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司法综合分类模拟80一、单项选择题1.
教授甲退休后在家“著书立说”,时常获得一些稿费。其儿子乙没有固定的工作,收入来源不高,但出手大花销多。因此,经常向父亲(江南博哥)甲要钱。甲认为儿子不争气,好逸恶劳,不愿意给乙钱。由于乙往往不能顺利地从父亲那里拿到钱,于是,乙以暴力相威胁,强迫甲每月给自己1000元人民币花销,并强迫甲立下遗嘱,将其银行存款20万元人民币指定由乙继承。为了尽早得到这20万元,乙竟然欲将甲杀害,由于抢救及时,甲脱离了危险。但事后不久,甲却因心脏病突发住院抢救无效死亡。甲死亡时,没有父母和配偶,也没有其他的子女。针对甲留下的20万元遗产,下列说法正确的是
A.乙是甲的儿子,在任何情况下,乙对甲的遗产都有继承权B.乙是甲的儿子,如果其对父亲履行了赡养义务,乙对甲的遗产才有继承权C.乙对甲有违法犯罪行为,依法丧失对甲的遗产继承权D.虽然乙对甲有违法犯罪行为,但由于抢救及时,甲脱离了危险。所以,乙对甲的遗产仍然有继承权正确答案:C[解析]继承权的取得[解析]继承权是自然人享有的重要民事权利之一,理论上一般将继承权分为客观意义上的继承权和主观意义上的继承权。客观意义上的继承权是指自然人依照法律的规定或遗嘱的指定享有的继承被继承人遗产的资格,是一种期待权。主观意义上的继承权是指继承人在继承法律关系中实际享有的具体权利,是一种既得权。
客观意义上的继承权转化为主观意义上的继承权必须同时具备三个条件:第一,被继承人死亡;第二,被继承人留有遗产;第三,继承人未丧失继承权。
本题涉及主观意义上继承权的取得问题,其中有“被继承人死亡;被继承人留有遗产”条件出现。因此,回答继承人乙能否继承被继承人甲的遗产取得主观意义上继承权,就要分析乙是否对被继承人甲的遗产有继承权?根据《继承法》第22条的规定,受胁迫所立的遗嘱无效。而《继承法》第27条的规定,遗嘱继承人放弃继承或者受遗赠人放弃受遗赠的;遗嘱继承人丧失继承权的;遗嘱继承人、受遗赠人先于遗嘱继承人死亡的;遗嘱无效部分所涉及的遗产;遗嘱未涉及的遗产,按照法定继承办理。由于乙是甲的唯一法定继承人,因此,在正常情况下即使遗嘱无效,乙也可以依法继承遗嘱涉及的财产20万元。但是,由于继承人乙对被继承人甲有故意杀害行为,根据《继承法》第7条的规定,继承人乙丧失对被继承人甲的遗产继承权。
综上,继承人乙客观意义上的继承权转化为主观意义上的继承权的第三个条件“继承人未丧失继承权”不具备。因此,继承人乙对被继承人甲遗产的主观意义上继承权不能实现,所以正确选项应是C。
2.
某甲为一私营企业的老板,其朋友某乙对其钱财垂涎已久,一日趁某甲家人疏忽之际,将其不满2周岁的幼儿偷走,然后向某甲勒索现金10万元。某甲向公安机关报案,公安人员遂追捕某乙。某乙见勒索未成,将幼儿杀害。对于某乙该如何处理?
A.按故意杀人罪论处B.按绑架罪和故意杀人罪二罪论处,数罪并罚C.按绑架罪论处D.按拐卖儿童罪的结果加重犯论处正确答案:C[解析]绑架罪的结果加重情节[解析]结果加重犯,亦称加重结果犯,是指法律规定的一个犯罪行为(基本犯罪),由于发生了严重结果而加重其法定刑的情况。依据《刑法》第239条的规定,以勒索财物为目的偷盗婴幼儿的,以绑架罪论处,杀害被绑架人是绑架罪的一个加重结果。
3.
木村(日本人)在某县一家酒馆酗酒滋事,将酒馆服务员王某打成轻伤。在本案的处理过程中,下列哪个做法是正确的?
A.该县人民检察院审查后,将该案移送该县人民法院审理B.木村要求聘请美国著名律师德肖维茨担任其辩护人,被法庭当庭拒绝C.木村因不懂中国语言文字请求法庭为其提供日文翻译,被法庭当庭拒绝D.木村以审判长李某是被害人王某的丈夫为由,申请李某回避,亦被拒绝正确答案:B[解析]涉外刑事诉讼程序[解析]根据《刑事诉讼法》第20条的规定,外国人犯罪的刑事案件,由中级人民法院管辖。本题中,将该案移送县人民法院审理属于管辖错误。B选项涉及律师参加刑事诉讼的问题,对此,外国当事人只能委托中国律师参加刑事诉讼。C选项涉及诉讼语言、文字的使用问题,由于日本公民木村不懂中国语言文字,法庭应当为其提供日文翻译。D选项涉及外国当事人的诉讼权利保障问题,根据“诉讼权利平等”原则,外国当事人享有申请回避的诉讼权利。
4.
托运人与承运人签订货物运输合同,货物采取集装箱装运,承运人对货物的责任期间是
A.承运人接收货物时起至交付货物时止B.装货港接受货物时起至卸货港交付货物时止C.货物进入装货港的仓库起至货物进入卸货港的仓库时止D.货物装上船时起至卸下船时止正确答案:B[解析]承运人对集装箱装运的货物的责任期间[解析]《海商法》第46条规定:“承运人对集装箱装运的货物的责任期间,是指从装货港接收货物时起至卸货港交付货物时止,货物处于承运人掌管之下的全部期间。承运人对非集装箱装运的货物的责任期间,是指从货物装上船时起至卸下船时止,货物处于承运人掌管之下的全部期间。在承运人的责任期间,货物发生灭失或者损坏,除本节另有规定外,承运人应当负赔偿责任。前款规定,不影响承运人就非集装箱装运的货物,在装船前和卸船后所承担的责任,达成任何协议。”根据该条规定,B选项正确。
5.
下列关于民事再审程序的说法,哪一选项表述不正确?A.人民检察院对已经生效的判决、裁定和损害国家利益的调解书,都可提起抗诉B.当事人对已经生效的错误判决、裁定和调解书,都可申请再审C.当事人对人民法院驳回再审申请的裁定不服,可向检察院申请检察建议,且只能申请一次D.判决、调解书生效后当事人将判决、调解书确认的债权转让,债权受让人不能申请再审正确答案:A[解析]本题考查民事再审程序。人民检察院不能抗诉的案件:适用特别程序、督促程序、公示催告程序、破产程序以及解除婚姻关系的判决、裁定等不适用审判监督程序的判决、裁定。可见,并不是所有生效的判决和裁定均可提出抗诉,A选项错误。
6.
