第六章-企业破产法律制度

第六章企业破产法律制度第一节破产法概述第二节破产申请与受理第三节管理人与债务人财产第四节债权申报第五节债权人会议第六节重整第七节和解第八节破产宣告与清算

第一节破产法概述

破产法是规定在债务人不能清偿到期债务,并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力时，人民法院依当事人申请，强制对债务人的全部财产进行清算分配，公平清偿给全体债权人，或者在人民法院的监督下，通过债务人与债权人会议达成的和解协议清偿债务，或进行企业重整，避免债务人破产清算的法律规范的总称。破产法具有以下特征:1.破产法的调整范围仅限于债务人丧失清偿能力，不能清偿到期债务的特殊情况,解决的是如何公平清偿债权人的问题。2.破产法是集实体与程序两者合一的综合性法律。3.破产法仅适用于法人型企业的破产。整顿期满恢复整顿期满未恢复整顿期间继续恶化整顿期间五种情形破产界限申请人受诉法院债权人会议宣告破产和解与整顿非必经程序债权人债务人第二节破产申请与受理一、破产界限破产界限又称破产原因，是债权人或债务人向人民法院提出债务人破产申请，从而得以启动破产程序的法定原因或界限，它是法院受理破产案件，宣告债务人破产的法律标准。《企业破产法》第2条规定：“企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。企业法人有前款规定情形，或者有明显丧失清偿能力可能的，可以依照本法规定进行重整。”二、破产申请债权人破产申请的主体债务人对债务人负有清算责任的人三、破产案件的管辖与受理地域管辖——由债务人住所地人民法院管辖案件管辖基层人民法院——管辖县、县级市或者区的工商行政管理部门核准登记的企业破产案件级别管辖管辖地区、地级市以上的工商行政管理部门核准登记的企业破产案件中级人民法院纳入国家计划调整的国有企业破产案件即政策性破产由中级人民法院管辖债务人以其主要办事机构所在地为住所，债务人无办事机构的，其注册地法院有管辖权破产案件的受理1.受理的程序：2.受理的法律后果（1）对债务人产生的法律后果A.债务人的义务

收到破产申请受理25日内通知公告未知的债权人已知的债权人15日内B.债务人的业务a.人民法院受理破产申请后，债务人对个别债权人的债务清偿无效。b.人民法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人。管理人自破产申请受理之日起2个月内未通知对方当事人，或者自收到对方当事人催告之日起30日内未答复的，视为解除合同。注：管理人决定继续履行合同的，对方当事人应当履行但是，对方当事人有权要求管理人提供担保。管理人不提供担保的，视为解除合同。（2）对债权人产生的法律后果人民法院受理破产案件后，债权人只能申报债权，并通过破产程序受偿。有财产担保的债权人未经人民法院的许可也不得行使其优先权。（3）对第三人产生的法律后果（4）对相关诉讼程序产生的法律后果A.有关债务人财产的保全措施应当解除，执行程序应当中止。B.已经开始而尚未终结的民事诉讼或者仲裁应当中止；在管理人接管债务人的财产后，该诉讼或者仲裁继续进行。C.有关债务人的民事诉讼只能向受理破产申请的人民法院提起破产法中关于期限的规定项目具体时间要求人民法院受理破产案件的时间收到申请之日起7日内当事人对驳回破产申请上诉的时间收到驳回裁定的10日内向上级人民法院上诉（其他裁定不能上诉，只有向人民法院申请复议）债权人申报债权的时间收到通知的30日内申报，未收到通知的自公告之日起3个月，否则视为自动放弃为他人提供担保的企业破产时通知有关当事人的时间被申请破产的保证企业应当在收到人民法院破产案件立案通知后5日内转告有关当事人。第一次债权人会议召开的时间债权申报期限届满后15日内召开上级主管部门申请对被宣告破产的国有企业整顿的时间人民法院受理案件后3个月内和解整顿期限最长不超过2年清算组成的时间法院宣告债务人企业破产之日起15日内在何时发生的行为可以行使撤销权1、人民法院受理破产案件前6个月至破产宣告之日的期间内，破产企业有《破产法》第35条规定的5种情形之一2、上述5种行为之一，在破产程序终结之日起1年内被查出的破产程序终结的时间破产财产分配完毕以后，由清算组织提请人民法院终结破产程序，人民法院在接到申请后7日内做出裁定终结破产程序第三节管理人与债务人财产一、管理人（一）管理人的选任和资格管理人，是破产申请被受理后，接管破产财产并负责对其进行清理、估价以及处理分配的专门机构。人民法院裁定受理破产申请时，应同时指定管理人。管理人可以由有关部门、机构的人员组成的清算组或者依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构担任。（二）管理人的职责

