中美知识产权保护的冲突和解决办法的探讨

中美学问产权疼惜的冲突和解决方法的讨论姚庆贺、郝学功一、美国的学问产权政策80头初期，美国经济曾在维持低通胀的状况下增长，但到80头后期，美国经济开始衰退。美国国会、政府和产业界将其经济衰退和国际竞争力下降的缘由之一，归结为其学问产权在对外贸易中没有得到充分疼惜，于是在19888月修订综合贸易及竞争法，特地设定了“特别301条款〞，该条款要求美国贸易代表署每确定那些回绝充分和有效地疼惜学问产权的国家的名单，以及回绝赐予那些依靠学问产权疼惜的美国消费商供应市场进入时机的国家的名单，从而对这些国家进展贸易报复。自1989起，开始和主要贸易伙伴在学问产权问题上会谈以致摊牌。近来，严格疼惜学问产权已经成为美国贸易会谈者的首要问题。学问产权是政府授予学问财产全部者的一种垄断权，是一种法定垄断。及其他垄断一样，学问产权造成低效率，并容许垄断者获得利益。其能得到法律疼惜的理由有二：第一，学问产权的客体是智力成果，它’是无形的，客体本身不具有排他性，其权利的排他性乃是法律规定的结果。故学问产权易通过仿照而扩散，并成为公共信息。因此学问产权侵权存在不易觉察、侵权数额难以确定等特点。第二，信息的产生是有代价的，假设不为信息消费者供应必要的垄断权，信息消费者付出的本钱就不能得到补偿，信息消费就会停滞不前。国家必需让支持讨论和开发的费用得到充分的补偿，这可以通过两种途径解决：第一，国家自己消费信息或购置信息供群众运用，如气象预报的供应以及国家对科学觉察的嘉奖，即是典型例子，但这种状况比较少见。第二，为创立者建立和施行短暂的垄断从而为创新者和企业家供应必要的刺激。这是各国通常承受的疼惜，也就是学问产权制度。.创新者因此获得的垄断利润及国家施行学问产权疼惜所付出的本钱是社会进步付出的必要代价。有学者曾经说过，专利明确阻挡新技术的传播;目的是保证现有技术在将来的传播。美国以及其他工业化国家所提出的立场及这学说是一样的。美国目前在世界贸易体系中的地位已经由以前大量的产品输出改为高科技输出，同时大量输入一些根本的农工产品，故美国要求建立一个全球性的学问产权疼惜制度。但这种努力往往遭到开展中国家的反对和抗拒。面对这种反对和抗拒，美国可以实行的最便利的战略就是将其在国外的学问产权享有的待遇及它在市场上赐予外国产品的待遇联络起来，即将产品贸易及学问产权疼惜挂钩。假设开展中国家不赐予美国的学问产权以更大疼惜，它就威逼不让开展中国家的产品进入美国市场。由于进口在美国市场上的份额不断上升，运用威逼可以使开展中国家的很大一部分贸易面临紧急，所以很多国家不得不根据美国的意图去做。二、中国学问产权疼惜状况中国是在改革开放后加快学问产权疼惜制度建立步伐的，在立法上，从70头末至今不到20间，中国政府做了大量卓有成效的工作，走过}一些兴盛国家通过须要几十罕甚至上百时间才能完成的立法过程，建立起了比较完好的学问产权疼惜法律体系。世界学问产权组织前总干事阿帕德鲍格胥博士在回忆该组织及中国合作20的历史时指出：在学问产权史上，中国完成全部这一切的速度是独一无二的。我国在学问产权的司法、执法上也获得了卓有成效的成果：(1)建立特地的学问产权案件审讯组织。(2)中国的学问产权疼惜制度，除根据国际惯例实行司法途径外，从中国现实的国情动身，中国的专利法、商标法著作权法等学问产权法律中都规定了学问产权疼惜的行政途径。学问产权的行政执法程序简便，立案快速，查处速度快，办案效率高。(3)我国对很多学问产权案件的处理，是特别胜利的，很好地弥补了我国立法的缺乏。如国家商标局对M&M诉W&W酌处理，北京市第一中级人民法院对迪斯尼公司诉北京出版社、新华书店总店北京发行所侵扰著作权案的判决等都是明显的例子。