关于行政法规的解释,以下说法不正确的是
A.徐州市人民政府有权提出行政法规解释要求B.行政法规解释草案可由国务院授权国务院有关部门公布C.行政法规的解释与行政法规具有同等效力D.国务院法制机构可以就国务院有关部门法制机构提出的关于具体应用行政法规的问题的解释的请求,进行答复正确答案:A[解析]行政法规的解释[解析]行政法规的解释,可分为两类:第一类是对于行政法规条文本身需要进一步明确界限或者作出补充规定的解释。有权向国务院提出行政法规解释要求的,是国务院各部门和省、自治区、直辖市人民政府;国务院法制机构研究拟定行政法规解释草案,报国务院同意后,由国务院公布或者由国务院授权国务院有关部门公布;行政法规的解释与行政法规具有同等效力。第二类是属于行政工作中具体应用行政法规的问题的解释。省、自治区、直辖市人民政府法制机构以及国务院有关部门法制机构请求国务院法制机构解释的,国务院法制机构可以研究答复;其中涉及重大问题的,由国务院法制机构提出意见,报国务院同意后答复。
A项,徐州市是国务院批准的较大的市,无权向国务院提出行政法规解释要求;BCD项均正确。
7.
边疆某省下辖的一个县由于国外势力的挑拨,一些武装分子发动了分裂国家的武装行为,导致了严重的社会骚动,根据我国宪法的相关规定,下列哪个选项是正确的?
A.全国人大常委会宣布该县进入紧急状态B.国务院决定该县进入紧急状态C.该省决定该县进入紧急状态D.国务院决定该省进入紧急状态正确答案:B[解析]
紧急状态决定权[解析]
根据《宪法》第67条第(20)项的规定,全国人大常委会有权决定全国或者个别省、自治区、直辖市进入紧急状态,而根据《宪法》第89条第(16)项,国务院有权决定省、自治区、直辖市的范围内部分地区进入紧急状态,所以本题答案应该为B项。
8.
刘某是一起爆炸案的犯罪嫌疑人,公安机关将案件移送人民检察院审查起诉,人民检察院为了审查案件,将刘某拘传至人民检察院接受了2日的讯问。刘某对此提出了申诉,认为人民检察院违法。对此,他提出的申诉理由哪一项是有根据的?
A.未经传唤,直接拘传B.应由公安机关决定C.应由公安机关执行D.时间长至2日正确答案:D[解析]拘传的法定程序[解析]传唤不是拘传的必经程序,故A选项表述错误;在人民检察院审查起诉阶段,拘传的决定主体和执行主体都应当是人民检察院,B、C选项表述错误;依据《刑事诉讼法》第92条的规定,每次拘传进行讯问的时间不得超过12小时,一次讯问时间不够,到时也应立即释放。对需要再次拘传的,至少应当间隔一段时间,方可进行下一次拘传。不得以连续传唤、拘传的形式变相拘禁犯罪嫌疑人。因此,检察院将刘某拘传2日,属违法行为,D系符合题意的选项。
9.
甲乙两公司以CIF术语订立了一份玻璃器皿的销售合同,卖方甲公司对该批货物投保了“一切险”,则下列不同原因所造成的货物损失,哪种情况属于保险公司应当承担赔偿责任的?
A.由于运输迟延,该批玻璃器皿运至目的地时市价大跌B.由于发货人在发货前包装不当,致使玻璃器皿在途中破碎C.货损由于该批玻璃器皿本身存在固有缺陷造成的D.由于船长超速驾驶致使船舶触礁沉没造成玻璃器皿全部灭失正确答案:D[解析]海上货物运输保险的除外责任[解析]保险公司对海上运输中被保险货物发生的以下损失不承担赔偿责任:(])被保险人故意或者过失导致的损失。(2)属于发货人责任引起的损失。例如发货人在发运货物前包装不当。(3)损失责任开始前,被保险货物已经存在的品质不良或者数量短缺造成的损失。本题中装船前数量短缺就是这种情况。(4)被保险货物的自然损耗、本质缺陷、特性以及市场跌落、运输迟延引起的损失或者费用。(5)海洋运输货物战争险条款和货物运输罢工险条款规定的责任范围和除外责任。本题中ABC三项都属于除外责任,而D项属于承运人驾驶船舶的过失,不属于除外责任的范围,因此保险公司应当承担赔偿责任。
10.
甲公司为扩大公司实力向乙公司借款80万元,以其价值180万元的乡间别墅作为抵押,又向丙公司借款100万元,仍以其价值180万元的乡间别墅作为抵押,并办理了抵押登记。后甲公司与乙公司因业务上的往来发生纠纷,乙公司要求甲公司偿还其80万元借款。关于此案件,下列哪一表述不成立?A.如乙公司诉前发现甲公司转移财产,应向乡间别墅所在地的法院提起诉前保全B.如乙公司诉中发现甲公司转移财产,应向受理纠纷的法院提起诉中保全C.一旦丙公司的债权先于乙公司到期,即使法院查封了乡间别墅,丙公司仍可行使其抵押权D.一旦甲公司提供了与80万元相当的宝马车作为乙公司的财产担保,法院可裁定解除对乡间别墅的查封正确答案:A[解析]本题考查保全。申请诉前保全可向被保全财产所在地、被申请人住所地或者对案件有管辖权的法院提出。可见,A选项说应向乡间别墅所在地的法院提起诉前保全的说法太绝对,A选项错误。申请诉讼保全应向受案法院申请。可见,B选项正确。法院对抵押物、质押物、留置物可以采取财产保全措施,但不影响抵押权人、质权人、留置权人的优先偿权。可见,C选项正确。财产保全的被保全人提供其他等值担保财产且有利于执行的,法院可以裁定变更保全标的物为被保全人提供的担保财产。可见,D选项正确。
11.
法与道德的关系问题是法理学上一个千年争议之谜,关于这个问题,下列说法正确的是
A.自然法学派认为:法律和道德之间没有必然的联系B.现代社会,人们一般认为“法律是最高限度的道德”C.法律和道德在许多方面存在差别,但在功能上可以形成互补关系D.法治国家强调法律至上,必然要不断取消道德对社会的调整作用正确答案:C[解析]法与道德[解析]在法律和道德的问题上,自然法学派坚持法律必须符合道德,而分析法学派认为两者没有必然联系。近代以来,人们大多认为“法律是最低限度的道德”。法律和道德在许多方面存在差别,但在功能上可以形成互补关系。法治国家强调法律至上,但并不是要取消道德对社会的调整作用。
12.
