司法卷四模拟题模拟264

司法卷四模拟题模拟264一、1.

材料：中共中央总书记、国家主席、中央军委主席习近平在中国共产党第十八届中央纪律检查委员会第七次全体会议上发表重要讲话。他（江南博哥）强调，全面贯彻落实党的十八届六中全会精神，以新的认识指导新的实践，继续在常和长、严和实、深和细上下功夫，坚持共产党人价值观，依靠文化自信坚定理想信念，严肃党内政治生活，强化党内监督，推进标本兼治，全面加强纪律建设，持之以恒抓好作风建设，把反腐败斗争引向深入，不断增强全面从严治党的系统性、创造性、实效性。习近平强调，管党治党不仅关系党的前途命运，而且关系国家和民族的前途命运，必须以更大的决心、更大的气力、更大的勇气抓紧抓好。只有把党建设好，我们才能带领人民成功应对重大挑战、抵御重大风险、克服重大阻力、解决重大矛盾，不断从胜利走向新的胜利。党的十八大以来，我们把全面从严治党纳入战略布局、着力从严从细抓管党治党，加强和规范党内政治生活、着力净化党内政治生态，严抓中央八项规定精神落实、着力从作风建设这个环节突破，严明党的政治纪律和政治规矩、着力真管真严、敢管敢严、长管长严，坚持反腐败无禁区、全覆盖、零容忍，着力遏制腐败滋生蔓延势头，惩治群众身边的不正之风和腐败问题、着力增强人民群众获得感，全面强化党内监督、着力发挥巡视利剑作用，推动全面从严治党不断向纵深发展。

标本兼治是我们党管党治党的一贯要求。深入推进全面从严治党，必须坚持标本兼治。管党治党从宽松软走向严紧硬，需要经历一个砥砺淬炼的过程，要严字当头、实字托底，步步深入、善作善成。要坚持治标不松劲，不断以治标促进治本，既猛药去疴、重典治乱，也正心修身、涵养文化，守住为政之本。习总书记强调，强化党内监督，重在日常、贵在有恒。党的各级组织要敢于较真碰硬，见物见人见细节，从点滴抓起，从具体问题管起，及时发现问题、纠正偏差。要坦诚相见、开诚布公，让正常的批评和自我批评成为党内政治空气的清洁剂，让党员、干部习惯在相互提醒和督促中进步。党的各级组织要拿出滴水穿石的劲头、铁杵磨针的功夫，在坚持不懈、持之以恒中见常态、见长效。(《增强全面从严治党系统性创造性实效性》，习近平在十八届中央纪委七次全会上发表的重要讲话)

问题：

依据材料，根据中国特色社会主义法治理论，谈谈如何加强和改进党对全面推进依法治国的领导，保障我国的法治建设。

答题要求：

1．无观点或论述、照搬材料原文的不得分；

2．观点正确，表述完整、准确：

3．总字数不得少于400字。正确答案：中国共产党是中国特色社会主义事业的坚强领导核心，党的领导是全面推进依法治国、加快建设社会主义法治国家最根本的保证。必须加强和改进党对法治工作的领导，把党的领导贯彻到全面推进依法治国全过程。

加强和改进党对全面推进依法治国的领导需要做到以下几点：坚持依法执政：加强党内法规制度建设；提高党员干部法治思维和依法办事能力；推进基层治理法治化；深入推进依法治军从严治军；依法保障一国两制的实践和推进祖国统一；加强涉外法律工作。

依法执政是依法治国的关键。各级党组织和领导干部要深刻认识到，维护宪法法律权威就是维护党和人民共同意志的权威，捍卫宪法法律尊严就是捍卫党和人民共同意志的尊严，保证宪法法律实施就是保证党和人民共同意志的实现。各级领导干部要对法律怀有敬畏之心，牢记法律红线不可逾越、法律底线不可触碰，带头遵守法律，带头依法办事，不得违法行使权力，更不能以言代法、以权压法、徇私枉法。

党内法规既是管党治党的重要依据，也是建设社会主义法治国家的有力保障。党章是最根本的党内法规，全党必须一体严格遵行。完善党内法规制定体制机制，加大党内法规备案审查和解释力度，形成配套完备的党内法规制度体系。注重党内法规同国家法律的衔接和协调，提高党内法规执行力，运用党内法规把党要管党、从严治党落到实处，促进党员、干部带头遵守国家法律法规。

