司法综合分类模拟101

司法综合分类模拟101一、单项选择题1.

张三和王海两人因合同纠纷发生争议，诉至法院。法院判决张三赔偿王海20万元。判决生效后，张三未履行判决。王海隧向法院（江南博哥）申请强制执行。在执行过程中，张三突然心脏病发死亡，留有遗产一套房屋。张三的惟一法定继承人张小三不愿继承张三的遗产。请问：在这种情况下，法院应该作出下列哪项处理?

A.将张小三列为形式上的被执行人，执行张三的遗产B.裁定终结执行C.裁定中止执行D.直接执行张三的遗产正确答案：D[解析]执行过程中的当事人变更问题[解析]根据《民诉意见》第274条的规定：作为被执行人的公民死亡，其遗产继承人没有放弃继承的，人民法院可以裁定变更被执行人，由该继承人在遗产的范围内偿还债务。继承人放弃继承的，人民法院可以直接执行被执行人的遗产。所以，本题的正确答案为D。

2.

王某与张某合伙经营运输业务，合伙解散后，王某分得2辆卡车，张某分得1辆卡车和3辆卡车的后挂车厢，张某欲转让卡车和车厢，以下说法正确的是

A.王某对卡车和车厢均享有优先购买权B.王某对卡车享有优先购买权C.王某对所有的车厢享有优先购买权D.王某对2辆车厢享有优先购买权正确答案：D[解析]共有财产分割后的处理[解析]《民通意见》第92条规定：“共同共有财产分割后，一个或者数个原共有人出卖自己分得的财产时，如果出卖的财产与其他原共有人分得的财产属于一个整体或者配套使用，其他原共有人主张优先购买权的，应当予以支持。”根据该条规定，D选项正确。

3.

某县人民法院审理一起盗窃案时，发现被告人还有诈骗的犯罪事实没有起诉。对此，该人民法院应当采取下列哪种处理方式?

A.直接就盗窃案进行审理，并作出判决B.将盗窃案和诈骗案一并审理，并作出判决C.建议检察院补充起诉D.退回检察院补充侦查，并建议追加起诉正确答案：C[解析]补充、变更、追加、撤回起诉问题[解析]本题考查法院在审理中发现检察院尚未起诉的新的罪名时如何处理问题。《法院解释》第178条规定，人民法院在审理中发现新的事实，可能影响定罪的，应当建议人民检察院补充或者变更起诉；人民检察院不同意的，人民法院应当就起诉指控的犯罪事实，依照《刑诉解释》第176条的有关规定依法作出裁判，由此可见，本题中是建议检察院补充起诉，而不是建议补充侦查，正确答案为C选项。

4.

下列哪种管辖权是现代国家行使管辖权的普遍形式和首要依据?

A.属地管辖权B.属人管辖权C.保护性管辖权D.普遍性管辖权正确答案：A[解析]国家管辖权的类型[解析]国家的管辖权是国家对特定的人、物和事件进行管理和处置的权利，是一国主权的具体行使。在国际法研究中，一般将国家实践中的管辖权原则分为属地管辖权、属人管辖权、保护性管辖权和普遍性管辖权四种类型。其中，属地管辖权是现代国家行使管辖权的普遍形式和首要依据，除非另有国际法规定，属地管辖权相对于其他管辖权类型被认为具有优越权。

5.

在宪法课上，围绕宪法的概念大家展开了热烈讨论，下列说法中不正确的是

A.我们之所以说宪法是国家的根本法，因为和其他法律相比，宪法规定的内容最全面最详尽B.宪法的最核心最主要的价值就在于确认和保障公民的基本权利C.从根本意义上讲，没有民主，就没有宪法D.一般说来，在制定和修改的程序方面，宪法要比其他法律更加严格正确答案：A[解析]宪法的概念[解析]现代意义上的宪法是与民主政治分不开的，民主是宪法的政治基础，所以说没有民主，就没有宪法。宪法是公民权利的保障书，其最核心最主要的价值就在于确认和保障公民的基本权利。我们说宪法是国家的根本法，是因为和其他法律相比，宪法的效力最高，其制定和修改的程序更加严格，同时也是因为宪法所规定的内容最根本、最重要，而不是最全面、最详尽。所以选项A错误。

6.

个体户吴某因不服某区工商局分局扣押财产的决定，向市工商管理局申请复议，要求撤销扣押决定，但没有提出赔偿请求。复议机关经审查认为该扣押决定违法，决定予以撤销。对于扣押决定造成的财产损失，复议机关正确的做法是什么?

A.解除扣押的同时决定被申请人赔偿相应的损失B.解除扣押并告知申请人就赔偿问题另行申请复议C.解除扣押的同时就损失问题进行调解D.解除扣押的同时要求申请人增加关于赔偿的复议申请正确答案：A[解析]

行政复议中，申请人没有提出赔偿请求时复议机关的做法[解析]

《行政复议法》第29条规定，申请人在提起复议时没有提出赔偿请求的，复议机关在撤销违法的涉及财产权的行政行为的同时，应当责令被申请人返还财产、解除查封、扣押、冻结措施，或者赔偿相应的价款。根据该条规定，本题选A。

7.

第一次以法典的形式，肯定了法官的回避制度，即所谓“鞫狱，官与被鞫人有亲属仇嫌者，皆听更之”，描述的是下列哪部法典?

A.《唐律疏议》B.《唐六典》C.《宋刑统》D.《大明律》正确答案：B[解析]最早的关于法官回避的规定[解析]为防止审判官因亲属或仇嫌关系故意出入人罪，《唐六典》第一次以法典的形式，肯定了法官的回避制度。

8.