管理人执行职务，向人民法院、债权人会议报告职务执行情况，回答询问；接受债权人会议和债权人委员会的监督并具体履行下列职责：1.接管债务人的财产，印章和账簿，文书等资料；2.调查债务人财产状况，制作财产状况报告；3.决定债务人的内部管理事务；4.决定债务人的日常开支和其他必要开支；5.在第一次债权人会议召开之前，决定继续或者停止债务人的营业6.管理和处分债务人财产；7.代表债务人参加诉讼，仲裁或者其他法律程序；8.提议召开债权人会议；9.人民法院认为管理人应当履行的其他职责。二、债务人财产（一）债务人财产的概念

债务人财产是指破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产。（二）债务人财产的保护1.撤销权（1）人民法院受理破产申请前1年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销：A.无偿转让财产的；B.以明显不合理的价格进行交易的；C.对没有财产担保的债务提供财产担保的；D.对未到期的债务提前清偿的；E.放弃债权的。（2）人民法院受理破产申请前6个月内，企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，仍对个别债权人进行清偿的，管理人有权请求人民法院予以撤销。但是个别清偿使债务人财产受益的除外。破产企业债务人债权人100万债务150万债务债权转让80万50万清偿2.抵销权债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可以向管理人要求抵销。3.取回权人民法院受理破产申请后，债务人占有的不属于债务人的财产该财产的权利人可以通过管理人取回。4.别除权别除权是指对破产人的特定财产享有担保权的权利人，对该特定财产享有优先受偿的权利。在理解这一概念时，要注意以下几点：（1）别除权于破产受理前一定时间合法成立。破产人在人民法院受理破产案件前一年内，对原来没有担保的债务提供财产担保的无效（2）别除权是经依法申报并经确认的债权。（3）别除权被确认后，如果别除权人占有担保物，则可以自行折价或变价优先受偿；如果别除权人不占有担保物，则必须通过管理人实现自己的权利。（4）别除权人行使优先受偿权利未能完全受偿的，其未受偿的债权作为普通债权；放弃优先受偿权利的，其债权作为普通债权。第四节债权申报

一、债权申报期限对债务人享有债权的债权人应当在人民法院确定的债权申报期限内向管理人申报债权。债权申报期限自人民法院发布受理破产申请公告之日起计算。最短不得少于30日，最长不当超过3个月。在人民法院确定的债权申报期限内,债权人未申报的,可以在破产财产最后分配前补充申报但是,此前已进行的分配，不再对其补充分配。二、债权的申报要求

债权人申报债权时，应当书面说明债权的数额和有无财产担保，并提交有关证据。1.未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。2.申报的债权是连带债权的，应当说明。连带债权人可以由其中一人代表全体连带债权人申报债权,也可以共同申报债权。3.债务人的保证人或者其他连带债务人已经代替债务人清偿债务的，以其对债务人的求偿权申报债权；尚未代替债务人清偿债务的，以其对债务人的将来求偿权申报债权。但是，债权人已经向管理人申报全部债权的除外。4.按有关规定应当支付给职工的工资、保险费用和补偿金，不必申报，由管理人调查后列出清单并予以公示。甲企业工商银行开户出票海尔公司乙公司背书丙公司背书提示付款付款债权人债权债务关系破产企业