党员干部是全面推进依法治国的重要组织者、推动者、实践者，要自觉提高运用法治思维和法治方式深化改革、推动发展、化解矛盾、维护稳定的能力，高级干部尤其要以身作则、以上率下。把法治建设成效作为衡量各级领导班子和领导干部工作实绩的重要内容，纳入政绩考核指标体系。对特权思想严重、法治观念淡薄的干部要批评教育，不改正的要调离领导岗位。

推进基层治理法治化。发挥基层党组织在全面推进依法治国中的战斗堡垒作用，增强基层干部法治观念、法治为民的意识，提高依法办事能力。加强基层法治机构建设，强化基层法治队伍，建立重心下移、力量下沉的法治工作机制，改善基层基础设施和装备条件，推进法治干部下基层活动。

深入推进依法治军从严治军。党对军队的绝对领导是依法治军的核心和根本要求。紧紧围绕党在新形势下的强军目标，着眼全面加强军队革命化、现代化、正规化建设，创新发展依法治军理论和实践，构建完善的中国特色军事法治体系，提高国防和军队建设法治化水平。

依法保障“一国两制”实践和推进祖国统一。运用法治方式巩固和深化两岸关系和平发展，完善涉台法律法规，依法规范和保障两岸人民关系、推进两岸交流合作。运用法律手段捍卫一个中国原则、反对“台独”，增进维护一个中国框架的共同认知，推进祖国和平统一。

最后，要加强涉外法律工作。适应对外开放不断深化，完善涉外法律法规体系，促进构建开放型经济新体制。深化司法领域国际合作，完善我国司法协助体制，扩大国际司法协助覆盖面。加强反腐败国际合作，加大海外追赃追逃、遣返引渡力度。积极参与执法安全国际合作，共同打击暴力恐怖势力、民族分裂势力、宗教极端势力和贩毒走私、跨国有组织犯罪。

总而言之，加强和改进党对全面推进依法治国的领导是我国法治建设的重要保障。要以改革创新精神加快补齐党建方面的法规制度短板，提高党的执政能力和领导水平，推进国家治理体系和治理能力现代化，努力实现中华民族伟大复兴的中国梦。

二、案情：李某为某国有A公司的经理，长期与私企B公司合作，购买B公司的产品。B公司的董事长王某在收到A公司的货款后会拿出20万回扣给李某以作表示，王某以为李某选择B公司合作的原因是回扣，但是李某每次收到回扣后都上交给公司。(事实一)

后来李某因为赌博欠下高利贷无法偿还，向王某诉苦时王某提议由李某编造理由向B公司购买产品，B公司不发货，在收到货款后将钱款打给李某。李某欣然接受后立即行动，将欠款还清。尝到甜头的李某多次采用此方法侵吞了公司500万元，其中李某分得300万，王某分得200万。(事实二)

后来公司进行查账，李某害怕事发便想把之前的账抹掉，于是找来甲告诉甲保险柜钥匙的位置，希望甲去将保险柜中的钱偷出平分，甲因花钱大手大脚缺钱遂同意。李某下班后将路线规划告诉甲，甲成功将钱财偷出。(事实三)

甲偷出钱后反悔将钱独占。李某心想自己白为他人做嫁衣，什么都没获得，怀恨在心把甲约出意图杀死甲，李某到了之后把含有毒药的饮料给甲喝。甲喝完之后昏迷，李某以为其已经死去，遂将其投入河中。实际上甲是窒息而死。(事实四)

李某与王某合谋侵吞公司财产的事情被A公司发现，在侦查过程中王某主动供述自己曾给予李某回扣的事情，李某也供述自己与甲共同盗窃公司财产的行为，但是对自己杀害甲的行为闭口不提。(事实五)

问题：1.

对事实一如何定罪?为什么?正确答案：王某的行为构成行贿罪，李某的行为不构成犯罪。王某希望能与A公司长期合作而给予李某回扣，意图行贿，李某接受回扣，王某的行为构成行贿罪的既遂。但是李某收取回扣并不是受贿的目的，其收到回扣后上交公司，回扣是正常的商业行为。李某不构成犯罪。

2.

对事实二如何定罪?为什么?正确答案：李某和王某构成贪污罪。两人共谋侵吞国有公司财产，李某作为国有公司的经理具有国家工作人员身份，两人利用李某职务上的便利，都构成贪污罪。

3.