当事人原告李某(房东)在一审审理过程中要求被告张某(承租人)腾房搬走，结果败诉。李某不服，又提出上诉，并且上诉状又写明：由于张某居住期间任意毁坏房屋设施，现在房屋几乎成为危房，不能居住，张某不仅应该搬走，还应该赔偿一切损失。对于此案，你认为二审法院应如何处理?

A.对赔偿请求和搬走的请求一并审理B.二审法院另行立案审理赔偿事宜C.当事人先行调解，调解不成的告知原告对新诉讼请求另行起诉D.当事人先行调解，调解不成的发回一审法院重审正确答案：C[解析]二审法院对当事人新增加诉讼请求的处理方法[解析]《民诉意见》第184条规定：“在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或反诉进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉。”这两种情况均属于当事人在二审中又提出了一个独立的诉，所以本案的审理并不妨碍其另行提起民事诉讼，选C。

9.

何之龙是我国某通讯社的高级编辑，应香港某报社记者之请，设法为其搞有关对台政策一份机密文件。按规定该文件只下发到社长一级，通讯社只有社长那里有一份。何之龙到社长办公室时发现该文件就放在桌上，乘社长不注意将文件拿出复制一份，然后通过电子邮件发送给香港某报社记者。香港某记者为了表示感谢，给其2万港元。何之龙的行为

A.构成非法获取国家秘密罪和为境外的机构、组织、人员窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪，应当实行数罪并罚B.构成为境外的机构、组织、人员窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪和受贿罪，应当实行数罪并罚C.构成为境外的机构、组织、人员窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪D.构成故意泄露国家秘密罪正确答案：C[解析]为境外的机构、组织、人员窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪与非法获取国家秘密罪、故意泄露国家秘密罪等的区分[解析]这几个罪虽然都以国家秘密为犯罪对象，但是犯罪的客观表现有所不同，为境外的机构、组织、人员窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪主要是窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密给境外的机构、组织、人员，该罪与非法获取国家秘密罪、故意泄露国家秘密罪的区别为是否为境外非法获取或提供。非法获取国家秘密罪与故意泄露国家秘密罪的区别，主要是主体、获取秘密的方式不同。行为人采取非法方式获取国家秘密的(如窃取、收买、刺探)，属于非法获取国家秘密罪。非法获取国家秘密罪当然包含故意泄露国家秘密的行为。将合法获取、管理的国家秘密泄露的，属于故意泄露国家秘密罪。由此可见，何之龙的行为具有特定性，系为境外非法获取或提供国家秘密，构成为境外的机构、组织、人员窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪，因此，C选项正确。

10.

以下关于股份有限公司的说法，正确的是

A.监事会的职工代表比例不得低于1/3B.监事会主席由全体监事过半数选举产生，监事会主席可以指定副主席C.监事的任期由公司章程规定，但每届最长不得超过3年D.持有公司股份10%以上的股东可以提议召开临时监事会会议正确答案：A[解析]

股份有限公司的监事会制度[解析]

《公司法》第118条第1、2款规定：“股份有限公司设立监事会，其成员不得少于三人。监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司职工通过职：工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。”所以A选项正确。

《公司法》第118条第3款规定：“监事会设主席一人，可以设副主席。监事会主席和副主席由全体监事过半数选举产生。监事会主席召集和主持监事会会议；监事会主席不能履行职务或者不履行职务的，由监事会副主席召集和主持监事会会议；监事会副主席不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上监事共同推举一名监事召集和主持监事会会议。”根据该款规定，监事会主席和副主席均由全体监事过半数选举产生，所以B选项不正确。

《公司法》第118条第5款规定：“本法第五十三条关于有限责任公司监事任期的规定，适用于股份有限公司监事。”《公司法》第53条规定：“监事的任期每届为三年。监事任期届满，连选可以连任。”由此可知，股份有限公司的监事任期每届为3年，不是最长不得超过3年，所以C选项不正确。

《公司法》第120条第1款规定：“监事会每六个月至少召开一次会议。监事可以提议召开临时监事会会议。”根据该款规定，监事可以提议召开临时监事会会议，其他主体不能提议召开，所以D选项不正确。

11.

文某被A省B市C区公安局处以拘留5天的行政处罚。文某不服该行政处罚，向C区公安局的上级——B市公安局(位于B市D区)提起行政复议，同时提出了赔偿请求。B市公安局维持了C区公安局的行政处罚行为。文某对复议决定不服，可以向下列哪个机关申请作出赔偿决定?

A.C区的基层人民法院赔偿委员会B.B市的中级人民法院的赔偿委员会C.D区的基层人民法院赔偿委员会D.A省的高级人民法院的赔偿委员会正确答案：B[解析]复议申请人对复议决定不服的，请求救济的程序’[解析]《国家赔偿法》第22条规定：“复议机关应当自收到申请之日起两个月内作出决定。赔偿请求人不服复议决定的，可以在收到复议决定之日起三十日内向复议机关所在地的同级人民法院赔偿委员会申请作出赔偿决定；复议机关逾期不作决定的，赔偿请求人可以自期间届满之日起三十日内向复议机关所在地的同级人民法院赔偿委员会申请作出赔偿决定。”本题中，复议机关B市公安局所在地(B市)的同级人民法院是B市中级人民法院，因此选B。

12.

猎人甲某日在狩猎区打猎，在其欲射一野兔时，发现猎人乙在对面也欲捕该野兔，虽然甲知道自己枪法不准，但情急之下还是扣动扳机，结果致乙死亡。对于乙的死亡，下列说法正确的是

A.是不可抗力B.甲对乙的死亡是间接故意C.是意外事件D.甲对乙的死亡是过失正确答案：B[解析]间接故意的认定[解析]依据我国《刑法》第14条的规定，明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望或者放任这种结果发生，因而构成犯罪的，是故意犯罪。故意犯罪包括直接故意和间接故意，间接故意是指明知自己的行为可能发生危害社会的结果，并且放任这种结果发生的心理态度。甲为了追求射杀野兔的非犯罪目的，在明知自己的行为可能误伤乙的情况下，放任乙的死亡，属于间接故意。因此，正确选项为B。

13.