当然，我国的学问产权建终归才起步，不行能马上达先进国家的程度，及我国参的国际公约以及在乌拉圭回中达成的TRIPS(及贸易有的学问产权协议)相比还有完全一样的地方：1.商标法：我国的商标法相对而言是比较胜利的。中美历次的学问产权会谈始终没有占据很重要的地位。但在1995的学问产权：会谈中，美方对闻名商标疼惜和涉外商标代理提出要求，在最终签署的文件中解决了这两个问题。目前商标法及巴黎公约和TRIPS相比，主要还有以下几个问题：(1)对变更商标微小环节的处理。我国商标法第30条第1款规定：自行变更注册商标的文字、图形或者其组合的，由商标局责令改正或者撤销其注册商标。巴黎公约第5条C2规定：商标全部人运用的商标，在形式上及其在本联盟国家之一所注册的商标的形式只有微小环节的不同，而并未变更其显著性的，不应导致注册无效，也不应削减对该商标所赐予的疼惜。(2)对注册标记的要求。商标法第7条规定：运用注册商标，应当标明“注册商标〞或者“注册标记〞。巴黎公约第5条D款规定：不应要求在商品上表示或记载专利、好用新型、商标注册或外观设计保存作为成认获得疼惜权利的条件。(3)对效劳商标和厂商名称的疼惜。我国商标法第4条第2款规定：企业、事业单位和个体工商业者，对其供应的效劳工程，须要获得商标专用权的，应当向商标局申请效劳商标注册。同时对厂商名称的疼惜没有相应规定。而巴黎公约第6条之6规定：本联盟各国承诺疼惜效劳标记。不应要求它们对该项标记的注册作出规定。巴黎公约第8条规定，l厂商名称应在本联盟一切国家内受到疼惜，没有申请或注册的义务，也不管其是否为商标的一部分。2•。专利法：经过1993的专利法修改，现行的专利法已经根本上符合TRIPS的要求。及TRIPS相比，主要的区分在于对植物新品种的疼惜;但TRIPS第27条之3虽然要求对植物新品种或以专利法，或以特地的法律进展疼惜。但还有接近4的宽限期。中国已于19974月出台了植物新品种疼惜条例，这样中国在专利法上及国际疼惜的程度就完全符合了。3.著作权法：，中美两国在著作权法上的分歧较大，这主要是，因为两国的意识形态不同，美国国会“特别关注那些以疼惜文化主权为理由对受学问产权疼惜的产品设立贸易壁垒的国家。〞美国认为这些限制做法对美国工业经常具有干脆和重大的不利影响。这种意识形态上的不同，给两国的学问产权会谈带来很大的阻力。另外，美国认为中国对计算机软件的疼惜不够严格，特别是对盗版光盘的消费打击不够有力。事实上，我国著作权的立法是相领先进的，可以根本符合甚至超出一般国际公约的要求。如对计算机软件的疼惜、对精神权利的疼惜、对邻接权的疼惜都比较全面。存在的主要问题有：(1)有关“合理运用〞的觌定;我国著作权法第22条规定了12项合理运用，其潜在的范围比较宽，及丁RIPS第13条的规定有抵触。同时，著作权法第35条、37条;40条的规定及TRIPS第14条之1、2、3款的规定相差甚远。(2)对外国作品供应疼惜的时间。施行国际著作权条约的规定第17条：国际著作权条约在中国生效之日尚未在起源国进入公有领域的外国作品，根据著作权法和本规定规定的疼惜期受疼惜，到期满为止。前款规定不适用于国际著作权条约在中国生效之日前发生的对外国作品的运用。而伯尔尼公约第18条第1款要求：本公约适用于在其生效之日起在起源国尚未因疼惜期届满而进入公有领域的一切作品，直至作品的疼惜期届满为止。这样;两个条约对作品供应疼惜的时间就有了不同，其中施行著作权条约中供应疼惜的时间规定就比伯尔尼公约的规定要晚。(3)对“播放〞的定义。我国著作权法施行条例第5条第3款规定：“播放，指通过无线电波、有线电视系统传播作品〞这条规定明显不包括利用录音机等工具进展的传播，伯尔尼公约第11条之2规定“文学和艺术作品的作者享有以下专有权利：受权通过扩音器或其他任何传送符号、声音或图象的类似工具向公众传播播送的作品。