对事实三如何定罪?为什么?正确答案：李某与甲构成盗窃罪。无身份者与有身份者共同犯罪，未利用有身份者的身份共同实施犯罪，构成非身份犯的共同犯罪。李某虽然作为国家工作人员，但是甲是利用李某熟悉作案环境而偷到保险柜的钥匙进而窃取公司财物的，两人构成盗窃罪。

4.

对事实四如何定罪?为什么?正确答案：李某以为甲已经死亡，后将甲投入河中窒息而死属于事前的故意。对于事前的故意，有两种处理意见。(1)将李某前一行为认定为故意杀人未遂，将第二个行为认定为过失致人死亡罪。(2)将李某的行为认定为故意杀人罪既遂，认为前行为与死亡之间的因果关系没有中断。前行为与后行为具有一体性。

5.

事实五是否构成自首?为什么?正确答案：王某构成自首、李某仅对盗窃罪构成自首。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。所以王某供述自己的行贿行为构成自首，犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为认定为自首。所以李某对盗窃罪构成自首，对故意杀人罪不构成自首。

三、案情：李甲为方便孩子上学，向A房地产公司购买了一套学区房。双方签订了购房合同，约定：“房屋建筑面积100平方米，每平方米价格为1万元。”李甲一次性支付了全部购房款，A公司随即交付了房屋并给李甲办理了过户登记。

随后，李甲委托美丽之家装修有限公司(以下简称美丽之家公司)装修房屋，双方约定按照B款式装修并签订了书面合同。美丽之家公司开始装修后不久，李甲单方面要求美丽之家公司改采C款式进行装修，美丽之家公司表示反对。

李甲在D家具店订购了一套家具，约定李甲于2016年6月6日提货。因李甲未于2016年6月6日前往提货，D家具店亦未从仓库提货标注。6月6日夜晚，因雷击失火，D家具店仓库中库存家具全部毁于一旦(其中包括与李甲订购的相同家具100套)。

房屋装修完成后，李甲怀疑房屋面积不足，请法定机构鉴定后得知，A公司交付房屋的建筑面积实际为90M2。因对面积短少的问题未作约定，李甲与A公司发生争议。

人住后不久，李甲的儿子被人贩子拐走，李甲的妻子张乙寻子过程中不慎遭遇车祸，送往丙医院抢救，张乙尚未出院即出现下肢瘫痪症状。经转院诊断查明，张乙下肢瘫痪的原因系丙医院在给张乙实施手术过程中使用的麻醉药品具有缺陷。经查，丙医院的麻醉药品直接从丁药品厂购进。

为了医治张乙瘫痪的病症，李甲向朋友赵四借款30万元(全部用于治疗张乙的疾病)。不料医院治愈张乙的病症之时，亦为夫妻感情破裂之时。李甲、张乙因此协议离婚。双方达成的离婚协议约定：“李甲向赵四所借30万元全部由李甲偿还，李甲婚前购买的房屋仍归李甲所有。”

离婚后，李甲即将房屋出租给赵戊，双方口头约定租期3年，租金一次付清。一年后，李甲要求解除合同，赵戊拒绝。

问题：1.

若李甲无意退房。对于短少的10平方米，李甲有权向A公司提出何种请求?正确答案：(1)其中短少的3平方米，李甲有权请求A公司返还3万元及利息。(2)短少的另外7平方米，李甲有权请求A公司双倍返还7万元，即返还14万元。[解析]《商品房买卖合同解释》第14条规定：“出卖人交付使用的房屋套内建筑面积或者建筑面积与商品房买卖合同约定面积不符，合同有约定的，按照约定处理；合同没有约定或者约定不明确的，按照下列原则处理：(二)面积误差比绝对值超过百分之三，买受人请求解除合同、返还已付购房款及利息的，应予支持。买受人同意继续履行合同，……，房屋实际面积小于合同约定面积的，面积误差比在百分之三以内(含百分之三)部分的房价款及利息由出卖人返还买受人，面积误差比超过百分之三部分的房价款由出卖人双倍返还给买受人。”

2.