张某租赁某公司的房屋，以下说法正确的是

A.张某必须与公司签订书面合同B.张某和公司应当到房产管理部门登记C.如果公司的土地使用权为划拨所得，张某与公司的房屋租赁合同无效D.如果公司的土地使用权为划拨所得，张某与公司的房屋租赁合同是效力待定合同，经有关机关批准后，合同有效正确答案：B[解析]房屋租赁合同[解析]《城市房地产管理法》第53条规定：“房屋租赁，出租人和承租人应当签订书面租赁合同，约定租赁期限、租赁用途、租赁价格、修缮责任等条款，以及双方的其他权利和义务，并向房产管理部门登记备案。”根据该条规定，房屋租赁的出租人和承租人应当签订书面租赁合同，而不是必须签订，所以A选项不正确。出租人和承租人应当到房产管理部门登记，所以B选项正确。

《城市房地产管理法》第55条规定：“以营利为目的，房屋所有权人将以划拨方式取得使用权的国有土地上建成的房屋出租的，应当将租金中所含土地收益上缴国家。具体办法由国务院规定。”根据该条规定，以划拨方式取得使用权的国有土地上建成的房屋可以出租，租赁合同既不是无效合同，也不是效力待定合同，而是有效合同，所以CD选项不正确。

14.

甲乙二人成立了一合伙企业，甲提出退伙，乙同意，下列说法正确的是(

．

)A.甲退伙之日，合伙企业应解散B.合伙企业解散，清算人必须由合伙人担任C.合伙企业不能清偿到期债务，债权人可以依法向人民法院提出破产清算申请D.合伙企业注销后，乙对合伙企业的债务仍承担无限责任，但是债权人5年内未提出偿债请求的，乙的责任消灭正确答案：C[解析]

合伙企业的解散和清算[解析]

《合伙企业法》第85条规定：“合伙企业有下列情形之一的，应当解散：(一)合伙期限届满，合伙人决定不再经营；(二)合伙协议约定的解散事由出现；(三)全体合伙人决定解散；(四)合伙人已不具备法定人数满三十天；(五)合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现；(六)依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；(七)法律、行政法规规定的其他原因。”根据该条第(4)项可知，合伙人不具备法定人数满30天的，应当解散，而不是不具备法定人数之日起就应当解散，所以A选项的说法不正确。(注意：该规定与《合伙企业法》修订前的规定不同)

《合伙企业法》第86条规定：“合伙企业解散，应当由清算人进行清算。清算人由全体合伙人担任；经全体合伙人过半数同意，可以自合伙企业解散事由出现后十五日内指定一个或者数个合伙人，或者委托第三人，担任清算人。自合伙企业解散事由出现之日起十五日内未确定清算人的，合伙人或者其他利害关系人可以申请人民法院指定清算人。”根据该条规定可知，合伙企业解散后的清算人可以由第三人担任，所以B选项的说法不正确。

《合伙企业法》第92条规定：“合伙企业不能清偿到期债务的，债权人可以依法向人民法院提出破产清算申请，也可以要求普通合伙人清偿。”根据该条规定可知，C选项的说法正确。(注意：该规定系《合伙企业法》修订后新增加的内容)

《合伙企业法》第91条规定：“合伙企业注销后，原普通合伙人对合伙企业存续期间的债务仍应承担无限连带责任。”根据该条规定可知，普通合伙人对合伙企业存续期间的债务承担的责任没有期限限制，所以D选项的说法不正确。(注意：D选项的内容为《合伙企业法》修订前的规定，(合伙企业法》修订后将5年的期间限制删去)

15.

甲早年丧妻，有两个女儿即乙、丙。1999年6月，甲写了一份自书遗嘱，指定在其死后自己所有的房屋三间由乙继承，存款2万元人民币和家具、电器等由丙继承。后来，甲因病住院，将上述三间房屋出卖，获得房价款3万元人民币，并全部用作医疗费用。由于年高病重，住院6个月后，甲死亡。针对甲关于三间房屋的出卖行为后果，正确的说法是

A.遗嘱的变更B.遗嘱的撤销C.遗嘱的执行D.遗嘱的生效正确答案：B[解析]遗嘱的变更、撤销和执行[解析]《继承法》第20条规定，遗嘱人可以撤销、变更自己所立的遗嘱。所谓遗嘱的变更，是指遗嘱人在遗嘱设立后对遗嘱内容的部分修改；遗嘱的撤销是指遗嘱人在遗嘱设立后又取消原来所立的遗嘱。遗嘱变更或撤销的方式主要有：遗嘱人另立新遗嘱变更或撤销原来的遗嘱；遗嘱人生前的行为变更或撤销原来遗嘱的内容，即遗嘱人生前的行为与遗嘱的意思表示相反，而使遗嘱处分的财产在继承开始前灭失、部分灭失或所有权转移、部分转移。遗嘱的变更与撤销的主要不同点是：遗嘱变更是仅改变原遗嘱的部分内容；而遗嘱的撤销是改变原遗嘱的全部内容。

本题中的甲就是用自己生前的行为使遗嘱处分的财产在继承开始前所有权转移，并且是全部转移。因此，甲是以“将三间房屋出卖”的行为撤销原遗嘱的内容。所以，A不是正确的选项，B项是正确的选项。

而遗嘱的执行，是指在遗嘱生效后由遗嘱执行人实现遗嘱的内容，因此，遗嘱人不可能通过自己的行为实现遗嘱的内容来执行遗嘱。遗嘱的生效必须在遗嘱人死亡时才能发生效力。由于遗嘱是死后行为，立遗嘱人于生前即发生效力的财产处分行为，也就不属于遗嘱，更不可能产生遗嘱的效力。所以，C和D选项均是不正确的。

16.