王某将手机赠送给陈某,条件是陈某不能将手机转让给他人,陈某答应,但是提出要签订书面协议,王某与陈某签订了书面赠与合同,关于该合同,以下说法正确的是
A.合同是双务合同B.合同是不要式合同C.合同是诺成合同D.合同是有偿合同正确答案:B[解析]
合同的性质[解析]
依双方当事人是否互负给付义务,合同可分为双务合同和单务合同,双务合同是指当事人双方互相承担对待给付义务的合同,单务合同是指只有一方当事人承担给付义务的合同。依合同当事人之间的权利义务是否存在对价关系,合同可分为有偿合同和无偿合同,有偿合同是指当事人一方享有合同规定的权益,须向对方当事人偿付相应代价的合同;无偿合同是指一方当事人向对方给予某种利益,对方取得利益时不支付任何代价的合同。依合同成立的条件,合同可以分成诺成合同和实践合同,诺成合同是指当事人意思表示一致为充分成立条件的合同,即一旦当事人的意思表示达成一致即告成立的合同;实践合同是指除当事人意思表示一致以外尚须交付标的物才能成立的合同。依合同的成立是否须采取一定的形式,合同可分为要式合同和不要式合同,要式合同,是指法律规定必须采取一定形式的合同;不要式合同是指法律不要求采取特定形式的合同。
王某与陈某之间的合同是赠与合同。《合同法》第185条规定:“赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人,受赠人表示接受赠与的合同。”第190条规定:“赠与可以附义务。赠与附义务的,受赠人应当按照约定履行义务。”根据该条规定,赠与可以附义务,但是该义务并不是赠与物的对价,双方之间不存在对待给付关系,因此附义务的赠与合同仍然是单务合同和无偿合同。所以AD选项不正确。
赠与分为现实赠与和非现实赠与,现实赠与,又称为即时赠与,是指于合同成立之时,赠与人即将赠与物交付给受赠人的赠与。现实赠与自赠与物交付时起生效,赠与人未将赠与物交付的,合同不生效。因此,现实赠与合同是实践合同,赠与物交付时生效。非现实赠与,是指于合同成立后赠与人才按照合同约定将标的物交付受赠人的赠与。《合同法》第186条规定:“赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同,不适用前款规定。”根据该条规定,具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同自当事人意思表示一致时成立并生效,因此是诺成合同。本题中的赠与是现实赠与,因此是实践合同,所以.C选项不正确。
法律并未规定赠与合同一定采取法定方式,当事人可以采取口头形式,也可以采取书面形式,因此赠与合同是不要式合同,所以B选项正确。
13.
一发明人发明了一种以山楂为主要原料的食品及其制造方法,并且专门设计了该种食品外包装的外观设计。请问下列哪个选项可以得到专利保护?
A.以山楂为主要原料制造的食品申请发明专利B.以山楂为主要原料制造的食品申请发明专利或实用新型专利C.以山楂食品的制造方法申请发明专利或实用新型专利D.以山楂食品的硬塑包装申请实用新型或外观设计专利正确答案:A[解析]发明[解析]选项A是对以山楂为主要原料的产品的发明,可以得到专利保护的。这是因为,就专利法来说,发明可以分为两类,一类是产品,一类是方法。产品发明是指以有形形式出现的一切发明,例如机器、仪器、设备、装置和各种物质等。这种发明可以是一种独立的产品,也可以是一种产品的一个部件或者附件。方法发明是指与某种活动有关的发明,可以分为制造方法发明,例如机械方法、物理方法、化学方法、生物学方法;其他方法的发明,例如通讯方法、测试与计量方法、操作方法等。制造产品的方法,可以是制造的全过程,也可以只是其中的一部分过程。产品的新用途可以归人产品发明,也可以归人方法发明。方法的新用途,则归人方法发明。
选项B中是以山楂为主要原料制造的食品申请发明专利或实用新型专利。实用新型中的产品的形状是指产品所具有的、可以从外部观察到的确定的空间形状。产品的构造是指产品的各个组成部分的安排、组织和相互关系。以山楂为主要原料的食品只能申请发明专利。
选项C,山楂食品主要的制造方法申请发明专利或实用新型专利。根据《专利法实施细则》第2条第2款规定:“专利法所称实用新型,是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。”实用新型专利只保护产品,不保护方法。所以对产品的制造方法不能申请实用新型专利,而只能申请发明专利。
选项D是对产品的外包装申请实用新型或外观设计专利。《专利法实施细则》第2条第3款规定:“专利法所称外观设计,是指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适于工业应用的新设计;”因此选项D中的硬塑包装只能申请外观设计专利。
14.
甲乙丙为某普通合伙企业的合伙人,甲由于车祸成为植物人,被宣告为无民事行为能力人,下列说法正确的是
A.甲当然退伙B.如果乙丙都同意,甲可以转为有限合伙人,合伙企业转为有限合伙C.乙丙可以将甲除名D.甲的监护人可以成为合伙企业的合伙人正确答案:B[解析]合伙人的退伙[解析]《合伙企业法》第48条第2款规定:“合伙人被依法认定为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的,经其他合伙人一致同意,可以依法转为有限合伙人,普通合伙企业依法转为有限合伙企业。其他合伙人未能一致同意的,该无民事行为能力或者限制民事行为能力的合伙人退伙。”根据该条规定可知,B选项正确。
15.
对于原告的下列起诉.人民法院应该作出不予受理的是哪个?
A.案件一审判决作出后45天,原告又来到一审法院就同一事实和理由起诉B.案件二审判决作出后10天,上诉人又来到二审法院就同一事实和理由起诉C.原告在审理中无故撤诉,被批准以后在诉讼时效内又到同一家法院就同一事实和理由起诉D.原告由于管辖权原因被一审法院不予受理,其提出管辖权异议又来到同一家法院就同一事实和理由起诉正确答案:C[解析]
受理起诉的条件[解析]《民事诉讼法》规定:“起诉必须符合下列条件:(一)原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织;(二)有明确的被告;(三)有具体的诉讼请求和事实、理由;(四)属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。”“对判决、裁定已经发生法律效力的案件,当事人又起诉的,告知原告按照申诉处理,但人民法院准许撤诉的裁定除外。”对于A和B中的判决,均已经是生效判决,所以只能通过再审申请的途径寻求救济了,法院将不再受理。D中原告是没有被赋予管辖权异议的权利的。只有C撤诉的原告还是可以在诉讼时效内再次就同一事实和理由起诉,这是民事诉讼法区别于行政诉讼和刑事诉讼的重要一点,千万不可混淆,《民诉意见》第144条也规定:“当事人撤诉或人民法院按撤诉处理后,当事人以同一诉讼请求再次起诉的,人民法院应予受理。”
16.