李甲是否有权单方面要求美丽之家公司按照C款式装修?美丽之家公司有何权利?正确答案：(1)李甲有权单方面要求美丽之家公司按照C款式装修。(2)美丽之家公司有权请李甲赔偿自己因此遭受的损失。[解析]《合同法》第258条规定：“定作人中途变更承揽工作的要求，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。”李甲与美丽之家公司之间签订的是承揽合同，定作人李甲享有任意变更权。故李甲有权单方面要求美丽之家公司按照C款式装修；美丽之家公司则有权请求李甲赔偿因此使自己遭受的损失。

3.

李甲与D家具店买卖合同的风险应由谁承担?为什么?正确答案：应由D家具店承担。因为李甲与D家具店的买卖合同属于种类物买卖，尚未特定，故风险尚未发生移转。[解析]《合同法》第143条规定：“因买受人的原因致使标的物不能按照约定的期限交付的，买受人应当自违反约定之日起承担标的物毁损、灭失的风险。”同时，《买卖合同解释》第14条规定：“当事人对风险负担没有约定，标的物为种类物，出卖人未以装运单据、加盖标记、通知买受人等可识别的方式清楚地将标的物特定于买卖合同，买受人主张不负担标的物毁损、灭失的风险的，人民法院应予支持。”

4.

对于张乙因麻醉药品缺陷遭受的损害应如何承担?其归责原则如何?正确答案：(1)张乙可对丙医院主张违约责任；其归责原则为无过错责任。(2)张乙可对丙医院主张侵权责任，也可以向丁药品厂主张侵权责任；其归责原则为无过错责任。[解析]《合同法》第122条规定：“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。”《侵权责任法》第59条规定：“因药品、消毒药剂、医疗器械的缺陷，或者输入不合格的血液造成患者损害的，患者可以向生产者或者血液提供机构请求赔偿，也可以向医疗机构请求赔偿。患者向医疗机构请求赔偿的，医疗机构赔偿后，有权向负有责任的生产者或者血液提供机构追偿。”

5.

对李甲向赵四所借30万元，赵四是否有权请求张乙偿还?张乙有何权利?正确答案：赵四有权请求张乙偿还。张乙偿还后有权向李甲追偿。[解析]《婚姻法》第41条规定：“离婚时，原为夫妻共同生活所负的债务，应当共同偿还。共同财产不足清偿的，或财产归各自所有的，由双方协议清偿。协议不成的，由人民法院判决。”《婚姻法解释(二)》第25条规定：“当事人的离婚协议或者人民法院的判决书、裁定书、调解书已经对夫妻财产分割问题作出处理的，债权人仍有权就夫妻共同债务向男女双方主张权利。一方就共同债务承担连带责任后，基于离婚协议或者人民法院的法律文书向另一方主张追偿的，人民法院应当支持。”

6.

李甲、赵戊之间的租赁合同的期限如何确定?理由是什么?李甲要求解除合同，应如何行使权利?正确答案：为不定期租赁。理由：租赁期限6个月以上，当事人未采取书面形式的，视为不定期租赁。李甲有权随时解除合同，但应当在合理期限前通知承租人。[解析]《合同法》第215条规定：“租赁期限六个月以上的，应当采用书面形式。当事人未采用书面形式的，视为不定期租赁。”《合同法》第232条规定：“当事人对租赁期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，视为不定期租赁。当事人可以随时解除合同，但出租人解除合同应当在合理期限之前通知承租人。”

四、案情：甲公司、乙公司是两家民营企业。2008年5月，两家公司打算出资设立一家从事财产保险业务的股份有限公司。为了使股份有限公司具有国际化背景，以方便将来在海外上市，甲公司和乙公司打算与三家在中国无任何办事机构的外国公司采用募集设立的方式设立。拟成立的股份有限公司的注册资金为1亿人民币。甲公司和乙公司分别出资1000万人民币，三家外国公司分别出资400万人民币。

问题：1.

甲公司和乙公司能否和三家外国公司共同发起设立股份有限公司?为什么?正确答案：甲公司和乙公司不能和这三家外国公司共同发起设立股份有限公司。因为法律规定，设立股份有限公司，必须有半数以上的发起人在中国境内有住所。[解析]《公司法》第78条规定：“设立股份有限公司，应当由二人以上二百人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。”本案中，在中国境内有住所的发起人的比例不符合法律规定。

2.