原告张某外出取证，结果回来的时候不幸遇到了洪水暴发，被阻在外省无法回来。人民法院遂裁定中止诉讼，等待原告归来。7个月后，原告终于可以出庭，此时对本案法院应如何处置?

A.案件已经超过审理期限，需要请求法院院长批准延期B.应作出裁定撤销原中止诉讼的裁定C.应作出决定撤销原中止诉讼的裁定D.直接传唤当事人出庭，案件继续进行审理正确答案：D[解析]诉讼中止解除的程序[解析]《民诉意见》第167条规定：“裁定中止诉讼的原因消除，恢复诉讼程序时，不必撤销原裁定，从人民法院通知或准许当事人双方继续进行诉讼时起，中止诉讼的裁定即失去效力。”因此法院不需作出裁定或者决定，D正确而BC错误。诉讼中止意味着案件审理期限的中断，所以虽然原告外出7个月没有回来也并非超出了一审案件6个月的审理时限，A错误。

17.

王某、张某拟设立一家以海鲜产品批发为主的有限责任公司，以下说法正确的是

A.公司的注册资本不得少于50万元B.王某、张某应当共同制定公司章程C.王某、张某的出资必须在公司设立前足额缴付D.如果张某退出，王某自己不得设立有限责任公司正确答案：B[解析]

有限责任公司的设立条件[解析]《公司法》修订前规定以生产经营为主和以商品批发为主的公司注册资本不得少于50万元，以商品零售为主的公司不得少于30万元，科技开发、咨询、服务性公司不得少于10万元，并且注册资本为实缴资本，修订后的《公司法》第26条规定：“有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元。法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。”

该条将注册资本最低限额降低至3万元，并且不再按照经营范围的不同区分注册资本最低限额，该条同时规定了折中授权资本制，即注册资本只要超过3万元的，都可以分期缴付，所以AC选项不正确。

《公司法》第23条规定：“设立有限责任公司，应当具备下列条件：(一)股东符合法定人数；(二)股东出资达到法定资本最低限额；(三)股东共同制定公司章程；(四)有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构；(五)有公司住所。”根据该条规定，股东应当共同制定公司章程，所以B选项正确。

修订前的《公司法》规定有限责任公司必须由2个以上50个以下股东共同出资设立，不承认一人公司的法律地位，修订后的《公司法》第24条规定：“有限责任公司由五十个以下股东出资设立。”《公司法》第二章第三节专门规定了一人有限责任公司，所以D选项不正确。

18.

下列有关行政赔偿的诉讼期间，论述正确的有

A.赔偿请求人单独提起行政赔偿诉讼，可以在赔偿义务机关处理之日起或处理期限届满之日起3个月内提出B.公民、法人或其他组织在提起行政诉讼的同时一并提出行政赔偿请求的，其起诉期限按照行政诉讼起诉期限的规定执行C.行政案件的原告可以在提出行政诉讼后至人民法院一审判决前，提出行政赔偿请求D.赔偿义务机关作出赔偿决定时，未告知赔偿请求人的诉权或者起诉期限，致使赔偿请求人逾期向人民法院起诉的，其起诉期限从赔偿请求人实际知道诉权或者起诉期限时计算，但逾期的期间自赔偿请求人收到赔偿决定时起2个月期满之日起计算正确答案：B[解析]行政赔偿诉讼中的起诉受理问题[解析]根据《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》中的下述相关规定，即第22条规定：“赔偿请求人单独提起行政赔偿诉讼，可以在向赔偿义务机关递交赔偿申请书后的两个月届满之日起三个月内提出”，因此A项表述不符合该司法解释的规定，是错误的。第23条第1款规定：“公民、法人或者其他组织在提起行政诉讼的同时一并提出行政赔偿请求的，其起诉期限按照行政诉讼起诉期限的规定执行”，因此B项表述符合该司法解释的规定，是正确的。第23条第2款规定：“行政案件的原告可以在提起行政诉讼后至人民法院一审庭审结束前，提出行政赔偿请求”，因此C项表述不符合该司法解释的规定，是错误的。第24条规定：“赔偿义务机关作出赔偿决定时，未告知赔偿请求人的诉权或者起诉期限，致使赔偿请求人逾期向人民法院起诉的，其起诉期限从赔偿请求人实际知道诉权或者起诉期限时计算，但逾期的期间自赔偿请求人收到赔偿决定之日起不得超过一年”，因此D项表述不符合该司法解释的规定，是错误的。

19.

关于行政案件法律规范适用，下列说法错误的是：A.法院审查行政行为的合法性时，应当对下位法是否符合上位法一并进行判断B.行政相对人的违法行为发生在新法施行以前，行政处罚作出在新法施行以后，法院审查行政处罚的合法性时，程序问题原则上适用新法规定C.法院审理行政许可案件，应当以申请人提出行政许可申请后实施的新法为依据D.法律修改后，其实施性规定未被明文废止的，实施性规定与修改后的法律相抵触的，不予适用正确答案：C[解析]《最高人民法院关于审理行政案件适用法律规范问题的座谈会纪要》指出：下位法的规定不符合上位法的，人民法院原则上应当适用上位法。当前许多具体行政行为是依据下位法作出的，并未援引和适用上位法。在这种情况下，为维护法制统一，人民法院审查具体行政行为的合法性时，应当对下位法是否符合上位法一并进行判断。故A项正确。

