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司法卷二模拟题模拟295一、单项选择题每题所设选项中只有一个正确答案。1.

甲和乙素有矛盾,一日二人发生争执,甲致乙死亡,侦查机关收集到下列证据,其中既(江南博哥)属于直接证据,又属于传来证据的是哪一选项?A.证人转述其儿子看到甲身上有血迹,从现场走出的证言B.有乙的血迹的匕首的照片C.医生转述乙临终前对甲伤害自己过程的陈述D.匕首上留下的指印与甲的指纹同一的鉴定结论复印件正确答案:C[考点]直接证据与间接证据;原始证据与传来证据[解析]根据证据材料的来源的不同,可以分为原始证据和传来证据。凡是来自原始出处,即直接来源于案件事实的证据材料,叫作原始证据,也称第一手材料;凡是不是直接来源于案件事实,而是从间接的非第一来源获得的证据材料,称为传来证据,即第二手材料。根据证据与案件主要事实的证明关系的不同,可以将证据分为直接证据与间接证据。刑事案件的主要事实就是犯罪嫌疑人、被告人是否实施了犯罪行为。证明关系的不同,指某一证据是否可以单独直接证明案件的主要事实。凡是可以单独直接地证明案件主要事实的证据,属于直接证据。即是说某一项证据的内容,不必经过推理过程就可以直观地说明指控的犯罪行为是否发生,这种犯罪行为是否为正在被迫诉的人所实施的。凡是必须与其他证据相结合才能证明案件主要事实的证据,属于间接证据。

因此,只有C项医生的转述属于传来证据,但其内容为乙临终前对甲伤害自己的过程,可以单独直接地证明案件主要事实,又属于直接证据,C项正确,当选。AD项,证人的转述与鉴定结论复印件,均属于传来证据,而且甲身上有血迹以及匕首上留下的指印与甲的指纹同一的证据内容,都不能单独直接地证明案件主要事实,故均属于间接证据。B项,有乙的血迹的匕首,只能证明匕首是伤害被害人的工具,并不能单独证明甲有杀人行为,故属于间接证据,而这是一张匕首的照片,不是直接来源于案件事实,故属于传来证据。

2.

“对于生理上、精神上有缺陷的证人,在对案件事实的认知和表达上存在一定困难,但尚未丧失正确认知、正确表达能力而作的证言,应当慎重使用,有其他证据印证的,可以采信。”这一规定体现了哪一个证据规则?A.意见证据规则B.补强证据规则C.传闻证据规则D.最佳证据规则正确答案:B[考点]证据规则[解析]所谓“补强证据”,是指用以增强另一证据证明力的证据。一开始收集到的对证实案情有重要意义的证据,称为“主证据”,而用以印证该证据真实性的其他证据,就称之为“补强证据”。补强证据规则,是指为了防止误认事实或发生其他危险性,而在运用某些证明力显然薄弱的证据认定案情时,必须有其他证据补强其证明力,才能被法庭采信为定案根据。一般来说,在刑事诉讼中需要补强的不仅包括被追诉人的供述,而且包括证人证言、被害人陈述等特定证据,所以B项正确。

3.