设立从事财产保险业务的股份有限公司需要哪些(个)机关的审批?正确答案：设立该公司必须报国务院保险监督管理机构审查批准。[解析]《保险法》第70条规定：“申请设立保险公司，应当向国务院保险监督管理机构提出书面申请，并提交下列材料：(一)设立申请书，申请书应当载明拟设立的保险公司的名称、注册资本、业务范围等；(二)可行性研究报告；(三)筹建方案；(四)投资人的营业执照或者其他背景资料，经会计师事务所审计的上一年度财务会计报告；(五)投资人认可的筹备组负责人和拟任董事长、经理名单及本人认可证明；(六)国务院保险监督管理机构规定的其他材料。”第71条规定：“国务院保险监督管理机构应当对设立保险公司的申请进行审查，自受理之日起六个月内作出批准或者不批准筹建的决定，并书面通知申请人。决定不批准的，应当书面说明理由。”

3.

甲公司和乙公司能否共同出资设立一家从事财产保险业务的有限责任公司?为什么?正确答案：可以。因为保险公司的组织形式可以是股份有限公司或有限责任公司。[解析]《保险法》第68条规定，保险公司的组织形式不再限于股份有限责任公司和国有独资公司。

4.

该股份有限公司的注册资金是否符合法律规定?为什么?正确答案：不符合。因为法律规定，设立保险公司的最低注册资本是二亿元人民币。[解析]《公司法》第80条第3款规定：“法律、行政法规以及国务院决定对股份有限公司注册资本实缴、注册资本最低限额另有规定的，从其规定。”《保险法》第69条第1款规定：“设立保险公司，其注册资本的最低限额为人民币二亿元。”由此可知，设立保险公司的最低注册资本是二亿元人民币。

5.

发起人的出资数额是否符合法律规定?为什么?正确答案：发起人的出资额不符合法律规定。因为《公司法》要求以募集方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总额的百分之三十五。[解析]《公司法》第84条规定：“以募集方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总额的百分之三十五；但是，法律、行政法规另有规定的，从其规定。”本案中，发起人认购的股份低于股份总额的百分之三十五，不符合法律规定。

6.

如果该股份有限公司由于违反法律规定，没能成立，设立过程中产生的债务和费用由谁承担?正确答案：产生的债务和费用由发起人承担，并且各发起人对这些债务和费用承担连带责任。[解析]《公司法》第94条规定：“股份有限公司的发起人应当承担下列责任：(一)公司不能成立时，对设立行为产生的债务和费用负连带责任；(二)公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款加算银行同期存款利息的连带责任；(三)在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任。”由此可知，如果该股份有限公司由于违反法律规定，没能成立，设立过程中产生的债务和费用由发起人承担，且各发起人对这些债务和费用承担连带责任。

五、案情：家住某市甲区的武某(甲方)与家住乙区的杨某(乙方)签订房屋租赁合同，杨某将位于丙区的一处500m2的二层楼租给武某经营饭馆。合同中除约定了有关租赁事项外，还约定：“甲方租赁过程中如决定购买该楼，则每平方米按5000元的价格购买，具体事项另行协商。”

武某的饭馆开张后生意兴隆，遂决定将租赁的房屋买下长期经营，但因房价上涨，杨某不同意出卖。武某将房价款250万元办理提存公证，杨某仍不同意出卖。后杨某以每平方米6000元的价格与A公司签订了房屋买卖合同，合同中约定了仲裁条款。武某为阻止杨某与A公司合同的成立，向丙区人民法院提起诉讼，要求认定租赁合同中的买卖条款有效并判决杨某履行协助办理房屋过户手续的义务。

法院受理后，杨某提出管辖权异议，法院审查后发出驳回通知书。一审法院经审理认定，原被告之间构成了预约合同关系，但尚不构成买卖关系，故判决驳回原告的诉讼请求。武某不服提出上诉。

问题：1.

