条款的合理性和可执行性；另，审查过程则有助于发觉和纠正合同中的潜在风险和疏漏，避免因合同瑕疵导致的纠纷和损失。1.2合同起草与审查的基本原则合同起草与审查应遵循以下基本原则：（1）合法性原则：合同内容必须符合国家法律法规的规定，不得含有违反法律、行政法规的条款。（2）公平性原则：合同双方在权利义务的设定上应保持公平，避免显失公平或利用优势地位压迫对方。（3）明确性原则：合同条款应表述清晰、明确，避免含糊不清、容易产生歧义的语言。（4）实用性原则：合同内容应紧密结合实际交易需求，保证合同条款具有实际操作性和指导意义。（5）风险可控原则：在合同起草与审查过程中，要充分考虑各种潜在风险，并采取相应措施进行防范和控制。（6）诚实信用原则：合同各方在交易过程中应遵循诚实信用原则，保证合同的履行。（7）保守商业秘密原则：合同起草与审查过程中，要严格保护各方的商业秘密，防止泄露给无关第三方。遵循以上原则，有助于提高合同起草与审查的质量，降低合同风险，为企业的稳定发展提供保障。第2章合同起草准备2.1合同类型与结构选择合同起草的第一步是确定合同类型及其结构。根据交易的性质、双方当事人的需求和法律法规要求，选择适当的合同类型，保证合同的合法性和有效性。2.1.1合同类型选择（1）买卖合同：适用于买卖双方转移货物所有权及支付货款的交易。（2）租赁合同：适用于一方将物品租给另一方使用，并收取租金的交易。（3）服务合同：适用于提供方为需求方提供专业服务，如咨询、设计、施工等。（4）技术合同：适用于技术成果的转让、开发、许可等交易。（5）其他合同：如知识产权许可合同、股权投资合同、融资租赁合同等。2.1.2合同结构选择合同结构主要包括以下几种：（1）条款式结构：按照条款的顺序排列，逐一陈述各方权利义务。（2）模块化结构：将合同内容分为若干模块，如总则、正文、附件等。（3）清单式结构：以清单形式罗列各方权利义务，适用于简单的合同。2.2起草合同前的资料收集与整理在确定合同类型和结构后，需收集和整理以下资料：2.2.1法律法规（1）合同相关法律法规：如《合同法》、《公司法》、《担保法》等。（2）行业政策：了解行业规范、政策，保证合同内容符合行业要求。（3）地方政策：如税收优惠、产业扶持政策等，为合同谈判提供依据。2.2.2双方当事人资料（1）企业基本信息：如企业名称、注册地址、联系方式等。（2）资质证书：了解对方企业资质、业绩等，以保证合同履行能力。（3）信用状况：查询对方企业信用记录，预防合同履行风险。2.2.3合同模板及范例收集同类合同的模板和范例，参考其条款设置、表述方式等，提高合同起草效率。2.3合同条款的设置与规划根据已收集的资料，设置和规划合同条款，保证合同内容全面、明确。2.3.1基本条款（1）合同主体：明确双方当事人的名称、地址、联系方式等。（2）合同标的：详细描述合同涉及的物品、服务、技术等。（3）数量、质量、价款：明确标的的数量、质量要求、价款及支付方式。（4）履行期限、地点和方式：约定合同履行的时间、地点和方式。（5）违约责任：规定双方违约时应承担的责任。2.3.2附加条款根据实际情况，设置以下附加条款：（1）知识产权：约定知识产权的归属、使用、许可等。（2）保密条款：规定双方对商业秘密、技术秘密等的保密义务。（3）争议解决：约定解决合同争议的方式和地点。（4）其他条款：如不可抗力、合同变更、解除等。第3章合同主体与客体3.1合同主体的资格审核3.1.1审核原则合同主体资格审核应遵循合法性、真实性和有效性的原则。在审核过程中，应对合同双方的主体资格进行严格审查，以保证合同双方的合法身份和合同的有效性。3.1.2审核内容（1）企业法人资格：审查合同主体是否为依法成立的企业法人，是否具备法人资格，以及是否在有效期内。（2）授权代表：审查合同主体的授权代表是否具有合法的授权委托书，授权范围是否涵盖合同所涉事项。（3）个体工商户：审查合同主体是否为合法登记的个体工商户，以及经营者是否具备完全民事行为能力。（4）其他组织：审查合同主体是否为合法成立的其他组织，如事业单位、社会团体等，并核实其是否具备签订合同的资格。