三、债权的确认

管理人收到债权申报材料后，应当登记造册，对申报的债权进行审查，编制债权表。债权表和债权申报材料由管理人保存，供利害关系人查阅。债权表应当提交第一次债权人会议核查。债务人、债权人对债权表记载的债权无异议的，由人民法院裁定确认。债务人、债权人对债权表记载的债权有异议的，可以向受理破产案件的人民法院提起诉讼。第五节债权人会议一、债权人会议的性质和组成债权人会议是代表全体债权人的利益，对债务人的破产事项进行决议的机构。债权人会议由全体债权人组成。虽然所有申报债权的债权人均为债权人会议的组成成员，但却未必都有表决权。（1）依法申报债权的债权人为债权人会议的成员，有权参加债权人会议，享有表决权。（2）债权尚未确定的债权人，除人民法院能够为其行使表决权而临时确定债权额的外，不得行使表决权。（3）对债务人的特定财产享有担保权的债权人，未放弃优先受偿权利的，对于“通过和解协议”和“通过破产财产的分配方案”两项事项不享有表决权。二、债权人会议的职权1.核查债权；2.申请人民法院更换管理人，审查管理人的费用和报酬；3.监督管理人；4.选任和更换债权人委员会成员；5.决定继续或者停止债务人的营业；6.通过重整计划；7.通过和解协议；8.通过债务人财产的管理方案；9.通过破产财产的变价方案；10.通过破产财产的分配方案；11.人民法院认为应当由债权人会议行使的其他职权。三、债权人会议的召开和决议

第一次会议——由人民法院召集，应在债权申报期债权人会议的召开限届满后15日内召开以后的会议人民法院管理人债权人委员会占债权总额1/4以上的债权人召开债权人会议，管理人应当提前15日通知已知的债权人。债权人会议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数通过并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的1/2以上；通过和解协议时，必须占无财产担保债权总额的2/3以上。人＞1/2债权额≥1/2(和解协议2/3）债权人会议的决议对全体债权人均有约束力。向债权人会议主席提议召开项目债权人会议通知时间在开会前7日（外地应为20日）将会议时间、地点、内容、目的等等事项通知各债权人召开时间第一次债权人会议由人民法院召集，应在债权申报期限届满后15日内召开，由人民法院主持。以后的债权人会议在人民法院或者会议主席认为必要时召开，也可以在清算组或者无财产担保债权总额的1/4以上债权人要求召开，由会议主席主持债权会议的职权1、审查有关债权的证明材料，确认债权有无财产担保及其数额；2、决定是否通过和解协议草案；3、讨论通过破产的处理和分配方案。此外，债权人会议还有监督清算活动、监督和解与整顿程序依法进行等职权.普通决议由出席会议的有表决权的债权人的过半数通过,并且其所代表的债权额,必须占无财产担保债权总额的半数以上（“过半数“包括本数在内，“半数以上“不包括本数在内）特别决议和解协议草案由出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额，必须占无财产担保债权总额的2/3以上四、债权人委员会

债权人委员会是债权人会议的代表机关，在破产程序中代表债权人全体利益监督破产程序的进行债权人会议可以决定设立债权人委员会。债权人委员会由债权人会议选任的债权人代表和一名债务人的职工代表或者工会代表组成。债权人委员会成员不得超过9人。债权人委员会成员应当经人民法院书面决定认可。

第六节重整重整是指对可能或已经出现破产原因但又有挽救希望的法人企业，经利害关系人的申请，在人民法院的干预下，借助法律强制进行营业重组和债务清理，以避免企业破产，使其获得新生的法律制度。一、重整申请和重整期间（一）重整申请提出重整申请的主体有三个：债权人、债务人或者出资额占债务人注册资本1/10以上的出资人。1.债务人或者债权人可以依照破产法规定，直接向人民法院申请对债务人进行重整。2.债权人申请对债务人进行破产清算的，在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，债务人或者出资额占债务人注册资本1/10以上的出资人，可以向人民法院申请重整。（二）重整期间