甲乙丙成立了一有限合伙企业,甲为有限合伙人,乙丙为普通合伙人,下列说法不正确的是
A.合伙企业进行登记时,应载明甲的姓名及认缴的出资数额B.甲不能负责合伙企业的经营管理C.甲不能参与决定乙或丙的退伙D.乙或丙损害合伙企业利益的,甲有权提起诉讼要求乙或丙承担责任正确答案:C[解析]
有限合伙人[解析]
《合伙企业法》第66条规定:“有限合伙企业登记事项中应当载明有限合伙人的姓名或者名称及认缴的出资数额。”根据该条规定,A选项的说法正确。
《合伙企业法》第67条规定:“有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务。执行事务合伙人可以要求在合伙协议中确定执行事务的报酬及报酬提取方式。”《合伙企业法》第68条第一款规定:“有限合伙人不执行合伙事务,不得对外代表有限合伙企业。”根据以上两条规定可知,有限合伙人不能执行合伙事务,所以B选项的说法正确。
《合伙企业法》第68条第2款规定:“有限合伙人的下列行为,不视为执行合伙事务:(一)参与决定普通合伙人人伙、退伙;(二)对企业的经营管理提出建议;(三)参与选择承办有限合伙企业审计业务的会汁师事务所;(四)获取经审计的有限合伙企业财务会计报告;(五)对涉及自身利益的情况,查阅有限合伙企业财务会计账簿等财务资料;(六)在有限合伙企业中的利益受到侵害时,向有责任的合伙人主张权利或者提起诉讼;(七)执行事务合伙人怠于行使权利时,督促其行使权利或者为了本企业的利益以自己的名义提起诉讼;(八)依法为本企业提供担保。”根据该条规定可知,有限合伙人有权参与决定普通合伙人人伙、退伙,所以C选项的说法不正确。有限合伙人有权在有限合伙企业的利益受到侵害时,向有责任的合伙人提起诉讼,所以D选项的说法正确。
17.
下列哪个选项的说法符合法律规定的政府采购原则?
A.在一次以招标方式进行的政府采购中,招标小组的成员和某投标公司的法定代表人之间有亲戚关系而未回避B.某县为了保护本地区的局部利益,禁止外地的产品进入本地市场C.在一次对办公电脑的招标采购中,招标后没有供应商投标的,采用了竞争性谈判方式采购D.采购人为规避公开招标采购,将应以公开招标方式采购的服务化整为零正确答案:C[解析]政府采购原则[解析]《政府采购法》第3条规定:“政府采购应当遵循公开透明原则、公平竞争原则和诚实信用原则”;第12条规定:“在政府采购活动中,采购人员及相关人员与供应商有利害关系的,必须回避”,A项不符合该规定;第5条规定:“任何单位和个人不得采用任何方式,阻挠和限制供应商自由进入本地区和本行业的政府采购市场”,B项不符合该规定;第28条规定:“采购人不得将应当以公开招标方式采购的货物或者服务化整为零或者以其他任何方式规避公开招标采购”,D项不符合该规定。根据第30条规定:“招标后没有供应商投标的,可以依法采用竞争性谈判的方式采购”,因此只有C项的说法符合法律规定的政府采购原则。
18.
下列哪种情形成立民事法律关系?
A.王某和李某系邻居,王某须出差到外地3个月,王某请李某帮助照料自己养的猫,李某答应B.张某与陈某约定,如果陈某考生清华博士生,张某就嫁给陈某C.赵某带邻居家9岁的小孩周小花到游泳池游泳,赵某在游泳池碰到熟人,与熟人聊天时忘了照看周小花,周小花溺水缺氧变成植物人D.甲公司与乙公司约定2006年3月1日甲公司派工作人员到乙公司处就甲公司购买乙公司设备一事进行谈判正确答案:C[解析]民事法律关系的产生[解析]A选项中李某虽然承诺照看王某的猫,但是李某的承诺不具有法律效力,因为李某不具有使自己的承诺行为发生效力的意图,李某的承诺行为属于情谊行为(或好意施惠行为),此种行为不具有法律效力,因此李某和王某之间不产生民事法律关系。B选项中张某和陈某的约定同样由于他们之间不具有产生法律关系的意图而不具有法律效力,因此他们之间也不产生民事法律关系。C选项中赵某带周小花游泳,就产生了保证周小花安全的义务,赵某由于自己的过失导致周小花死亡,赵某对周小花负有损害赔偿责任,因此赵某与周小花之间产生债权债务关系,即他们之间产生民事法律关系。D选项中甲公司只是与乙公司约定到乙公司处谈判,他们之间并未最后达成协议形成合同关系,因此甲公司与乙公司的约定不具有法律效力,他们之间不产生民事法律关系。
19.
甲公司与乙公司签订了设备买卖合同,合同约定乙公司先向甲公司交付设备,丙公司作为甲公司的保证人担保甲公司按照合同约定的期限向乙公司支付100万元设备价款,合同签订后,甲公司与乙公司自行变更了买卖合同中的价款条款,将设备价款减至95万元,并将甲公司支付价款的履行期延长了6个月,以下说法正确的是
A.丙公司不再承担保证责任B.丙公司应按照变更后的买卖合同承担保证责任C.丙公司应按照原买卖合同承担保证责任D.丙公司应按照变更后的买卖合同的价款,原买卖合同的履行期间承担保证责任正确答案:D[解析]
主合同变动对保证责任的影响[解析]
《担保法》第24条规定:“债权人与债务人协议变更主合同的,应当取得保证人书面同意,未经保证人书面同意的,保证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的,按照约定。”《担保法解释》第30条规定:“保证期间,债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动,未经保证人同意的,如果减轻债务人的债务的,保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任;如果加重债务人的债务的,保证人对加重的部分不承担保证责任。债权人与债务人对主合同履行期限作了变动,未经保证人书面同意的,保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间。债权人与债务人协议变动主合同内容,但并未实际履行的,保证人仍应当承担保证责任。”
本题中甲公司与乙公司变动了主合同的价款,减轻了甲公司的债务,丙公司应当按照变更后的合同承担保证责任,甲公司与乙公司未经丙公司同意,对主合同履行期限作了变动,保证期间应为原合同约定的或者法律规定的期间,所以D选项正确。
20.