该《座谈会纪要》指出：根据行政审判中的普遍认识和做法，行政相对人的行为发生在新法施行以前，具体行政行为作出在新法施行以后，人民法院审查具体行政行为的合法性时，实体问题适用旧法规定，程序问题适用新法规定，但下列情形除外：(1)法律、法规或规章另有规定的；(2)适用新法对保护行政相对人的合法权益更为有利的；(3)按照具体行政行为的性质应当适用新法的实体规定的。故B项正确。

《最高人民法院关于审理行政许可案件若干问题的规定》第9条规定：“人民法院审理行政许可案件，应当以申请人提出行政许可申请后实施的新的法律规范为依据；行政机关在旧的法律规范实施期间，无正当理由拖延审查行政许可申请至新的法律规范实施，适用新的法律规范不利于申请人的，以旧的法律规范为依据。”C项未考虑该条的例外规定，故C项错误。

该《座谈会纪要》指出：法律、行政法规或者地方性法规修改后，其实施性规定未被明文废止的，人民法院在适用时应当区分下列情形：实施性规定与修改后的法律、行政法规或者地方性法规相抵触的，不予适用；因法律、行政法规或者地方性法规的修改，相应的实施性规定丧失依据而不能单独施行的，不予适用；实施性规定与修改后的法律、行政法规或者地方性法规不相抵触的，可以适用。故D项正确。

20.

一件专利申请由申请人甲于2003年4月3日向我国国家知识产权局提出发明专利申请，请判断下述各事实所披露的与该专利申请主题完全相同的技术内容中的哪一项不能否定该专利申请的新颖性?

A.2003年4月5日出版的一本杂志B.另一申请人乙于2003年4月3日向我国国家知识产权局提出的发明专利申请C.2002年10月1日在国内公开使用D.申请人甲于2002年8月20日向我国国家知识产权局提出专利申请在2004年2月22日公布的发明专利申请公开说明书正确答案：C[解析]发明或实用新型的新颖性条件[解析]《专利法》第22条规定：授予专利权的发明和实用新型，应当具备新颖性、创造性和实用性。新颖性，是指在申请日以前没有同样的发明或者实用新型在国内外出版物上公开发表过、在国内公开使用过或者以其他方式为公众所知，也没有同样的发明或者实用新型由他人向国务院专利行政部门提出过申请并且记载在申请日以后公布的专利申请文件中。因此，在我国，现有技术的意思是指，以申请日为界限，在申请．B(不含申请日)以前已经公开的技术水平，即技术知识的总和。按照上述新颖性的定义，能够使申请专利的发明和实用新型丧失新颖性的技术有两部分：一部分是申请日以前已经公开的技术；另一部分是申请日以前他人提出并在该日以后公布的申请中的技术。在我国专利法中前者是属于现有技术，后者不属于现有技术。

选项A是申请日以后公开的出版物，因此不破坏新颖性。选项B是另一申请人乙在申请日当天提出的，因此也不破坏新颖性，如果甲和乙的专利都符合授权条件的话，可以协商确定申请人。选项C，《专利法》第22条第2款规定：新颖性，是指在申请日以前没有同样的发明或者实用新型在国内外出版物上公开发表过、在国内公开使用过或者以其他方式为公众所知，也没有同样的发明或者实用新型由他人向国务院专利行政部门提出过申请并且记载在申请日以后公布的专利申请文件中。因此2002年10月1日在申请日前在国内公开使用破坏其新颖性。选项D是由甲本人在申请日以前提出并且记载在申请日以后公布的专利申请文件中，根据《专利法》第22条的规定，也不破坏新颖性。

21.

以下是某中外合资经营企业的法律股份向中方投资者提供的法律意见，正确的是

A.合营企业增加注册资本的，必须经董事会成员一致通过方可作出决议B.合营企业改变企业名称的，必须经出席董事会会议的董事一致通过方可作出决议C.合营企业改变产品销售方式的，必须经出席董事会会议的董事一致通过方可作出决议D.合营企业合并的，必须经董事会成员一致通过方可作出决议正确答案：B[解析]董事会会议需要出席的董事一致通过的事项[解析]《中外合资经营企业法实施条例》第33条规定：“下列事项由出席董事会会议的董事一致通过方可作出决议：(一)合营企业章程的修改；(二)合营企业的中止、解散；(三)合营企业注册资本的增加、减少；(四)合营企业的合并、分立。其他事项，可以根据合营企业章程载明的议事规则作出决议。”该条规定的事项需要出席董事会会议的董事一致通过，而不是董事会成员一致通过，要求出席董事会会议的董事一致通过的规定更科学。由此可知，虽然AD选项中的事项都需要出席董事会会议的董事一致通过方可作出决议，但是后半部分的表述不正确，所以两个选项不正确。

根据《中外合资经营企业法实施条例》第13条的规定，合营企业名称属于章程规定事项，修改企业名称即要修改企业章程，因此需要出席董事会会议的董事一致通过，所以B选项正确。根据《中外合资经营企业法实施条例》第11条和第13条的规定，产品销售方式是合营企业合同的内容，不是合营企业章程的内容，因此修改产品销售方式不必经出席董事会会议的董事一致通过，所以C选项不正确。

22.

完善以宪法为核心的中国特色社会主义法律体系，加强宪法实施，需要完善立法体制。据此，下列哪一说法是错误的?A.加强党对立法工作的领导，完善党对立法工作中重大问题决策的程序B.健全有立法权的人大主导立法工作的体制机制，发挥人大及其常委会在立法工作中的主导作用C.加强和改进政府立法制度建设，完善行政法规、规章制定程序，完善公众参与政府立法机制D.明确地方立法权限和范围，依法赋予县、市地方立法权正确答案：D[解析]《中共中央关于全面推进依法治国若干重大问题的决定》指出：明确地方立法权限和范围，依法赋予设区的市地方立法权。故D项“县、市”表述错误。

23.