武某以房屋租赁合同纠纷提起诉讼，哪一或哪些法院有管辖权?武某以房屋买卖合同纠纷提起诉讼，哪一或哪些法院有管辖权?并简要说明理由。正确答案：(1)武某以房屋租赁合同纠纷提起诉讼，丙区法院有管辖权。理由：房屋租赁合同纠纷按照不动产纠纷确定管辖，属于专属管辖的范畴。(2)武某以房屋买卖合同纠纷提起诉讼，乙区法院和丙区法院有管辖权。理由：个人间的房屋买卖合同纠纷不属于不动产纠纷，不适用专属管辖，在没有协议管辖的前提下，适用一般合同纠纷的管辖规则，由合同履行地和被告住所地法院管辖。乙区法院为被告杨某的住所地；武某与杨某没有约定合同的履行地，武某的诉讼请求是法院判决杨某协助办理房屋过户手续，即交付不动产，不动产所在地为履行地，丙区法院为房屋买卖合同的履行地取得管辖权。[解析]《民事诉讼法》第23条规定：“因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。”第33条规定：“下列案件，由本条规定的人民法院专属管辖：(一)因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖；(二)因港口作业中发生纠纷提起的诉讼，由港口所在地人民法院管辖；(三)因继承遗产纠纷提起的诉讼，由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖。”第34条规定：“合同或者其他财产权益纠纷的当事人可以书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。”

《民诉解释》第18条规定：“合同约定履行地点的，以约定的履行地点为合同履行地。合同对履行地点没有约定或者约定不明确，争议标的为给付货币的，接收货币一方所在地为合同履行地；交付不动产的，不动产所在地为合同履行地；其他标的，履行义务一方所在地为合同履行地。即时结清的合同，交易行为地为合同履行地。合同没有实际履行，当事人双方住所地都不在合同约定的履行地的，由被告住所地人民法院管辖。”第28条规定：“民事诉讼法第三十三条第一项规定的不动产纠纷是指因不动产的权利确认、分割、相邻关系等引起的物权纠纷。农村土地承包经营合同纠纷、房屋租赁合同纠纷、建设工程施工合同纠纷、政策性房屋买卖合同纠纷，按照不动产纠纷确定管辖。不动产已登记的，以不动产登记簿记载的所在地为不动产所在地；不动产未登记的，以不动产实际所在地为不动产所在地。”

2.

武某提起的诉讼中，法院的何种做法不符合法律规定?正确的做法是什么?正确答案：法院以通知书的方式驳回管辖权异议错误；法院应当使用裁定书。[解析]《民事诉讼法》第127条规定：“人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。人民法院对当事人提出的异议，应当审查。异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的人民法院；异议不成立的，裁定驳回。当事人未提出管辖异议，并应诉答辩的，视为受诉人民法院有管辖权，但违反级别管辖和专属管辖规定的除外。”

3.

如果二审维持原判，武某在遵守生效判决的基础上，还可通过何种诉讼手段获得法律救济?正确答案：可以起诉请求确认杨某负有订约义务，承担预约合同中的违约责任。[解析]解题时需注意限制的前提条件：既要遵守生效判决，又要采取诉讼手段。可见，武某只能提起再审或者进行新的诉讼。但是，提起再审没有法定理由；而提起新的诉讼，在承认原判决即武某与杨某之间的合同为预约合同的基础上，要求杨某承担违约责任构成了一个新的诉讼请求，并不违反“一事不再理”原则。“一事不再理”是指相同的当事人，就同一的法律关系，提出相同或是类似的诉讼请求。武某就新的法律关系(预约合同关系)提出新的诉讼请求(违约责任)已构成新的诉，法院应依法受理。

4.

如果武某与杨某一审诉讼之前或一审诉讼期间，A公司就其与杨某之间的买卖合同申请仲裁，请求确认合同有效并请求履行，武某可否参加仲裁程序，主张自己具有优先购买权?为什么?正确答案：不能；仲裁程序中没有第三人，武某进入仲裁程序没有仲裁协议作为根据。[解析]不能。仲裁程序中没有第三人，当事人要进入仲裁程序需依《仲裁法》第16条的规定达成有效的仲裁协议，本案中武某进入仲裁程序没有仲裁协议作为根据。仲裁程序与民事诉讼程序的一个重要区别，即仲裁的当事人只能是仲裁协议的当事人。

5.

如果本案二审法院判决武某胜诉，武某申请执行，A公司如何寻求法律救济?为什么?正确答案：A公司可以向执行法院书面提出执行异议，若被执行法院裁定驳回，A公司可以申请再审。理由：A公司为案外人，与杨某签有房屋买卖合同，对执行标的享有权利，可以向执行法院提出书面异议，若被裁定驳回，因执行标的与法院裁判标的竞合，即认为法院裁判错误，依照审判监督程序办理。[解析]《民事诉讼法》第227条规定：“执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。”

6.