〞这样伯尔尼公约对作者传播权的疼惜就要超过我国著作权法的疼惜。三、中美的学问产权冲突缘由分析中美学问产权冲突究其缘由：1;存在文化差异我国长期受儒家思想的影响，对于学问产权的理解及美国存在很大的区分。虽然，我国在宋朝就有关于疼惜复制权的官方规定，但并没有因此产生现代意义上的学问产权法，如今的学问产权疼惜制度大都是引进国外法律制度的结果，所以在人们的思想中，没有疼惜学问产权的概念。就连学问产权权利人同样存在“君子喻于义，小人喻于利〞的思想，不情愿起来疼惜自己的合法权益。美国已经经过几百的法制建立，国民的法律意识远远要超过我们。所以，我国学问产权法律制度的建立，表如今学问产权疼惜上，特别是执法问题，是及整个国民素养的进步是分不开的。随着我国经济的开展，我国工业有了：确定的竞争力，出口不断上升，及美国形成相当的贸易顺差，这对美国来说，是一个不愿承受的事实。而且美国认为，我国工业化经济的开展在某种程度上归功于对外国技术的承受，是侵扰学问产权的结果。所以美国必定要求我国加强学问产权疼惜，以维护它的经济利益和经济地位。另一方面，我国的经济建立虽然获得了长足的开展，佃由于底子薄，根底差，及美国相比，差距明显。这样两国在学问产权上的利益是不同的。我国从总体上讲，还只是一个技术进口国，高程度的学问产权疼惜必需用大量的外汇来实现，这对于像我国这样的开展中国家是一个沉重的负担。这种经济利益的不一样，对两国的学问产权疼惜明显会造成不同的结果。我们在前面就已经阐述，全球学问产权疼惜制度的形成，各国在这个问题上的立场，是及全球贸易制度的形成以及各国经济开展程度相适应的。则中美两国在经济利益上的不同，反映在学问产权疼惜上，必定产生差异。我国是目前世界上唯一的社会主义大国。美国从它一贯的战略动身，必定要从各个方面遏制社会主义中国的开展。但目前的世界格局是一个多极社会，冷战也已经完毕，美国已经无法对别的国家干脆发号施令。通过学问产权问题，特别是将学问产权及贸易挂钩，可以在确定程度上限制中国的经济开展。从它会谈的内容采看，美国还渴望通过学问产权会谈，为美国文化的侵入供应条件，要求为美国电影等学问产品供应市场准入，即是这种意识形态浸透的反映。这种政治主见上的不同，我国必需相识到，并坚决抗拒。4.美国试图在学问产权问题上争取更大的利益在1994的学问产权会谈进展时，正值我国要求复原我国的GATT创始成员国地位的时候，美国试图借此时机，在学问产权问题上得到利益。美国便以我国复关或人关为条件，在学问产权问题上提出了一些不合理的要求。后来又利用我国努力成为世界贸易组织(WTO)成员国的时机，接着在学问产权问题上提出要求。故在很多状况下，中国的学问产疼惜，作为一个开展中国家，问题并不很大，只因两国利益不一样产生冲突。四、详细的解决方法协调中美学问产权冲突可基于以下几点：1.维护主权独立，回绝无理要求在任何状况下，维护国家主权和司法独立，都是必需坚的。在1994的会谈中，我方从维护国家主权和民族尊严动身，坚持双边贸易关系的平等互利的合作精神，通过长期磋商，最终美方放弃了要我国改革〞司法审讯制度，限期修改学问产权法律，允许外国调查机构在华设立分支机构等不合理的要求，并承诺就学问产权的施行和疼惜对我国供应救济。这样的看法是有理有节，的，是值得赞许的，也是以后解决类似问题所必需坚持的。2.适当修改，尽量符合国际开展趋势由于我国的学问产权制度刚刚建立，所以难免存在确定的问题，适当修改我国的学问产权法律，及国际学问产权制度接轨，是大势所趋。特别是在及国际公约存在差距的状况下，从履行国际义务的角度，应当考虑到这个问题。况且这种国内法及国际公约的不一样，对国内权利人的疼惜是相当不利的，往往造成对国内权利人的疼惜不如外国人的怪现象。3.加