3.1.3审核方法（1）查阅企业法人营业执照、组织机构代码证、税务登记证等证件，确认合同主体的基本信息。（2）查阅授权委托书，确认授权代表的身份及授权范围。（3）通过工商登记信息查询系统，核实合同主体的登记状态。（4）对于特殊行业或领域的合同主体，还需查阅相关行业许可证书或资质证书。3.2合同客体的明确与合规性审查3.2.1审查内容（1）合同客体：明确合同所涉及的具体事务、物品、服务或权益，保证合同客体的具体性和明确性。（2）法律法规：审查合同客体是否符合我国法律法规的规定，是否存在违法情形。（3）合同性质：分析合同客体的性质，判断其是否符合合同类型的特征和相关规定。3.2.2审查方法（1）通过查阅相关法律法规、政策文件、行业规定等，核实合同客体的合规性。（2）对比类似合同案例，分析合同客体的性质和合同类型。（3）针对合同客体的特殊性，进行专项审查，如涉及知识产权、土地使用权等。3.2.3注意事项（1）合同客体应具备明确、具体、可操作的特点，避免模糊不清、产生歧义。（2）合同客体的合规性审查应全面、细致，保证合同的有效性和合法性。（3）在审查过程中，要关注合同客体的特殊性质，保证合同条款的适用性和针对性。第4章合同条款的撰写4.1合同首部条款4.1.1定义与解释（1）明确双方主体的全称、性质、注册地址和联系方式。（2）列举合同中涉及的专业术语、词汇及其解释。4.1.2合同背景与目的简述双方合作背景，阐述合同签订的目的，明确双方的权利义务。4.1.3合同效力明确合同的签署日期、生效时间、履行期限以及双方约定的合同终止条件。4.2合同正文条款4.2.1权利与义务（1）甲方（乙方）的权利与义务：详细列出甲方的权利与义务，包括但不限于提供产品/服务、支付款项、保障质量等。（2）乙方（甲方）的权利与义务：详细列出乙方的权利与义务，包括但不限于提供产品/服务、支付款项、保障质量等。4.2.2质量标准与验收（1）明确合同标的物的质量标准、技术规范、验收标准和方法。（2）约定验收时间、地点和程序，以及验收不合格的处理方式。4.2.3价格与支付（1）明确合同总价、单价、计价方式、支付方式和支付期限。（2）约定预付款、进度款、验收款和质保金的支付比例和时间。4.2.4违约责任（1）甲方（乙方）的违约责任：列举甲方违约情形及相应的违约责任。（2）乙方（甲方）的违约责任：列举乙方违约情形及相应的违约责任。4.2.5争议解决约定双方在履行合同过程中发生争议时的解决方式，包括但不限于协商、调解、仲裁或诉讼等。4.2.6合同变更与解除（1）约定合同变更的条件、程序和方式。（2）约定合同解除的条件、程序和双方的权利义务。4.3合同尾部条款4.3.1保密条款明确双方对合同内容、商业秘密、技术秘密等信息的保密义务和期限。4.3.2法律适用与争议解决地确定合同适用的法律法规，约定争议解决的地域。4.3.3其他约定（1）双方约定的其他条款，如不可抗力、通知与送达等。（2）明确合同的签订地点、份数和各方的签字盖章。第5章价格、支付与交付条款5.1价格条款的设置5.1.1价格的确定合同双方应在公平、合理的基础上确定商品或服务的价格。价格应充分考虑市场行情、商品成本、质量标准、供需关系等因素。价格条款应明确具体，避免产生歧义。5.1.2价格的调整合同双方应在合同中约定价格调整的条件和方式。价格调整可以基于以下因素：（1）原材料价格波动；（2）劳动力成本变化；（3）市场供需关系变化；（4）政策法规调整。5.1.3价格的保密合同双方应对价格条款予以保密，未经对方同意，不得向第三方泄露。5.2支付方式与期限5.2.1支付方式双方应约定明确的支付方式，包括但不限于现金、转账、汇票、信用证等。支付方式应合法合规，保证交易安全。5.2.2支付期限买方应在合同约定的期限内支付货款。支付期限的约定应明确具体，便于双方履行。5.2.3预付款和定金合同双方可以约定预付款和定金的支付。预付款和定金的支付比例、支付时间、返还条件等应在合同中明确。