下列哪一选项属于取保候审与监视居住需要共同遵守的义务?A.未经决定机关批准不得离开执行强制措施的处所B.不得以任何形式干扰证人作证C.将护照等出入境证件、身份证件、驾驶证件交执行机关保存D.不得进入特定的场所正确答案:B[考点]取保候审;监视居住[解析]《刑事诉讼法》第69条规定:“被取保候审的犯罪嫌疑人、被告人应当遵守以下规定:(一)未经执行机关批准不得离开所居住的市、县;(二)住址、工作单位和联系方式发生变动的,在二十四小时以内向执行机关报告;(三)在传讯的时候及时到案;(四)不得以任何形式干扰证人作证;(五)不得毁灭、伪造证据或者串供。人民法院、人民检察院和公安机关可以根据案件情况,责令被取保候审的犯罪嫌疑人、被告人遵守以下一项或者多项规定:(一)不得进入特定的场所;(二)不得与特定的人员会见或者通信;(三)不得从事特定的活动;(四)将护照等出入境证件、驾驶证件交执行机关保存。被取保候审的犯罪嫌疑人、被告人违反前两款规定,已交纳保证金的,没收部分或者全部保证金,并且区别情形,责令犯罪嫌疑人、被告人具结悔过,重新交纳保证金、提出保证人,或者监视居住、予以逮捕。对违反取保候审规定,需要予以逮捕的,可以对犯罪嫌疑人、被告人先行拘留。”《刑事诉讼法》第75条规定:“被监视居住的犯罪嫌疑人、被告人应当遵守以下规定:(一)未经执行机关批准不得离开执行监视居住的处所;(二)未经执行机关批准不得会见他人或者通信;(三)在传讯的时候及时到案;(四)不得以任何形式干扰证人作证;(五)不得毁灭、伪造证据或者串供;(六)将护照等出入境证件、身份证件、驾驶证件交执行机关保存。被监视居住的犯罪嫌疑人、被告人违反前款规定,情节严重的,可以予以逮捕;需要予以逮捕的,可以对犯罪嫌疑人、被告人先行拘留。”据此,取保候审和监视居住共同遵守的义务有3项:(1)传讯时及时到案;(2)不得以任何形式干扰证人作证;(3)不得毁灭、伪造证据或串供。可见,只有B项正确。

4.

张某涉嫌投毒一案,A县公安机关将该案移送县检察院审查起诉,县检察院为了审查案件,将张某从B县拘传至A县检察院接受了3日的讯问。张某对此提出了申诉,认为检察院违法。对此,他提出的申诉理由哪一项是符合法律的?A.未经传唤,直接拘传B.从B县拘传至A县C.检察院决定并执行拘传D.时间长至1日正确答案:B[考点]拘传[解析]《刑事诉讼法》第117条规定:“对不需要逮捕、拘留的犯罪嫌疑人,可以传唤到犯罪嫌疑人所在市、县内的指定地点或者到他的住处进行讯问,但是应当出示人民检察院或者公安机关的证明文件。对在现场发现的犯罪嫌疑人,经出示工作证件,可以口头传唤,但应当在讯问笔录中注明。传唤、拘传持续的时间不得超过十二小时;案情特别重大、复杂,需要采取拘留、逮捕措施的,传唤、拘传持续的时间不得超过二十四小时。不得以连续传唤、拘传的形式变相拘禁犯罪嫌疑人。传唤、拘传犯罪嫌疑人,应当保证犯罪嫌疑人的饮食和必要的休息时间。”B项符合题意。

5.

关于期间的规定,下列哪一选项是正确的?A.拘留后公安机关应当在12小时内将被拘留人送往看守所羁押,并在拘留后24小时内通知其家属B.犯罪嫌疑人对检察院的酌定不起诉不服的可以在收到决定书后5日内向检察院申诉C.在审判过程中由于被告人逃脱而中止审理的,中止审理的期间不计入审理期间D.检察院应当在接到公安机关提请批准逮捕书的5日内作出决定正确答案:C[考点]期限[解析]《刑事诉讼法》第83条第2款规定:“拘留后,应当立即将被拘留人送看守所羁押,至迟不得超过二十四小时。除无法通知或者涉嫌危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪通知可能有碍侦查的情形以外,应当在拘留后二十四小时以内,通知被拘留人的家属。有碍侦查的情形消失以后,应当立即通知被拘留人的家属。”所以A项错误。

《刑事诉讼法》第177条规定:“对于人民检察院依照本法第一百七十三条第二款规定作出的不起诉决定,被不起诉人如果不服,可以自收到决定书后七日以内向人民检察院申诉。人民检察院应当作出复查决定,通知被不起诉的人,同时抄送公安机关。”所以B项错误。

《刑事诉讼法》第200条第2款规定:“中止审理的原因消失后,应当恢复审理。中止审理的期间不计入审理期限。”所以C项正确。

《刑事诉讼法》第89条第3款规定,人民检察院应当自接到公安机关提请批准逮捕书后的七日以内,作出批准逮捕或者不批准逮捕的决定。所以D项错误。

6.