武某在起诉前为了阻止杨某与A公司合同的成立，可申请法院采取何种法律手段?法院准许其申请应当具备何种条件?法院应当如何准许和执行?正确答案：(1)可申请法院采取诉前财产保全措施。(2)武某应当提供担保。(3)法院准许后必须在48个小时内作出裁定，裁定采取保全措施的，立即开始执行。[解析]《民事诉讼法》第101条规定：“利害关系人因情况紧急，不立即申请保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，可以在提起诉讼或者申请仲裁前向被保全财产所在地、被申请人住所地或者对案件有管辖权的人民法院申请采取保全措施。申请人应当提供担保，不提供担保的，裁定驳回申请。人民法院接受申请后，必须在四十八小时内作出裁定；裁定采取保全措施的，应当立即开始执行。申请人在人民法院采取保全措施后三十日内不依法提起诉讼或者申请仲裁的，人民法院应当解除保全。”

7.

如果二审维持原判，武某与杨某双方经过协商，达成了按每平方米6000元价格卖房的协议。该协议性质如何?若杨某不履行该协议，武某如何寻求法律救济?为什么?正确答案：(1)该协议属于平等主体的自然人设立的财产法律关系，即房屋买卖合同，并非执行和解协议。(2)可以通过和解、调解、仲裁或诉讼的方式解决，调解遵循自愿合法的原则，仲裁以存在有效仲裁协议为前提。理由：二审判决生效后，武某并未申请执行，启动执行程序，而是双方重新协商签订房屋买卖合同，其并非执行和解协议，不能以不履行执行和解协议恢复生效裁判执行的方式救济，只能作为新的民事纠纷选择法律救济程序。[解析]根据《民事诉讼法》《仲裁法》和相关司法解释的规定，当事人之间的民事纠纷可以通过和解、调解、仲裁和诉讼的方式解决。《民事诉讼法》第230条规定：“在执行中，双方当事人自行和解达成协议的，执行员应当将协议内容记入笔录，由双方当事人签名或者盖章。申请执行人因受欺诈、胁迫与被执行人达成和解协议，或者当事人不履行和解协议的，人民法院可以根据当事人的申请，恢复对原生效法律文书的执行。”

六、案情：甲县政府通过招标程序与大恒集团签订了处理城市污水的特许经营合同，在大恒集团已经办理相关手续，缴纳相关费用并准备启动污水处理系统时，甲县政府为了减少投入，单方解除了与大恒集团的行政合同，大恒集团因此遭受了巨大的经济损失。

问题：1.

甲县政府单方解除行政协议违反了行政法的什么原则?正确答案：甲县政府单方解除与大恒集团的行政协议违反了行政法的合法行政原则和诚实守信原则。甲县政府未按照约定履行与大恒集团的特许经营协议，不是因法定事由和法定程序来撤销对大恒集团的特许经营，而是违法单方面解除了行政合同，对大恒集团的信赖利益造成了损失。因此，甲县政府的做法违反了行政法的诚实守信原则和合法行政原则。

2.

大恒集团不服甲县政府的行政行为，能否向法院提起行政诉讼?哪个法院有管辖权?正确答案：(1)大恒集团不服甲县政府的行政行为，能向法院提起行政诉讼。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第11条规定：“行政机关为实现公共利益或者行政管理目标，在法定职责范围内，与公民、法人或者其他组织协商订立的具有行政法上权利义务内容的协议，属于行政诉讼法第十二条第一款第十一项规定的行政协议。公民、法人或者其他组织就下列行政协议提起行政诉讼的，人民法院应当依法受理：(一)政府特许经营协议；(二)土地、房屋等征收征用补偿协议；(三)其他行政协议。”《行政诉讼法》第12条第1款规定：“人民法院受理公民、法人或者其他组织提起的下列诉讼：……(十一)认为行政机关不依法履行、未按照约定履行或者违法变更、解除政府特许经营协议、土地房屋征收补偿协议等协议的；……”因此，甲县政府与大恒集团签订的处理城市污水的特许经营合同属于行政诉讼的受案范围，大恒集团可以向法院提起诉讼，法院应当受理。

(2)《行政诉讼法》第15条规定：“中级人民法院管辖下列第一审行政案件：(一)对国务院部门或者县级以上地方人民政府所作的行政行为提起诉讼的案件；(二)海关处理的案件；(三)本辖区内重大、复杂的案件；(四)其他法律规定由中级人民法院管辖的案件。”此案中，被告为甲县政府，所以，管辖法院在级别上为中级人民法院管辖；在地域管辖方面，为被告所在地即甲县。因此，本案的管辖法院为甲县所在市的中级人民法院。

3.