5.3交付方式与期限5.3.1交付方式合同双方应约定明确的交付方式，包括但不限于现场交付、物流配送、电子交付等。交付方式应保证商品或服务的安全、完好。5.3.2交付期限卖方应在合同约定的期限内完成交付。交付期限的约定应明确具体，便于双方履行。5.3.3交付地点合同双方应明确交付地点。交付地点的约定应具体、明确，避免因交付地点不明确而产生的纠纷。5.3.4交付风险合同双方应在合同中明确交付风险转移的时间点。一般情况下，商品交付给买方或买方指定的接收人时，风险转移至买方。5.3.5逾期交付的处理合同双方应约定逾期交付的处理方式，包括但不限于违约金、赔偿损失等。逾期交付的处理方式应公平合理，保证双方权益。第6章履行与保证6.1履行条款的撰写6.1.1定义履行期限在履行条款中，首先应明确双方履行合同义务的具体期限。履行期限应根据合同性质、交易习惯及双方实际需要合理确定，保证合同目的的实现。6.1.2履行方式与地点明确双方履行合同义务的方式和地点，包括但不限于交货、付款、提供服务等方式，以及相应的履行地点。对于跨境交易，应充分考虑关税、检验检疫等政策影响。6.1.3履行标准与要求详细列明双方在履行合同过程中应遵守的标准和要求，如质量标准、技术规范等。同时明确违约责任，保证双方在履行过程中严格按照约定执行。6.1.4履行协助义务合同双方应相互协助，为对方履行合同提供必要的支持和便利。具体内容包括但不限于提供相关资料、配合验收等。6.2保证条款的设置6.2.1权利保证甲方应保证其对所提供商品或服务拥有合法权利，不存在侵犯他人知识产权、商业秘密等情形。同时甲方应保证所提供商品或服务不违反国家法律法规、行业规定。6.2.2质量保证双方应对所提供商品或服务的质量作出明确承诺。甲方应保证商品或服务符合约定的质量标准，乙方应保证按照约定的方式、要求使用商品或服务。6.2.3诚信保证双方在履行合同过程中，应遵循诚实信用原则，不得有欺诈、隐瞒等行为。如一方违反诚信原则，导致合同无法履行或造成对方损失，应承担相应责任。6.2.4履约能力保证双方应保证具有履行合同所需的资质、能力、资源等。如一方因自身原因导致无法履行合同，应承担违约责任。6.2.5安全与合规保证双方应保证在履行合同过程中，遵守国家安全生产、环保、消防等相关法律法规，保证合同履行过程中的安全与合规。6.2.6保密义务双方应对在合同履行过程中获取的对方商业秘密、技术秘密等保密信息承担保密义务。未经对方同意，不得泄露给第三方。通过以上条款的设置，旨在保证合同双方在履行合同过程中，严格遵守约定，实现合同目的，维护双方合法权益。第7章违约责任与争议解决7.1违约责任的设定7.1.1当事人应充分认识到履行合同的重要性，若一方未履行或未完全履行合同约定的义务，应承担相应的违约责任。7.1.2违约责任的设定应遵循以下原则：（1）公平合理原则：违约责任的设定应公平合理，既能对违约方产生必要的惩戒作用，又能保障守约方的合法权益。（2）明确具体原则：违约责任应明确具体，便于判断和操作。（3）可预见性原则：违约责任的范围和程度应在合同订立时可以预见。7.1.3违约责任的具体内容包括但不限于：（1）支付违约金：违约方应按合同约定向守约方支付一定数额的违约金。（2）赔偿损失：违约方应赔偿因其违约行为给守约方造成的直接经济损失。（3）继续履行：违约方应在规定期限内继续履行合同义务。（4）解除合同：守约方有权在违约方未履行或未完全履行合同义务的情况下，要求解除合同。7.2争议解决方式的选择7.2.1当事人在合同中应明确争议解决方式，以便在发生争议时及时解决。7.2.2争议解决方式包括以下几种：（1）协商解决：当事人应首先通过友好协商的方式解决争议。（2）调解：协商无果的，当事人可以共同选择第三方进行调解。（3）仲裁：当事人可以选择仲裁机构进行仲裁解决争议。（4）诉讼：当事人未选择仲裁或者仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。7.2.3选择争议解决方式时，应考虑以下因素：（1）争议的性质和复杂程度。（2）当事人的意愿和利益。（3）解决争议的成本和时间。