人民法院经审查认为重整申请符合法律规定的，应当裁定债务人重整并予以公告。人民法院裁定债务人重整之日起至重整程序终止为重整期间（1）在重整期间，经债务人申请，人民法院批准，债务人可以在管理人的监督下自行管理财产和营业事务。（2）管理人负责管理财产和营业事务的，可以聘任债务人的经营管理人员负责营业事务。（3）在重整期间，对债务人的特定财产享有的担保权暂停行使。（4）在重整期间，债务人或者管理人为继续营业而借款的，可以为该借款设定担保。（5）债务人合法占有的他人财产，该财产的权利人在重整期间要求取回的应当符合事先约定的条件。（6）在重整期间，债务人的出资人不得请求投资收益分配。

二、重整计划的制定和批准债务人自行管理财产和营业事务的，由债务人制作重整计划草案。管理人负责管理财产和营业事务的，由管理人制作重整计划草案。未按期提出重整计划草案人民法院应当裁定终债务人或止重整程序，并宣告者管理人债务人破产按期提交重整计划草案人民法院召开债权人会议讨论重整计划草案自人民法院裁定债务人重整之日起6个月内，同时向人民法院和债权人会议提交重整草案自收到重整计划草案之日起30日内

各类债权的债权人参加讨论重整计划草案，并分组对重整计划草案进行表决。出席会议的同一表决组的债权人过半数同意重整计划草案，并且其所代表的债权数额占该组债权总额的2/3以上的，即为该组通过重整计划草案。裁定批准终止重整程序并予以公告各组均通过草案申请批准重整计划法院审查未批准裁定终止重整程序宣告破产草案不符合87条规定裁定终止重整宣告破产拒绝再次表决部分表决组未通过草案协商草案符合第87条规定申请人民法院批准仍未通过但草案符合87条协商后再次表决通过重整计划草案申请人民法院批准

三、重整计划的执行

重整计划由债务人负责执行。人民法院裁定批准重整计划后,已接管财产和营业事务的管理人应当向债务人移交财产和营业事务。在重整计划规定的监督期内,由管理人监督重整计划的执行。经人民法院裁定批准的重整计划，对债务人和全体债权人均有约束力。债权人未依照本法规定申报债权的，在重整计划执行期间不得行使权利；在重整计划执行完毕后，可以按照重整计划规定的同类债权的清偿条件行使权利。四、重整程序的终止在重整期间，有下列情形之一的,经管理人或者利害关系人请求，人民法院应当裁定终止重整程序,并宣告债务人破产：（1）债务人的经营状况和财产状况继续恶化,缺乏挽救的可能性；（2）债务人有欺诈、恶意减少债务人财产或者其他显著不利于债权人的行为；（3）由于债务人的行为致使管理人无法执行职务。债务人不能执行或者不执行重整计划的，人民法院经管理人或者利害关系人请求，应当裁定终止重整计划的执行，并宣告债务人破产。第七节和解和解是指具备破产原因的债务人，为避免破产清算，与债权人在互谅互让的基础上，就债务人延期清偿债务、减少债务数额等事项达成协议，使债务人恢复生机的法律制度。一、和解的程序1.和解申请债务人可以依照破产法的规定，直接向人民法院申请和解；也可以在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，向人民法院申请和解。债务人申请和解，应当提出和解协议草案。2.和解裁定人民法院经审查认为和解申请符合破产法规定的，应当裁定和解，予以公告，并召集债权人会议讨论和解协议草案。对债务人的特定财产享有担保权的权利人，自人民法院裁定和解之日起可以行使权利。3.债权人会议表决及法院认可债权人会议通过和解协议的决议，由出席会议的有