某地发生一起故意伤害案件,公安人员赶到现场后,三个犯罪嫌疑人已经全部逃跑,下落不明。关于本案立案程序的说法,下列哪一选项是错误的?A.公安机关应当在抓获全部犯罪嫌疑人以后立案B.公安机关应当保障控告人及其近亲属的安全C.控告人不服公安机关不立案的决定,可以向公安机关申请复议D.被害人不服公安机关不立案的决定,可以请求检察院进行立案监督,也可以直接向法院提起自诉正确答案:A[考点]立案程序[解析]《刑事诉讼法》第109条第3款规定:“公安机关、人民检察院或者人民法院应当保障报案人、控告人、举报人及其近亲属的安全。报案人、控告人、举报人如果不愿公开自己的姓名和报案、控告、举报的行为,应当为他保守秘密。”所以B项正确。

《刑事诉讼法》第110条规定:“人民法院、人民检察院或者公安机关对于报案、控告、举报和自首的材料,应当按照管辖范围,迅速进行审查,认为有犯罪事实需要追究刑事责任的时候,应当立案;认为没有犯罪事实,或者犯罪事实显著轻微,不需要追究刑事责任的时候,不予立案,并且将不立案的原因通知控告人。控告人如果不服,可以申请复议。”所以C项正确。

《刑事诉讼法》第111条规定:“人民检察院认为公安机关对应当立案侦查的案件而不立案侦查的,或者被害人认为公安机关对应当立案侦查的案件而不立案侦查,向人民检察院提出的,人民检察院应当要求公安机关说明不立案的理由。人民检察院认为公安机关不立案理由不能成立的,应当通知公安机关立案,公安机关接到通知后应当立案。”第112条规定:“对于自诉案件,被害人有权向人民法院直接起诉。被害人死亡或者丧失行为能力的,被害人的法定代理人、近亲属有权向人民法院起诉。人民法院应当依法受理。”所以D项正确。

7.

关于技术侦查措施的使用,下列哪一选项是正确的?A.甲涉嫌利用职权贪污公款9万元,目前没有更好的方法收集证据,根据侦查犯罪的需要,可以对甲采取技术侦查措施B.乙涉嫌重大毒品犯罪被立案侦查,侦查机关决定对乙采取技术侦查措施并收集到了关键证据,为了保护有关侦查人员的人身安全,在庭审过程中,通过技术侦查措施获取的证据应当由法官在庭外进行调查核实C.丙涉嫌非法批准征用土地的重大犯罪被立案侦查,根据侦查犯罪的需要,经过严格的批准手续,可以对丙采取技术侦查措施D.丁涉嫌盗窃罪被某县公安机关通缉,经过批准,可以采取追捕所必须的技术侦查措施正确答案:D[考点]技术侦查措施[解析]《刑事诉讼法》第148条规定:“公安机关在立案后,对于危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、黑社会性质的组织犯罪、重大毒品犯罪或者其他严重危害社会的犯罪案件,根据侦查犯罪的需要,经过严格的批准手续,可以采取技术侦查措施。人民检察院在立案后,对于重大的贪污、贿赂犯罪案件以及利用职权实施的严重侵犯公民人身权利的重大犯罪案件,根据侦查犯罪的需要,经过严格的批准手续,可以采取技术侦查措施,按照规定交有关机关执行。追捕被通缉或者批准、决定逮捕的在逃的犯罪嫌疑人、被告人,经过批准,可以采取追捕所必需的技术侦查措施。”

《高检规则》第263条规定:“人民检察院在立案后,对干涉案数额在十万元以上、采取其他方法难以收集证据的重大贪污、贿赂犯罪案件以及利用职权实施的严重侵犯公民人身权利的重大犯罪案件,经过严格的批准手续,可以采取技术侦查措施,交有关机关执行。本条规定的贪污、贿赂犯罪包括刑法分则第八章规定的贪污罪、受贿罪、单位受贿罪、行贿罪、对单位行贿罪、介绍贿赂罪、单位行贿罪、利用影响力受贿罪。本条规定的利用职权实施的严重侵犯公民人身权利的重大犯罪案件包括有重大社会影响的、造成严重后果的或者情节特别严重的非法拘禁、非法搜查、刑讯逼供、暴力取证、虐待被监管人、报复陷害等案件。”据此,A项错误,贪污犯罪必须重大,而且需要经过严格批准手续;C项错误,非法批准征用土地罪属于渎职犯罪,不能采取技侦措施;D项正确,对于在逃犯适用技侦手段,没有罪名的限制。