（4）法律、法规的规定。7.2.4当事人应在合同中明确约定争议解决的具体程序和期限，以便在发生争议时遵循执行。第8章合同审查流程8.1合同审查的组织与分工合同审查工作应由具备专业知识和经验的团队负责，团队成员包括但不限于以下角色：8.1.1审查负责人审查负责人负责组织、协调和监督整个合同审查过程，保证审查工作按计划进行。其主要职责如下：1）确定审查人员；2）制定审查计划和时间表；3）分配审查任务；4）监督审查进度；5）汇总审查意见；6）协调解决审查过程中出现的问题。8.1.2法律顾问法律顾问负责对合同的法律条款进行审查，保证合同符合法律法规要求。其主要职责如下：1）审查合同是否符合法律法规；2）审查合同中的法律条款；3）对合同中的潜在法律风险提出修改意见；4）协助审查负责人解决法律问题。8.1.3业务部门负责人业务部门负责人负责对合同的业务条款进行审查，保证合同符合公司业务发展需求。其主要职责如下：1）审查合同是否符合公司业务发展目标；2）审查合同中的业务条款；3）对合同中的潜在业务风险提出修改意见；4）协助审查负责人解决业务问题。8.1.4财务人员财务人员负责对合同中的财务条款进行审查，保证合同符合公司财务政策。其主要职责如下：1）审查合同是否符合公司财务政策；2）审查合同中的财务条款；3）对合同中的潜在财务风险提出修改意见；4）协助审查负责人解决财务问题。8.2合同审查的基本步骤合同审查的基本步骤如下：8.2.1收集合同资料审查人员应收集与合同相关的资料，包括但不限于合同文本、合同背景资料、相关法律法规等。8.2.2阅读合同文本审查人员应仔细阅读合同文本，理解合同条款的含义、作用和相互关系。8.2.3分析合同条款审查人员应对合同条款进行分析，识别合同中的潜在风险。8.2.4提出修改意见审查人员应针对合同中存在的问题，提出具体的修改意见。8.2.5汇总审查意见审查负责人应汇总各审查人员的意见，形成审查报告。8.2.6反馈审查结果审查负责人应将审查报告反馈给合同起草方，要求其根据审查意见进行修改。8.2.7审查修改稿合同起草方根据审查意见修改合同后，审查人员应对修改稿进行再次审查。8.3合同审查的重点内容合同审查的重点内容包括但不限于以下方面：8.3.1合同主体资格审查合同双方的主体资格是否合法、有效。8.3.2合同内容1）审查合同是否符合法律法规要求；2）审查合同条款是否完整、明确；3）审查合同中的权利义务是否对等；4）审查合同中的违约责任是否明确；5）审查合同中的争议解决方式是否合理。8.3.3合同效力审查合同是否具有法律效力，是否存在无效或可撤销的情形。8.3.4合同履行审查合同履行过程中可能出现的风险，包括但不限于履行期限、履行地点、履行方式等。8.3.5合同变更和解除审查合同变更和解除的条件、程序是否合法、合理。8.3.6合同保密条款审查合同保密条款是否明确、有效。8.3.7合同附件审查合同附件是否齐全、与合同正文内容是否一致。第9章合同修改与定稿9.1合同修改的技巧与方法9.1.1修改原则合同修改应遵循公平、合理、明确、完整的原则。在修改过程中，要保证各方权益平衡，避免产生歧义和漏洞。9.1.2修改技巧（1）文字表述：使用简明扼要、准确无误的文字，避免模糊不清、容易产生歧义的表述。（2）结构调整：合理调整合同条款的顺序和层次，使合同结构清晰、逻辑严密。（3）权利义务平衡：保证合同各方在权利和义务方面的平衡，避免过于倾斜。（4）风险防控：针对合同履行过程中可能出现的风险，增加相应的预防措施和违约责任条款。（5）法律合规性：保证合同内容符合国家法律法规，避免因违法条款导致合同无效。9.1.3修改方法（1）审阅合同全文，查找潜在问题，如文字错误、表述不清等。（2）针对发觉的问题，提出具体的修改意见和建议。（3）与合同各方进行沟通，充分听取意见，达成一致。（4）对合同进行修改，并将修改稿反馈给各方确认。（5）根据各方反馈意见，对合同进行再次修改，直至达成最终定稿。9.2合同定稿的输出与确认9.2.1定稿输出（1）根据合同修改过程，整理出最终定稿。（2）检查