李某和熊某是高中的同学。高中毕业之后,李某参军到了部队,熊某则在农村种地。几年后,李某复员回家,并与熊某建立了恋爱关系。由于双方都已过了24周岁,所以,双方家庭敦促二人快点结婚。于是,2004年5月长假期间,双方在家举行了结婚仪式并在仪式之后,开始以夫妻名义同居生活。虽然双方同居时已符合结婚的实质条件,但直到2004年10月,双方才到婚姻登记机关补办了结婚登记。2005年2月,双方因赡养对方的父母开始产生矛盾,李某并因此提出离婚。关于李某和熊某双方婚姻关系确定的时间。下列说法正确的是
A.婚姻关系开始的时间是双方明确建立恋爱关系的那一天B.婚姻关系开始的时间是举行结婚仪式并开始同居生活的那一天C.婚姻关系开始的时间是双方到婚姻登记机关补办结婚登记的那一天D.婚姻关系开始的时间应由双方决定正确答案:B[解析]补办登记的效力[解析](1)补办结婚登记的效力。《婚姻法》第8条规定,未办理结婚登记的,应当补办登记。而《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释(一)》[以下简称《婚姻解释(一)》1第4条规定,男女双方根据《婚姻法》第8条规定补办结婚登记的,婚姻关系的效力从双方符合婚姻法所规定的结婚的实质要件时起算。
本题中,双方符合结婚实质条件的起算时间是从举行结婚仪式以夫妻名义开始同居生活的时间。而不是明确建立恋爱关系的那一天,也不是补办结婚登记的那一天。另外,婚姻关系的确定时间是依法确定,不是由双方决定。因此,ACD选项均是错误的,正确选项应是B。
(2)不补办结婚登记的后果。根据《婚姻法》的规定,如果符合结婚的实质条件并以夫妻名义共同生活的男女,并没有依法补办结婚登记,则不能形成夫妻关系。若双方因矛盾而起诉到法院要求离婚,法院又该如何处理?假设吴女与王男符合结婚的实质条件,但未进行结婚登记便于1995年10月1日举行结婚仪式后,以夫妻名义开始共同生活。2002年1月,双方因孩子的抚养问题发生争议。吴女起诉到法院,要求法院解除双方的婚姻关系。针对类似情况,根据《婚姻解释(一)》第4条的规定,法院应区别对待,即:1994年2月1日民政部《婚姻登记管理条例》公布实施以前,男女双方已经符合结婚实质条件的,按事实婚姻处理。1994年2月1日民政部《婚姻登记管理条例》公布实施以后,男女双方已经符合结婚实质条件的,人民法院应当告知其在案件受理前补办结婚登记;未补办结婚登记的,按解除同居关系处理。就上述吴女要求法院解除婚姻关系之诉,法院应当告知其在案件受理前补办结婚登记。如果补办了结婚登记,法院则按照婚姻关系处理;如果未补办结婚登记的,则应按解除同居关系处理。
21.
有关公文印章的犯罪,以下说法正确的是
A.某国家机关工作人员朱某使用在街头购买假名牌大学毕业文凭用于评职称,则朱某构成使用伪造的事业单位公文罪B.郝某从造假者手中低价购买伪造高等院校印章制作的学位证明,高价卖与他人以获得差价,共计贩卖150张,获利8000多元,由于刑法未规定买卖事业单位公文罪,郝某也未参与造假活动,因而郝某不构成犯罪C.某边境公安机关干警杜某,利用发放证件的职务便利将自己手中的20余张尚未加盖通行专用章印鉴的空白《边境证》私自卖与他人,获赃2万余元,杜某的行为可构成滥用职权罪D.伊某(女)趁到乡卫生所(集体所有制单位)负责医生不在之机,盗用乡卫生所印章在自己准备好的5张空白节育手术证上加盖印鉴,后又模仿负责医生处方单上的字据签字,除一张填写自己丈夫的姓名之外,其余4张卖与同村其他4对育龄夫妇,得钱7000余元。这5对夫妇凭借假节育手术证免除了实施节育手术。则伊某的行为构成伪造事业单位公文罪正确答案:C[解析]伪造事业单位印章罪及其类似行为的认定[解析]选项A,使用伪造的事业单位公文罪的罪名在我国刑法中不存在。依据(最高人民法院、最高人民检察院关于办理伪造、贩卖伪造的高等院校学历、学位证明刑事案件如何适用法律问题的解释》的相关规定,B选项中郝某的行为构成伪造事业单位印章罪。依据《最高人民检察院关于买卖尚未加盖印章的空白边境证行为如何适用法律问题的答复》的规定,选项C正确。选项D的伪造事业单位公文罪的罪名在我国刑法中也不存在,该选项说法错误,伊某的行为不构成犯罪。
22.
刘某因涉嫌寻衅滋事罪被人民检察院提起公诉,被害人吴某同时提起附带民事诉讼。人民法院审理后,认为刘某的行为不构成犯罪。下列关于对吴某提起的附带民事诉讼的处理的说法中,正确的是
A.告知吴某另行起诉B.判决宣告刘某无罪同时承担民事赔偿责任C.调解不成的,作出不予受理裁定D.将案件交本院民庭审理正确答案:B[解析]人民法院对被告人不构成犯罪时附带民事诉讼的处理方式[解析]根据《刑诉解释》第101条规定,人民法院认定公诉案件被告人的行为不构成犯罪的,对已经提起的附带民事诉讼,经调解不能达成协议的,应当一并作出刑事附带民事判决。
23.
甲系作家,经常发表文学作品,某日甲与乙在乙家探讨甲的新作,谈毕,甲对该作表示很不满意,并说要弃之重写,临行时便将其新作弃之于乙家的垃圾桶内。后来乙将甲的这一作品稍加修改并署名为自己后发表,下列说法正确的是
A.乙的行为侵犯了甲的著作权B.乙的行为侵犯了甲的著作权,因为甲的作品还没有发表C.乙的行为没有侵犯甲的著作权,因为甲已表示弃之重写并已将作品扔掉D.乙的行为没有侵犯甲的著作权,因为乙已经将作品进行了修改正确答案:A[解析]《著作权法》第11条规定:著作权属于作者,本法另有规定的除外。创作作品的公民是作者。由法人或者其他组织主持,代表法人或者其他组织意志创作,并由法人或者其他组织承担责任的作品,法人或者其他组织视为作者。如无相反证明,在作品上署名的公民、法人或者其他组织为作者。甲的作品尽管还没有发表,但甲仍然是著作权人。乙将甲的这一作品稍加修改并署名为自己后发表,侵犯了甲的著作权。
24.
2001年5月,长今化工公司刘某看到公司提炼硫的设备比较先进,就召集甲、乙、丙三人利用该设备进行硫的纯化技术研究,刘某负责研究工作,甲负责沟通设备管理员提供方便,乙负责项目的协调管理工作,丙负责项目的资料翻译与整理工作,2002年该技术成果完成,问该项技术成果的发明人是谁?