《刑事诉讼法》第152条规定:“依照本节规定采取侦查措施收集的材料在刑事诉讼中可以作为证据使用。如果使用该证据可能危及有关人员的人身安全,或者可能产生其他严重后果的,应当采取不暴露有关人员身份、技术方法等保护措施,必要的时候,可以由审判人员在庭外对证据进行核实。”据此,B项错误,只在必要时,审判人员才会在庭外调查核实证据。

8.

甲因盗窃罪被某县公安机关立案侦查,随后移送某县检察院审查起诉,下列哪一选项是正确的?A.若某县检察院认为甲的盗窃事实清楚,证据确实充分,属于本院管辖范围,应当作出起诉决定B.某县检察院若向某县人民法院提起公诉,应当将案卷材料和全部证据移送人民法院,但存在反复的证人证言、被害人陈述等可能影响案件事实认定的材料除外C.某县检察院若对甲提出量刑建议,可以制作量刑建议书,与起诉书一并移送人民法院D.某县检察院若对甲提出量刑建议,庭审中,应当在宣读起诉书时提出量刑建议正确答案:C[考点]审查起诉;提起公诉;量刑建议[解析]《刑事诉讼法》第172条规定:“人民检察院认为犯罪嫌疑人的犯罪事实已经查清,证据确实、充分,依法应当追究刑事责任的,应当作出起诉决定,按照审判管辖的规定,向人民法院提起公诉,并将案卷材料、证据移送人民法院。”据此,A项错误,还需具备“需要追究刑事责任”的条件。

《六机关规定》第24条规定:“人民检察院向人民法院提起公诉时,应当将案卷材料和全部证据移送人民法院,包括犯罪嫌疑人、被告人翻供的材料,证人改变证言的材料,以及对犯罪嫌疑人、被告人有利的其他证据材料。”据此,B项错误。

《高检规则》第400条规定:“对提起公诉的案件提出量刑建议的,可以制作量刑建议书,与起诉书一并移送人民法院。量刑建议书的主要内容应当包括被告人所犯罪行的法定刑、量刑情节、人民检察院建议人民法院对被告人处以刑罚的种类、刑罚幅度、可以适用的刑罚执行方式以及提出量刑建议的依据和理由等。”据此可见,C项正确。

《高检规则》第454条规定:“人民检察院向人民法院提出量刑建议的,公诉人应当在发表公诉意见时提出。”据此,D项错误。

9.

关于现代刑事审判模式的说法,下列哪一选项是错误的?A.如今,纯粹的当事人主义审判模式和纯粹的职权主义模式都已不复存在B.允许法院强制证人出庭作证体现了由职权主义向控辩式的发展C.我国由于历史的影响,刑事审判模式仍有很多职权主义的特点D.当事人主义的审判模式不利于打击犯罪正确答案:D[考点]刑事审判模式[解析]A项正确,二战以后,各国在审判模式方面出现了互相吸收借鉴的趋势,所以说纯粹的当事人主义或纯粹的职权主义模式都不存在。B项正确,允许法院强制证人出庭有助于辩方进行询问强化控辩双方的对抗,体现了由职权主义向控辩式的发展。C项正确,我国历史上民刑不分,职权主义明显,现在仍有职权主义的影子。D项错误,无论是当事人主义模式还是职权主义模式都追寻惩罚犯罪和保障人权,都赞同实体真实和程序正义。当事人主义模式只不过更加倾向于保证人权和程序正义,不能说当事人主义模式不利于打击犯罪。

10.