矿工丁某在看管矿井通风设备时，私自拆卸其中的一些零部件归己所有，不顾可能会损坏设备的正常功能，结果导致整个设备工作失灵，使井下千余名矿工的身体健康造成损害，并使矿场的正常生产秩序被破坏，经济损失近万元。丁某的行为属于下列哪种性质?

A.以危险方法危害公共安全罪B.过失以危险方法危害公共安全罪C.故意毁坏财物罪D.盗窃罪正确答案：A[解析]以危险方法危害公共安全罪的认定[解析]依据《刑法》第114、115条的规定，破坏矿井通风设备属于危害公共安全的其他方法，本题中主观上是间接故意，实施这一违法行为而放任另一犯罪结果发生，亦构成与盗窃罪和故意毁坏财物罪的想象竞合，从一重罪处罚。

24.

关于我国立法体制，下列说法不正确的是

A.对我国立法体制总的概括是一元多层次的立法体制B.诉讼和仲裁制度由全国人大及常委会制定法律，也可以授权国务院制定行政法规C.为执行法律的规定需要，国务院可以根据宪法和法律制定行政法规D.省、自治区、直辖市的人民代表大会及其常务委员会根据本行政区域的具体情况和实际需要，在不同宪法、法律、行政法规相抵触的前提下，可以制定地方性法规正确答案：B[解析]我国立法体制和立法权问题[解析]B选项之所以错误，乃是因为《立法法》第8条规定：下列事项只能制定法律：国家主权的事项；各级人民代表大会、人民政府、人民法院和人民检察院的产生、组织和职权；民族区域自治制度、特别行政区制度、基层群众自治制度；犯罪和刑罚；对公民政治权利的剥夺、限制人身自由的强制措施和处罚；对非国有财产的征收；民事基本制度；基本经济制度以及财政、税收、海关、金融和外贸的基本制度；诉讼和仲裁制度；必须由全国人民代表大会及其常务委员会制定法律的其他事项。第9条规定：本法第八条规定的事项尚未制定法律的，全国人大及其常委会有权作出决定，授权国务院可以根据实际情况，对其中的部分事项先制定行政法规，但是有关犯罪和刑罚、对公民政治权利的剥夺和限制人身自由的强制措施和处罚、司法制度除外。

25.

崔某虚构“卢氏县药都中药材种子种苗贸易部”，在根本没有任何中药材种子种苗，也未经广告管理部门审核的情况下，擅自通过《故事大观》、《农民致富之友》等刊物刊发中药材种植等含虚假内容的广告，并私自印制种植宣传小报向种植户邮寄散发，误导消费者，骗取他人财物。从2003年1月至6月，崔某共骗取各地农民汇款12万余元。崔某的行为构成何种犯罪?

A.虚假广告罪B.生产销售伪劣产品罪C.假冒注册商标罪D.诈骗罪正确答案：D[解析]虚假广告罪和诈骗罪的区分[解析]《刑法》第222条规定的虚假广告罪，是指有合法产品，但对产品进行不实宣传的情形。而本案中崔某根本没有任何产品，纯粹以假广告骗钱，因此不构成虚假广告罪，而构成诈骗罪。

26.

下列有关委付和代位求偿的表述，不正确的是

A.委付适用于推定全损，而代位求偿则既可以适用于货物的全部损失又可以适用于货物的部分损失B.代位求偿是以保险人向被保险人支付赔偿为前提的C.被保险人提出委付，可以采用口头通知的方式D.保险人接到被保险人的委付通知后，可以接受也可以不接受，但是委付一经接受即不得撤回正确答案：C[解析]委付和代位求偿的比较[解析]委付是在保险标的发生推定全损时，被保险人把残存的被保险货物的全部权利和义务转让给保险公司，并请求赌付全部保险金额的法律行为；委付通知应以书面的方式作出；保险人接到被保险人的委付通知后，可以接受也可以不接受，但是委付一经接受即不得撤回。代位求偿是指保险标的的损失由第三者造成时，保险人向被保险人支付赔偿后取得向过失责任方要求赔偿的权利，保险人只有向被保险人支付了赔偿，才能取得向过失责任方要求补偿的权利。所以ABD正确，C不正确。

27.

下列人员禁止担任有限责任公司董事的是

A.退休林业局局长王某B.法官张某C.律师陈某D.某股份有限公司经理张某正确答案：B[解析]公司董事、监事、高级管理人员的消极任职资格[解析]《公司法》修订前第58条规定国家公务员不得兼任公司的董事、监事、经理，《公司法》修订后虽然将该限制删去，但是《公务员法》第53条规定公务员不得从事或者参与营利性活动，不得在企业或者其他营利性组织中兼任职务，不过A选项中王某虽然曾经是公务员，现在已退休，不再是公务员，所以A选项不正确。

《公司法》虽然未明确规定法官不得担任公司董事、监事、高级管理人员，但是《法官法》第15条规定：“法官不得兼任人民代表大会常务委员会的组成人员，不得兼任行政机关、检察机关以及企业、事业单位的职务，不得兼任律师。”根据该条规定，法官不得兼任企业、事业单位的职务，因此也不得担任公司的董事、监事、高级管理人员，所以B选项正确(提示：《检察官法》对检察官也有同样的限制)。

律师和其他公司的董事、监事、高级管理人员均可以兼任公司的董事、监事、高级管理人员，所以CD选项不正确。

提示：《公司法》第70条规定：“国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员，未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他有限责任公司、股份有限公司或者其他经济组织兼职。”根据该条规定，国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员必须经国有资产监督管理机构的同意才能在其他公司或者其他经济组织中兼职。

28.