若大恒集团请求法院判决甲县政府继续履行该协议，法院对该案件应当如何判决?若法院判决后甲县政府拒绝履行，法院可以采取哪些措施强制执行?正确答案：《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第15条规定：“原告主张被告不依法履行、未按照约定履行协议或者单方变更、解除协议违法，理由成立的，人民法院可以根据原告的诉讼请求判决确认协议有效、判决被告继续履行协议，并明确继续履行的具体内容：被告无法继续履行或者继续履行已无实际意义的，判决被告采取相应的补救措施；给原告造成损失的，判决被告予以赔偿。”因此，法院应判决被告甲县政府继续履行该协议。

4.

甲县政府因对大恒集团的起诉怀恨在心，便指令甲县公安局对大恒集团的负责人张某行政拘留了10天，张某能否请求行政赔偿?赔偿义务机关是哪个(些)?正确答案：张某能够请求行政赔偿。甲县公安局对张某的违法行政拘留侵犯了张某的人身自由权，张某有权请求行政赔偿。《国家赔偿法》规定，两个以上行政机关共同行使行政职权时侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，共同行使行政职权的行政机关为共同赔偿义务机关。甲县政府指使甲县公安局对张某进行行政拘留，是共同行使行政职权来侵犯张某的人身自由。因此，甲县政府和甲县公安局为共同赔偿义务机关。

七、材料一：2012年9月10日下午某村发生一起命案，一妇女邓某被发现埋在地里，警察随即展开调查，经过侦查发现邓某被先奸后杀。邻村的卢某10日与朋友喝酒回家的路上骑摩托车摔倒，11日又再次喝酒在回村的路上摔了下来，此时，卢某已经身上全是伤。侦查机关前往卢某家中将其作为犯罪嫌疑人直接带走，卢某拒不承认是自己做的。审讯人员通过打骂、捆绑、不让睡觉的方式逼其承认，卢某在第7次讯问时承认此事，并按审讯人员的要求说出了作案过程。2014年6月9日该市中院一审以故意杀人罪、强奸罪数罪并罚，判处卢某死缓。卢某对此不服当庭提起上诉，2015年4月，省高院以事实不清、证据不足为由，裁定将案件发回重审。发回重审后原审法官继续审理，仍对卢某以故意杀人罪、强奸罪数罪并罚，作出了死缓判决。唯一的区别是之前的强奸罪由既遂变成了未遂，这项罪名的刑期则从10年变成了3年。卢某对判决不服再次提出上诉，高院在审查过程中发现本案的证据存在疑点，向省检察院要求补充证据，后发现此案为郭某所为而非卢某，于是判决卢某无罪，郭某无期徒刑。

材料二：《推进以审判为中心的刑事诉讼制度改革的意见》规定，完善讯问制度，防止刑讯逼供，不得强迫任何人证实自己有罪。严格按照有关规定要求，在规范的讯问场所讯问犯罪嫌疑人。严格依照法律规定对讯问过程全程同步录音录像，逐步实行对所有案件的讯问过程全程同步录音录像。

问题：1.

结合材料一，回答：

1．侦查机关将卢某带走的行为是否合法?为什么?

2．省高院将案件发回重审的裁定是否正确?为什么?

3．如果卢某对该市中院的第二次判决没有上诉，高院应该如何处理?

4．省高院对第二次上诉的处理是否合法?为什么?正确答案：1．不合法。如果卢某需要被逮捕或者拘留，公安机关需要出示逮捕证或者拘留证。如果不需要拘留和逮捕，讯问犯罪嫌疑人的应当出示人民检察院或者公安机关的证明文件。

2．正确。对于事实不清或者证据不足的既可以自己改判也可以发回重审。

3．(1)高院应当对中院判决的死缓案件进行核准。(2)审判员三人组成合议庭进行。(3)应当讯问被告人。(4)不得加重被告人的刑罚。

4．对卢某判决无罪合法．直接判决郭某无期徒刑不合法。《刑事诉讼法》第83条第