张三涉嫌抢劫李四,在法院接受审判,合议庭认为该案属于重大、疑难、复杂案件,下列哪一选项是正确的?A.李四可以申请由人民陪审员参加合议庭审判B.审判长可以提请院长或者庭长决定组织相关审判人员共同讨论该案,合议庭应当执行该讨论意见C.合议庭可以将该案提请院长决定提交审判委员会讨论,审判委员会的决定,合议庭应当执行D.因交通肇事受过刑事处罚的执业律师胡某可以作为人民陪审员参与该案的审理,在评议时,其应最后发言正确答案:C[考点]合议庭[解析]李四是被害人,无权申请人民陪审员参与审判,所以A项错误。审判长可以提请院长或者庭长决定组织相关审判人员共同讨论该案,该讨论意见只是作为合议庭裁判的参考,所以B项错误。执业律师不得担任人民陪审员,且在评议时审判长最后发言,所以D项错误。

11.

下列关于刑事诉讼中简易程序的表述,哪一选项是正确的?A.被告人认罪但辩护人作无罪辩护的案件,不得适用简易程序B.适用简易程序审理案件,对可能判处三年有期徒刑以下刑罚的,应当由一名审判员独任审判。对可能判处有期徒刑超过三年的,应当组成合议庭进行审判C.适用简易程序审理案件,对可能判处三年有期徒刑以下刑罚的,人民检察院可以派员出席法庭D.某基层人民法院在适用简易程序审理案件时,如果发现律师接到出庭通知但拒绝出庭的,应当将案件转为普通程序审理正确答案:A[考点]简易程序[解析]《高法解释》第290条规定:“具有下列情形之一的,不适用简易程序:(一)被告人是盲、聋、哑人;(二)被告人是尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人;(三)有重大社会影响的;(四)共同犯罪案件中部分被告人不认罪或者对适用简易程序有异议的;(五)辩护人作无罪辩护的;(六)被告人认罪但经审查认为可能不构成犯罪的;(七)不宜适用简易程序审理的其他情形。”据此条第5项,A项正确;

《刑事诉讼法》第210条规定:“适用简易程序审理案件,对可能判处三年有期徒刑以下刑罚的,可以组成合议庭进行审判,也可以由审判员一人独任审判;对可能判处的有期徒刑超过三年的,应当组成合议庭进行审判。适用简易程序审理公诉案件,人民检察院应当派员出席法庭。”据此,B项错误,判处3年有期徒刑以下刑罚的,审判组织既可以合议制也可以独任制;C项错误,只要是公诉案件,适用简易程序,检察院也必须派员出庭支持公诉。

《高法解释》第298条规定:“适用简易程序审理案件,在法庭审理过程中,有下列情形之一的,应当转为普通程序审理:(一)被告人的行为可能不构成犯罪的;(二)被告人可能不负刑事责任的;(三)被告人当庭对起诉指控的犯罪事实予以否认的;(四)案件事实不清、证据不足的;(五)不应当或者不宜适用简易程序的其他情形。转为普通程序审理的案件,审理期限应当从决定转为普通程序之日起计算。”据此可见,律师不出庭不是简易程序转为普通程序的法定情形,D项错误。

12.

下列关于自诉案件的表述,哪一选项是正确的?A.人民法院对于自诉案件进行审查后,如果发现案件缺乏罪证,自诉人又提不出补充证据的,人民法院只能裁定驳回起诉B.自诉人若经人民法院两次依法传唤无法到庭的,人民法院应当按自诉人撤诉处理C.在A项中,自诉人对于人民法院驳回起诉的裁定不服,可以提起上诉D.自诉案件都可以和解、适用简易程序、提出反诉、撤回起诉正确答案:C[考点]自诉案件第一审程序[解析]《刑事诉讼法》第205条规定:“人民法院对于自诉案件进行审查后,按照下列情形分别处理:(一)犯罪事实清楚,有足够证据的案件,应当开庭审判;(二)缺乏罪证的自诉案件,如果自诉人提不出补充证据,应当说服自诉人撤回自诉,或者裁定驳回。自诉人经两次依法传唤,无正当理由拒不到庭的,或者未经法庭许可中途退庭的,按撤诉处理。法庭审理过程中,审判人员对证据有疑问,需要调查核实的,适用本法第一百九十一条的规定。”据此可见,A项中,法院可以选择说服自诉人撤诉或裁定驳回起诉,而非只能裁定驳回起诉,错误;B项中,法院要区分有无正当理由,在无正当理由时才按撤诉处理,错误。