A.刘某是惟一的发明人B.刘某和乙是共同发明人C.刘某和乙、丙是共同发明人D.刘某和甲、乙、丙都是共同发明人正确答案:A[解析]发明人或设计人[解析]《专利法实施细则》第11条规定:专利法所称发明人或者设计人,是指对发明创造的实质性特点作出创造性贡献的人。在完成发明创造过程中,只负责组织工作的人、为物质技术条件的利用提供方便的人或者从事其他辅助工作的人,不是发明人或者设计人。判断是否为共同发明人或设计人,就是看两个以上的个人是否共同构思一项发明创造,是否共同对发明创造的实质性特点都做出了创造性贡献。在实践中,可以从三个方面来确定共同发明人或者设计人的资格:(1)看发明有无真正的实体合作者,而不是形式上的合作者。(2)发明是技术思想的创作,其发明构思可以作为判断共同发明人的重要依据。比如,技术发明的课题是否为共同拟定;解决课题的技术方案是否为共同制定。(3)发明过程分为构思和构思实施两个阶段,其构思是否为共同实施,也是判断共同发明人的重要依据。
本题刘某负责研究工作,是对发明创造的实质性特点作出创造性贡献的人。而甲、乙、丙在完成发明创造过程中,只负责组织工作或为物质技术条件的利用提供方便或者从事其他辅助工作,不是发明人或者设计人。因此正确的选项是A。
25.
张某与王某签订了借款合同,合同约定张某向王某提供贷款10万元,王某向张某支付同期银行同类贷款利率的6倍,以下说法正确的是
A.借款合同无效B.借款合同有效,利息的约定无效,王某无须向张某支付利息C.借款合同有效,利息的约定部分有效D.借款合同有效,利息的约定有效正确答案:C[解析]
自然人之间借款的利息承担[解析]
《合同法》第211条第2款规定:“自然人之间的借款合同约定支付利息的,借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。”最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第6条规定:“民间借贷的利率可以适当高于银行的利率,各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握,但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍(包含利率本数)。超出此限度的,超出部分的利息不予保护。”
本题中张某与王某约定的利息高于银行同类贷款利率的4倍,超出的部分不予保护,即未超出的部分有效,王某应向张某支付银行同类贷款利率4倍的利息。
26.
王大山教授在2001年6月开始一本学术专著的写作,该专著于2002年7月定稿,2002年12月由出版社出版。下列关于他人使用王教授作品的行为中,不属于“合理使用”的是
A.李某未经王教授许可,将其作品改成盲文出版B.张某未经王教授许可,将其翻译成少数民族语言文字作品在国内出版发行C.孙某未经王教授许可,为了介绍该学术著作而适当引用其中的部分内容D.刘某未经王教授许可,为学校课堂教学需要而使用并出版发行正确答案:D[解析]合理使用[解析]《著作权法》第22条规定:“在下列情况下使用作品,可以不经著作权人许可,不向其支付报酬,但应当指明作者姓名、作品名称,并且不得侵犯著作权人依照本法享有的其他权利:(一)为个人学习、研究或者欣赏,使用他人已经发表的作品;(二)为介绍、评论某一作品或者说明某一问题,在作品中适当引用他人已经发表的作品;(三)为报道时事新闻,在报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体中不可避免地再现或者引用已经发表的作品;(四)报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体刊登或者播放其他报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体已经发表的关于政治、经济、宗教问题的时事性文章,但作者声明不许刊登、播放的除外;(五)报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体刊登或者播放在公众集会上发表的讲话,但作者声明不许刊登、播放的除外;(六)为学校课堂教学或者科学研究,翻译或者少量复制已经发表的作品,供教学或者科研人员使用,但不得出版发行;(七)国家机关为执行公务在合理范围内使用已经发表的作品;(八)图书馆、档案馆、纪念馆、博物馆、美术馆等为陈列或者保存版本的需要,复制本馆收藏的作品;(九)免费表演已经发表的作品,该表演未向公众收取费用,也未向表演者支付报酬;(十)对设置或者陈列在室外公共场所的艺术作品进行临摹、绘画、摄影、录像;(十一)将中国公民、法人或者其他组织已经发表的以汉语言文字创作的作品翻译成少数民族语言文字作品在国内出版发行;(十二)将已经发表的作品改成盲文出版。”
选项A,根据《著作权法》第22条的规定,将王教授已经发表的作品改成盲文出版,属于合理使用。选项B,根据《著作权法》第22条的规定,将中国公民、法人或者其他组织已经发表的以汉语言文字创作的作品翻译成少数民族语言文字作品在国内出版发行,属于合理使用。值得注意的是,这一项例外具有严格的限定条件。第一,必须是中国公民、法人或者其他组织已经发表的作品,不包括外国人的作品。第二,必须是以汉语言文字创作的作品,不包括使用其他语言文字,如藏语、蒙古文、俄文、英文等创作的作品。第三,翻译成少数民族语言文字的作品仅限于在国内出版发行,不得销往国外。因此选项B属于合理使用。
选项C,根据《著作权法》第22条的规定:为介绍、评论某一作品或者说明某一问题,在作品中适当引用他人已经发表的作品,属于合理使用。选项D,根据《著作权法》第22条的规定:为学校课堂教学或者科学研究,翻译或者少量复制已经发表的作品,供教学或者科研人员使用,但不得出版发行,因此选项D不属于合理使用的范畴。
27.
某省某市所辖某县政府经省政府批准后,以自己名义决定征收某村的荒地进行工程建设。该村不服,下列哪个说法正确?A.该村应当先申请行政复议,然后才可以提起行政诉讼B.该村若申请行政复议,应当以县政府为被申请人C.该村若申请行政复议,应当以市政府为复议机关D.该村若申请行政复议,应当以省政府为复议机关正确答案:D[解析]根据《最高人民法院关于适用〈行政复议法〉第三十条第一款有关问题的批复》,对确认自然资源的所有权或者使用权的具体行政行为提起行政诉讼的,适用“复议前置”的规定;对涉及自然资源所有权或者使用权的行政处罚、行政强制措施等其他具体行政行为提起行政诉讼的,不适用“复议前置”的规定。本案不属于确认自然资源权属案件,故不适用“复议前置”的规定,选项A错误。
根据《行政复议法实施条例》第13条,下级行政机关依照法律、法规、规章规定,经上级行政机关批准作出具体行政行为的,批准机关为被申请人。据此,若该村申请复议,应当以省政府为被申请人,则根据《行政复议法》第14条,复议机关仍应是该省政府。故选项D正确。
28.