赵某租赁李某的房屋居住，租期2年，租赁期限届满后，赵某继续居住，李某没有提出异议，赵某居住2个月后，李某提出要收回房屋，以下说法正确的是

A.李某无权要求收回房屋B.赵某不需支付原租赁合同期满后的2个月的租金C.赵某应向李某返还不当得利D.赵某应按照原租赁合同约定的租金向李某交付2个月的租金正确答案：D[解析]

续租的期限[解析]

《合同法》第236条规定：“租赁期间届满，承租人继续使用租赁物，出租人没有提出异议的，原租赁合同继续有效，但租赁期限为不定期。”本题中租赁期限届满，赵某继续居住，李某没有提出异议，原租赁合同继续有效，但是租赁期限不是2年，而是不定期，因此李某有权随时解除租赁合同，要求收回房屋，所以A选项不正确。原租赁合同有效，赵某有权居住，赵某的居住不构成不当得利，所以C选项不正确。赵某应按照原租赁合同约定的租金交付租金，所以D选项正确，B选项不正确。

29.

李某以抢劫罪被法院判处有期徒刑5年，服刑期间多次提出申诉，人民法院经过审查，决定按审判监督程序重新审判，下列表述中正确的是

A.应当在作出提审、再审决定之日起1个月内审结，需要延长期限的，不得超过1个半月B.应当在作出提审、再审决定之日起1个半月内审结，需要延长期限的，不得超过3个月C.应当在作出提审、再审决定之日起3个月内审结，需要延长期限的，不得超过6个月D.应当在作出提审、再审决定之日起6个月内审结，需要延长期限的，不得超过9个月正确答案：C[解析]人民法院按照审判监督程序进行审判的审理期限[解析]《最高人民法院关于刑事再审案件开庭审理程序的具体规定》第25条规定：人民法院审理再审案件，应当在作出再审决定之日起3个月内审结。需要延长期限的，经本院院长批准，可以延长3个月。自接到阅卷通知后的第二日起，人民检察院查阅案卷超过7日后的期限，不计入再审审理期限。据此，对按照审判监督程序重新审判的案件，即使是延长期限，其总的审服也不得超过6个月。故选项C正确。

30.

甲与乙结婚之前即在同居期间生育一男孩丙，在丙1周岁之后，甲与乙解除了同居关系，男孩丙由母亲乙抚养。之后，甲、乙分别结婚，建立了各自的家庭。甲与他人结婚之后，又生育一男孩丁。在丙16周岁、丁12周岁时，甲在一次高楼施工过程中意外坠楼死亡。甲死亡后留有遗产房屋、存款和其他一些动产。甲生前没有遗嘱。在分割甲的遗产时，乙要求应依法分割甲的遗产给丙，但遭到拒绝。以下说法正确的是

A.因为甲与乙没有结婚，所以在甲死亡后，丙作为非婚生子女没有继承甲遗产的权利B.因为甲与乙解除同居关系后，丙不是由甲抚养，所以在甲死亡后，丙没有继承甲遗产的权利C.丙与丁都是甲的儿子，他们对甲的遗产有同等的继承权D.丙与丁都是甲的儿子，他们对甲的遗产都有继承权，但是，丙的遗产继承权只是丁的遗产继承权的1/2正确答案：C[解析]非婚生子女的法律地位问题[解析]《婚姻法》第25条明确规定，非婚生子女享有与婚生子女同等的权利，任何人不得加以危害和歧视。而《继承法》第10条规定，配偶、父母、子女同为第一顺序的法定继承人，其中子女包括婚生子女、非婚生子女、养子女和有扶养关系的继子女。因此，丙作为甲的非婚生子女与婚生子女丁对甲的遗产依法享有同等继承权，丙所享有的同等继承权不受“甲乙是否结婚、丙是否由甲抚养”的影响。因此，ABD选项都是错误的，只有C选项正确。

二、多项选择题1.

下列公约的实体性规定被全部纳入到《与贸易有关的知识产权协议》中的是

A.《保护工业产权巴黎公约》B.《世界版权公约》C.(保护表演者、录音制品制作者和广播组织罗马公约》D.《关于集成电路知识产权条约》正确答案：ACD[解析]《与贸易有关的知识产权协议》和相关公约[解析]《与贸易有关的知识产权协议》将《保护工业产权巴黎公约》、《保护文学艺术作品伯尔尼公约》(第6条之二关于精神权利的规定除外)、《保护表演者、录音制品制作者和广播组织罗马公约》和《关于集成电路知识产权条约》的实体性规定全部纳入进来，成为世界贸易组织成员知识产权保护的最低标准，这当中没有《世界版权公约》，所以只有选项ACD是正确的。

2.

汪先生是一名归国华侨，回国后在一所中学教书。2001年9月7日是汪先生70岁的生日。过完生日，汪先生拿出四份遗嘱给三个子女甲、乙、丙和侄儿丁。遗嘱中指定：不动产房屋由甲继承；自己用的一辆小车由乙继承；2万美元的存款由丙继承；人民币存款6万元，还有1万元的债权由丁取得。丁的经济条件比较好，于是将汪先生给自己的遗嘱交给了自己的儿子戊，并说，待汪先生百年后，由戊按照遗嘱取得“存款和债权”。2002年2月汪先生因病死亡。在分割汪先生的遗产时，丁的儿子戊要求按照遗嘱取得汪先生留下的“人民币存款6万元，还有1万元的债权”。针对汪先生留下的“人民币存款6万元，还有1万元的债权”，哪些人有权依法继承或取得?