《高法解释》第265条规定:“自诉人对不予受理或者驳回起诉的裁定不服的,可以提起上诉。第二审人民法院查明第一审人民法院作出的不予受理裁定有错误的,应当在撤销原裁定的同时,指令第一审人民法院立案受理;查明第一审人民法院驳回起诉裁定有错误的,应当在撤销原裁定的同时,指令第一审人民法院进行审理。”据此,C项正确。

自诉案件一般可以调解、和解、撤诉、反诉、适用简易程序,但第三类自诉案件(公诉转自诉案件)不可以调解和反诉,D项错误。

13.

在李某涉嫌颠覆国家政权一案中,一审判决李某有期徒刑5年,后李某提起了上诉,二审法院经审理查明,本案事实清楚、证据充分,但应当判处剥夺政治权利而没有判处,则二审法院的处理,下列哪一选项是正确的?A.撤销第一审判决,直接改判有期徒刑5年,剥夺政治权利2年B.撤销第一审判决,直接改判有期徒刑3年,剥夺政治权利2年C.裁定驳回上诉,维持原判D.以事实不清为由发回原审人民法院重新审理正确答案:C[考点]二审处理方式[解析]《高法解释》第325条规定:“审理被告人或者其法定代理人、辩护人、近亲属提出上诉的案件,不得加重被告人的刑罚,并应当执行下列规定:(一)同案审理的案件,只有部分被告人上诉的,既不得加重上诉人的刑罚,也不得加重其他同案被告人的刑罚;(二)原判事实清楚,证据确实、充分,只是认定的罪名不当的,可以改变罪名,但不得加重刑罚;(三)原判对被告人实行数罪并罚的,不得加重决定执行的刑罚,也不得加重数罪中某罪的刑罚;(四)原判对被告人宣告缓刑的,不得撤销缓刑或者延长缓刑考验期;(五)原判没有宣告禁止令的,不得增加宣告;原判宣告禁止令的,不得增加内容、延长期限;(六)原判对被告人判处死刑缓期执行没有限制减刑的,不得限制减刑;(七)原判事实清楚,证据确实、充分,但判处的刑罚畸轻、应当适用附加刑而没有适用的,不得直接加重刑罚、适用附加刑,也不得以事实不清、证据不足为由发回第一审人民法院重新审判。必须依法改判的,应当在第二审判决、裁定生效后,依照审判监督程序重新审判。人民检察院抗诉或者自诉人上诉的案件,不受前款规定的限制。”

14.

甲因盗窃罪被某县人民法院判处三年有期徒刑,甲没有上诉,检察院也没有抗诉,判决随后生效。下列哪一选项是错误的?A.若某市中级人民法院发现甲案确有错误启动再审,应当指令某县人民法院之外的其他下级法院再审B.若某市中级人民法院发现甲案确有错误并决定提审,应当依照第二审程序进行审理C.若某市中级人民法院发现甲案确有错误并决定提审,某县检察院和某市检察院都应当派员出席法庭D.若某市检察院向某市中级法院再审抗诉,若某市检察院在开庭审理前撤回抗诉的,某市中级法院应当裁定准许正确答案:C[考点]再审法院;再审程序;再审撤诉;再审审理[解析]《刑事诉讼法》第244条规定:“上级人民法院指令下级人民法院再审的,应当指令原审人民法院以外的下级人民法院审理:由原审人民法院审理更为适宜的,也可以指令原审人民法院审理。”据此,A项正确。

《刑事诉讼法》第245条规定:“人民法院按照审判监督程序重新审判的案件,由原审人民法院审理的,应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件,应当依照第一审程序进行审判,所作的判决、裁定,可以上诉、抗诉;如果原来是第二审案件,或者是上级人民法院提审的案件,应当依照第二审程序进行审判,所作的判决、裁定,是终审的判决、裁定。人民法院开庭审理的再审案件,同级人民检察院应当派员出席法庭。”据此,B项正确;C项错误,县检察院无资格派员出庭支持公诉。