我国一架客机正从北京飞到纽约,如果该客机在韩国境内上空飞行时,对地面第三人造成损害,则根据我国法律规定损害赔偿适用
;如果该客机在公海上空飞行时,对水面第三人造成损害,则根据我国法律规定损害赔偿适用
。假设这些损害赔偿案件都在中国提起诉讼。A.韩国法;美国法B.中国法;美国法C.韩国法;中国法D.美国法;中国法正确答案:C[解析]民用航空器对第三人损害的法律适用[解析]《民用航空法》第189条规定:“民用航空器对地面第三人的损害赔偿,适用侵权行为地法律。民用航空器在公海上空对水面第三人的损害赔偿,适用受理案件的法院所在地法律。”因此对韩国境内第三人造成的损害赔偿适用韩国法,对公海水面第三人造成的损害赔偿适用中国法,C为当选项。
29.
根据《民事诉讼法》的规定,在人民法院发出支付令前,申请人可以撤回申请,下列说法正确的是
A.人民法院对申请人撤回申请的申请要经过审查,以决定是否批准B.人民法院对申请人撤回申请的申请无须决定批准与否,而直接作出终结督促程序的裁定C.人民法院批准后,债务人不可就同一事实再次依督促程序向人民法院提出请求D.人民法院不能直接作出终结督促程序的裁定正确答案:B[解析]当事人撤回支付令申请时法院应当如何处理的问题[解析]根据《民诉意见》第217条的规定:在人民法院发出支付令前,申请人撤回申请的,应当裁定终结督促程序。根据该条的规定,在法院发出支付令前,申请人撤回申请的,法院是“应当”而非“可以”裁定终结督促程序。也即法院对于申请人撤回申请的请求,无须进行审查,而应该直接作出终结督促程序的裁定,不存在人民法院是否批准的问题,对于申请的撤回是申请人的一项权利。所以,本题的正确答案是B。
30.
王某自从离家出走后杳无音讯,下落不明至今已经5年。王某的子女打算向法院申请宣告王某死亡,开始继承遗产。但是王某的妻子孙某不同意宣告王某死亡,而只是同意宜告王某失踪。对于此案,下列说法正确的是
A.宣告失踪是宣告死亡的必经程序,所以王某的子女若打算宣告王某死亡,必须先向法院申请宣告王某失踪B.法院应当宣告王某失踪C.法院应当宣告王某死亡D.法院宣告王某失踪后,王某的妻子可以自己指定王某财产的代管人正确答案:B[解析]宣告失踪与宣告死亡[解析]根据《民通意见》第29条的规定:宣告失踪不是宣告死亡的必经程序。公民下落不明,符合申请宣告死亡的条件,利害关系人可以不经申请宣告失踪而直接申请宣告死亡。但利害关系人只申请宣告失踪的,应当宣告失踪;同一顺序的利害关系人,有的申请宣告死亡,有的不同意宣告死亡,则应当宣告死亡。所以选项A错误。根据同法第25条的规定:申请宣告死亡的利害关系人的顺序是:(1)配偶;(2)父母、子女;(3)兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女;(4)其他有民事权利义务关系的人。申请撤销死亡宣告不受上列顺序限制。本案中王某的妻子作为申请宣告其死亡的第一顺序人,并不同意申请宣告王某死亡,所以作为第二顺序人的王某的子女,不得申请宣告王某死亡。所以,本案中法院应该宣告王某失踪。选项B正确,而选项C错误。同时,根据《民诉意见》第194条的规定:宣告失踪或者宣告死亡案件,人民法院可以根据申请人的请求,清理下落不明人的财产,指定诉讼期间的财产管理人。公告期满后,人民法院判决宣告失踪的,应同时依照《民法通则》第21条第1款的规定指定失踪人的财产代管人。所以选项D错误,本题的正确答案是B。
二、多项选择题1.
7岁的赵小花父母双亡,叔叔赵某是其监护人,赵某欲为赵小花和自己8岁的儿子赵小树投保以死亡为给付条件的人身险,以下说法正确的是
A.赵某可以为赵小树投保B.赵某可以为赵小花投保C.赵某不可以为赵小树投保D.赵某不可以为赵小花投保正确答案:AD[解析]以死亡为保险金给付条件的人身保险的投保[解析]《保险法》第55条规定:“投保人不得为无民事行为能力人投保以死亡为给付保险金条件的人身保险,保险人也不得承保。父母为其未成年子女投保的人身保险,不受前款规定限制,但是死亡给付保险金额总和不得超过保险监督管理机构规定的限额。”
根据该条规定,为无民事行为能力人投保以死亡为保险金给付条件的人身保险,只有父母可以为未成年子女投保,其他人均不可以投保,本题中赵某虽然是赵小花的监护人,但是不是赵小花的父母,因此赵某不能为赵小花投保,赵某是赵小树的父亲,因此可以为赵小树投保,所以AD选项正确。
2.
我国在加入1965年海牙《关于向国外送达民事或商事司法文书和司法外文书公约》时,对公约中规定的
方式声明保留或反对。A.领事送达B.邮寄送达C.通过负责送达的官员直接送达D.通过诉讼利害关系人直接送达正确答案:ABCD[解析]国际送达方式[解析]我国在加入《关于向国外送达民事或商事司法文书和司法外文书公约》时,关于送达方式提出以下声明:对该公约第8条第2款声明保留,只有在文书送达给文书发出国国民时,才能采用领事送达方式在我国境内送达;反对该公约第10条规定的方式在我国境内的送达,即邮寄送达、通过负责送达的官员或诉讼利害关系人直接送达。因此ABCD四项都是我国声明保留或反对的送达方式。
3.
某男与某女于2002年1月登记结婚。2002年12月女儿出世。2003年初某男南下打工,不久当上了公司经理助理,之后与女秘书甲关系暧昧,并对甲谎称自己是未婚,提出与甲结婚。通过各种关系和造假,某男与甲登记结婚,并在公司举行了婚礼。2004年3月,某女发现了某男的重婚行为。针对某男和甲的婚姻关系,有权依法提出宣告某男和甲之间婚姻无效的主体是
A.甲B.某男C.甲的父母D.某男的父母正确答案:ABCD[解析]申请宣告婚姻无效的主体[解析]关于申请宣告无效婚的主体,《婚姻解释(一)》第7条规定,有权依法申请宣告婚姻无效的主体包括婚姻当事人及利害关系人。而利害关系人包括:以重婚为由申请宣告婚姻无效的,为当事人的近亲属及基层组织;以未达到法定婚龄为由申请宣告婚姻无效的,为未达到法定婚龄者的近亲属;以有禁止结婚的亲属关系为由申请宣告婚姻无效的,为当事人的近亲属;以婚前患有医学上认为不应当结婚的疾病,婚后尚未治愈为由申请宣告婚姻无效的,为与患者共同生活的近亲属。可见,无效婚的原因不同,有权申请宣告婚姻无效的主体范围也不一样。
本题涉及因重婚而提出婚姻无效宣告的主体确定问题。根据《婚姻解释(一)》第7条的规定,应为“婚姻当事人、当事人的近亲属及基层组织”。而甲、某男是婚姻当事人,甲的父母、某男的父母是婚姻当事人的近亲属。所以,他们都有权提出无效婚的宣告申请。因此,ABCD选项均是正确的。
4.