A.甲B.乙C.丙D.戊正确答案：ABC[解析]遗赠只能由受遗赠人接受[解析]遗赠是以特定的受遗赠人为受益人的，受遗赠人的受遗赠权只能由受遗赠人享有，不得转让。因此，丁将自己的受遗赠权转移给儿子戊是无效的。也就是说，戊无权根据遗赠取得“人民币存款6万元，还有1万元的债权”。那么，“人民币存款6万元，还有1万元的债权”则应作为汪先生的遗产，由其法定继承人甲、乙、丙依法继承分割。因此，正确的选项应是ABC，D选项是错误的。

3.

以下对于土地的利用符合法律规定的是

A.某县政府设立一机构专门负责本县传染病防治的监督管理，但是县政府办公场所紧张，遂与该县某乡政府协商，将该乡某村村民集体所有的一块土地无偿划拨给该机构B.某省政府将一块国有土地无偿划拨给某海军部队用于营区建设C.某县政府将一块国有土地无偿划拨给某房地产开发公司用于经济适用房的开发D.某省政府贯彻国家发展可再生能源的政策，为尽快解决本省电力不足的问题，将一块国有土地无偿划拨给某水电公司修建基础设施进行水电开发正确答案：BD[解析]国有土地使用权的划拨[解析]《土地管理法》第54条规定：“建设单位使用国有土地，应当以出让等有偿使用方式取得；但是，下列建设用地，经县级以上人民政府依法批准，可以以划拨方式取得：(一)国家机关用地和军事用地；(二)城市基础设施用地和公益事业用地；(三)国家重点扶持的能源、交通、水利等基础设施用地；(四)法律、行政法规规定的其他用地。”

根据以上规定可知，政府只能划拨国有土地，不能划拨农村集体所有的土地给建设单位，A选项中县政府将村民集体所有的土地划拨给国家机关的做法不符合法律规定。C选项中，虽然是用于经济适用房的开发，但是并不符合公益事业用地等划拨方式的适用范围，所以C选项不正确。B选项符合第(1)项的军事用地，D选项符合第(3)项的国家重点扶持的能源等基础设施用地，所以BD选项正确。

4.

作家甲完成了一部反映三峡工程的纪实文学作品，作家乙经甲同意将其改编为电视剧本，电视剧制作中心经同意将其拍摄成电视剧，电视台为制作三峡工程宣传节目，从电视剧中取出若干片断，电视台应当

A.向作家甲支付报酬B.向作家乙支付报酬C.向电视剧制片人支付报酬D.向电视剧导演和演员支付报酬正确答案：ABC[解析]电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品的著作权归属[解析]选项A和选项B，电视台播放该电视剧片断，应当向作品的原著作权人即纪实文学作品的作家甲支付报酬，同时也应当向该纪实文学作品的演绎作品的作者即电视剧本的作家乙支付报酬，因此选项A和选项B是正确的。选项C，《著作权法》第15条规定：“电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品的著作权由制片者享有，但编剧、导演、摄影、作词、作曲等作者享有署名权，并有权按照与制片者签订的合同获得报酬。电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品中的剧本、音乐等可以单独使用的作品的作者有权单独行使其著作权。”因此电视台也应向电视剧制片人支付报酬。选项C是正确的，选项D显然是不正确的。

5.

关于撤回上诉的说法，哪些选项正确?A.在上诉期内，上诉人可以自愿撤回上诉B.普通刑事案件，在上诉期满之后撤回上诉需要经过审查C.只有在无罪的情况下，合议庭才会准许撤回上诉D.死刑立即执行案件，已经进入二审庭审程序，上诉人要求撤回上诉的，不予准许正确答案：ABD[解析]根据《刑诉解释》第304条规定，在上诉期内，上诉人可以自愿撤回上诉。根据《刑诉解释》第305条规定，普通刑事案件，在上诉期满之后撤回上诉需要经过审查，经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许撤回上诉；认为原判有错的，应当不予准许。死刑立即执行的被告人提出上诉，在第二审开庭后宣告裁判前申请撤回上诉的，应当不予准许。故A、B、D正确。

6.

甲市A镇山野菜加工厂系集体所有的乡镇企业，因产品适销，刚开业半年时间，其加工产品就已打入东南亚各国市场，并且进行了股份制改造。该市政府认为该企业十分有前途，便准备将其收归国有，由市政府进行管理。于是，便指使市工商局于2005年12月将该厂的集体所有性质变更为国有，撤销原企业名称，将企业更名为甲市绿色蔬菜加工公司。A镇政府由于也向该加工厂有部分投资，因而向甲市政府索要投资款时，甲市政府拒绝返还。请问下列各项中谁对本案有权提起行政诉讼?

A.A镇山野菜加工厂B.加工厂的法定代表人C.镇政府D.股东大会(以自己的名义)正确答案：ABC[解析]司法解释对行政诉讼原告资格的有关规定[解析]《行诉解释》第17条规定：“非国有企业被行政机关注销、撤销、合并、强令兼并、出售、分立或者改变企业隶属关系的，该企业或者其法定代表人可以提起诉讼”，第18条规定：“股份制企业的股东大会、股东代表大会、董事会等认为行政机关作出的具体行政行为侵犯企业经营自主权的，可以企业名义提起诉讼”，因而A、B、C项均为合格的原告，其中镇政府属于对其享有权利的法人或其他组织；而D项中的股东大会起诉则应当以企业名义提起诉讼，故D项是错误的。

7.

余某教唆某私营工厂保管员葛某在值班时让其潜入仓库。余某盗得大批财物，销赃3000元后分了500元赃款给葛某。关于余某、葛某的行为说法错误的是

A.两人的行为构成了盗窃罪的共同犯罪B.余某所得赃款超过盗窃罪的起刑点，构成盗窃罪，葛某只分得500元，不构成犯罪C.余某的行为构成盗窃罪，葛某的行为构成职务侵占罪D.两人的行为构成了职务侵占罪的共同犯罪正确答案：ABC[解析]

共同犯罪的认定和定罪处罚问题