《高法解释》第387条规定:“人民法院审理人民检察院抗诉的再审案件,人民检察院在开庭审理前撤回抗诉的,应当裁定准许;人民检察院接到出庭通知后不派员出庭,且未说明原因的,可以裁定按撤回抗诉处理,并通知诉讼参与人。人民法院审理申诉人申诉的再审案件,申诉人在再审期间撤回申诉的,应当裁定准许;申诉人经依法通知无正当理由拒不到庭,或者未经法庭许可中途退庭的,应当裁定按撤回申诉处理,但申诉人不是原审当事人的除外。”据此,D项正确。

15.

甲乙因共同抢劫被某市中级人民法院分别判处无期徒刑和10年有期徒刑,甲乙服判。某市检察院认为对甲的量刑畸轻提出抗诉,下列哪一选项的表述是正确的?A.对于某市检察院的抗诉,某省高级人民法院应当制作二审决定书B.若二审开庭审理,某省高级人民法院可以到某市中级人民法院所在地进行C.若二审开庭审理,甲乙都应当参加法庭调查,乙可以不参加法庭辩论D.某省高级人民法院审理后,可以委托某市中级人民法院向当事人及某省检察院送达第二审裁判文书正确答案:B[考点]第二审程序的具体审理程序;二审抗诉[解析]在审判监督程序中,检察院抗诉的,法院无需制作再审决定书。二审中没有相关的规定和要求,A项错误。

《刑事诉讼法》第223条第3款规定:“第二审人民法院开庭审理上诉、抗诉案件,可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。”据此,B项正确。

《高法解释》第323条第2款规定:“同案审理的案件,未提出上诉、人民检察院也未对其判决提出抗诉的被告人要求出庭的,应当准许。出庭的被告人可以参加法庭调查和辩论。”据此,C项错误,乙可以参加法庭调查,不是应当参加法庭调查。

《高法解释》第335条规定:“第二审人民法院可以委托第一审人民法院代为宣判,并向当事人送达第二审判决书、裁定书。第一审人民法院应当在代为宣判后五日内将宣判笔录送交第二审人民法院,并在送达完毕后及时将送达回证送交第二审人民法院。委托宣判的,第二审人民法院应当直接向同级人民检察院送达第二审判决书、裁定书。”据此,D项错误,第二审的判决书应由省高院直接送达至省检察院,不得委托市中院送达。

16.

关于针对未成年人刑事案件的诉讼原则,下列哪一选项是错误的?A.未成年人被讯问时有法定代理人在场体现了对其诉讼权利的保障B.针对未成年人犯罪,要对其生理与心理特征、成长经历等进行全面调查C.分案处理原则要求分案侦查、分案起诉和分案审理,执行时不得与成年罪犯同处一个监所,但是对被羁押的未成年人则无此要求D.保密原则不仅要求对未成年人被告的资料予以保密,还要求对未成年人的被害人资料保密正确答案:C[考点]未成年人刑事案件的原则[解析]法定代理人或者其他合适成年人在场的权利是在刑事诉讼中针对未成年人特有的权利,有利于保障其诉讼权利。A项正确。《刑事诉讼法》第268条规定:“公安机关、人民检察院、人民法院办理未成年人刑事案件,根据情况可以对未成年犯罪嫌疑人、被告人的成长经历、犯罪原因、监护教育等情况进行调查。”B项正确。《公安部规定》第317条规定:“对被羁押的未成年人应当与成年人分别关押、分别管理、分别教育,并根据其生理和心理特点在生活和学习方面给予照顾。”C项错误。《高检规则》第502条规定:“人民检察院办理未成年人刑事案件过程中,应当对涉案未成年人的资料予以保密,不得公开或者传播涉案未成年人的姓名、住所、照片、图像及可能推断出该未成年人的其他资料。”D项正确。

17.