甲公司向乙公司签发了一张支票,甲公司在支票上记载“不得转让”,乙公司在支票上记载“委托收款”字样和被背书人张某的名字,并签章,将支票背书给张某,以下说法正确的是
A.乙公司无权将汇票背书转让给张某B.乙公司有权将汇票背书转让给张某C.张某无权将汇票背书转让D.乙公司不对张某承担保证责任正确答案:BCD[解析]委任背书[解析]《票据法》第35条第1款规定:“背书记载‘委托收款’字样的,被背书人有权代背书人行使被委托的汇票权利。但是,被背书人不得再以背书转让汇票权利。”该条规定了委任背书,也叫委托收款背书。委任背书,是指以委托他人代替自己行使票据权利、收取票据金额为目的而为的背书。委任背书不是票据权利的转让,而是一种以背书形式进行的委托。
本题中出票人记载“不得转让”,该限制是指不得转让背书,委任背书不是转让背书,因此乙公司有权将汇票背书给张某,所以A选项不正确,B选项正确。
根据《票据法》第35条的规定,张某不能再将汇票转让,所以C选项正确。
委任背书的被背书人不是票据权利人,背书人与被背书人之间不存在保证关系,本题中乙公司不对张某承担保证责任,所以D选项正确。
5.
某市造纸厂超标准排放污水违反了《水污染防治法》,该市环境保护局对其处以1万元的罚款。在规定期间内,造纸厂既不缴纳罚款也未向人民法院提起诉讼,该市环境保护局向人民法院申请强制执行罚款决定。下列哪些说法是正确的?(
)A.市环境保护局应自罚款决定生效之日起180日内向法院提起执行申请B.市环境保护局应向某市造纸厂所在地的基层人民法院提出申请C.市环境保护局应向法院提供某市造纸厂的财产状况的材料D.法院应在受理执行申请之日起30日内对是否强制执行作出裁定正确答案:CD[解析]
行政强制执行的程序制度[解析]《行诉解释》第88条规定:“行政机关申请人民法院强制执行其具体行政行为,应当自被执行人的法定起诉期限届满之日起一百八十日内提出。逾期申请的,除有正当理由外,人民法院不予受理”,故A项错误。该解释第89条规定:“行政机关申请人民法院强制执行其具体行政行为,由申请人所在地的基层人民法院受理;执行对象为不动产的,由不动产所在地的基层人民法院受理”,市环境保护局应向自己所在地的基层人民法院提出申请,B项错误。该解释第91条规定“行政机关申请人民法院强制执行其具体行政行为,应当提交申请执行书、据以执行的行政法律文书、证明该具体行政行为合法的材料和被执行人财产状况以及其他必须提交的材料”,C项正确。该解释第93条规定“人民法院受理行政机关申请执行其具体行政行为的案件后,应当在三十日内由行政审判庭组成合议庭对具体行政行为的合法性进行审查,并就是否准予强制执行作出裁定;需要采取强制执行措施的,由本院负责强制执行非诉行政行为的机构执行”,D项也正确。
6.
王某就一起合同纠纷起诉赵某,起诉地点是合同履行地,也是王某所在的A地法院,A地法院受理以后,赵某提出了管辖权异议,认为应该由赵某所在的B地法院审理。结果A地法院驳回了赵某的管辖权异议。对于此案,你认为下列说法正确的有
A.A地法院有权管辖,驳回异议的裁定无误B.A地法院无权管辖,驳回异议的裁定有误C.对于法院的裁定,赵某有权提出上诉D.对于赵某的上诉,二审法院有权径行判决正确答案:ACD[解析]合同案件的管辖和当事人对管辖权异议裁定的救济途径,以及二审法院对管辖权异议裁定上诉的审理方式[解析]《民事诉讼法》第24条规定:“因合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。”故A正确,B错误。当事人对于管辖权异议裁定有权上诉,C正确。《民诉意见》第188条规定:“第二审人民法院对下列上诉案件,可以依照民事诉讼法第一百五十二条的规定径行判决、裁定:(1)一审就不予受理、驳回起诉和管辖权异议作出裁定的案件;(2)当事人提出的上诉请求明显不能成立的案件;(3)原审裁判认定事实清楚,但适用法律错误的案件;(4)原判决违反法定程序,可能影响案件正确判决,需要发回重审的案件。”因此D正确。
7.
香港某公司委托内地一家企业独家代理销售某公司生产的产品。在销售代理过程中,内地某企业发现代理销售的商品很受消费者的青睐,销售情况非常好。但是,代理销售商品所使用的“某某”商标在内地没有注册。于是,某企业在未征得某公司同意的情况下,以自己的名义将“某某”商标申请注册。而在注册商标异议期内,某公司也不知道因而没有提出异议。于是,某企业很顺利地将“某某”商标注册并使用在与代理销售的商品相同的商品上。关于某企业的“某某”注册商标,以下说法正确的有
A.香港某公司可以请求商标局裁定撤销该注册商标B.香港某公司可以请求商标评审委员会裁定撤销该注册商标C.香港某公司应在“某某”商标注册之日起5年内提出撤销请求D.香港某公司在“某某”商标注册之后的任何时间都可以提出撤销请求正确答案:BC[解析]注册商标的撤销[解析]关于注册商标争议的裁定,《商标法》第5章有具体的规定。该章第41条第2.款规定,已经注册的商标,违反本法第13条、第15条、第16条、第31条规定的,自商标注册之日起5年内,商标所有人或者利害关系人可以请求商标评审委员会裁定撤销该注册商标。而《商标法》第15条规定,未经授权,代理人或者代表人以自己的名义将被代理人或者被代表人的商标进行注册,被代理人或者被代表人提出异议的,不予注册并禁止使用。因此,BC符合商标法的上述规定,是正确的。
(1)裁定撤销注册商标的理由。根据《商标法》第41条的规定,撤销注册商标的理由有:违反商标法第10条、第11条、第12条的规定而注册的商标;以欺骗手段或者其他不正当手段取得注册的商标;违反商标法第13条
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