关于依法不负刑事责任的精神病人的强制医疗程序,下列哪一选项是正确的?A.甲故意伤人,但经法定程序鉴定为依法不负刑事责任的精神病人,后来甲认罪态度好,家属表示严加看管,对甲可以适用强制医疗B.人民检察院发现公安机关应当启动强制医疗程序而不启动的,可以要求公安机关在5日内书面说明不启动的理由C.人民法院在二审过程中发现被告人可能符合强制医疗条件的,应当决定发回原审人民法院重审D.人民检察院认为强制医疗的决定不当后向人民法院提出书面纠正意见,人民法院应当另行组成合议庭审理正确答案:D[考点]依法不负刑事责任的精神病人的强制医疗措施[解析]《刑事诉讼法》第284条规定:“实施暴力行为,危害公共安全或者严重危害公民人身安全,经法定程序鉴定依法不负刑事责任的精神病人,有继续危害社会可能的,可以予以强制医疗。”适用强制医疗措施需要行为人有继续危害社会可能的,甲的可能性较小,A项错误。

《高检规则》第545条第1款规定:“人民检察院发现公安机关应当启动强制医疗程序而不启动的,可以要求公安机关在七日以内书面说明不启动的理由。”B项错误,应当是在7日内说明理由。

《高法解释》第534条规定:“人民法院在审理第二审刑事案件过程中,发现被告人可能符合强制医疗条件的,可以依照强制医疗程序对案件作出处理,也可以裁定发回原审人民法院重新审判。”所以C项错误。

《高法解释》第543条规定:“人民检察院认为强制医疗决定或者解除强制医疗决定不当,在收到决定书后二十日内提出书面纠正意见的,人民法院应当另行组成合议庭审理,并在一个月内作出决定。”D项正确。

18.

下列有关地方人民政府机构设置和编制管理的说法,哪一选项是正确的?A.依照规定程序设置的机构和核定的编制,应作为配备领导成员的依据B.县级人民政府行政机构的设立,应依法报县人大备案C.确因行政管理需要,行政机构可以自行设定其他类别的编制D.县级以上各级人民政府机构编制管理机关发现有违法机构设置和编制管理情况的,自行改正即可正确答案:A[考点]地方政府机构设置和编制[解析]县级人民政府行政机构的设立,应依法报县级人大常委会备案,所以B项错误。地方各级人民政府行政机关应当使用行政编制,事业单位应当使用事业编制,不得滥用、挤占、挪用或者自行设定其他类别的编制。故C项说法错误。县级以上各级人民政府机构编制管理机关发现有违法机构设置和编制管理情况的,应当向本级人民政府提出处理意见和建议,故D选项错误。

19.

下列关于公务员的说法,哪一选项是正确的?A.聘任合同的签订、变更或解除,应当报同级公务员主管部门批准B.某市公安局局长张某被查出有违纪行为将受到撤职处分,处分作出前,张某办理了退休,则不再给予处分,但降低其待遇C.蒙古族李某出生在内蒙古某自治县,则李某不得在自己出生地任县长D.税务局孙某主动交代自己的违法行为,即应减轻处分正确答案:B[考点]公务员管理制度[解析]聘任合同的签订、变更或解除,应当报同级公务员主管部门备案,故选项A错误。有违法违纪行为应当受到处分的行政机关公务员,在处分决定机关作出处分决定前已经退休的,不再给予处分,但是依法应当给予降级、撤职、开除处分的,应当按照规定相应降低或者取消其享受的待遇,故选项B正确。一般情况下公务员不得在自己原籍所在地任县乡两级主要领导,但根据《民族区域自治法》规定,少数民族公民可以任原籍地所在县县长。故选项C错误。行政机关公务员主动交代违法违纪行为,并主动采取措施有效避免或者挽回损失的,应当减轻处分,孙某只是交代违法行为,不完全满足减轻处分的所有条件,故选项D错误。

20.

关于行政规章的制定,下列哪一选项是错误的?A.公安部规章应当自公布之日起30日内,由公安部办公厅报国务院备案B.规章起草需要举行听证会的,起草单位应当在举行听证会的30日前公布时间、地点C.涉及两个以上国务院部门职权范围的事项,可以联合制定规章D.司法部制定的规章既要规定行政机关必要的职权,又规定行使该职权应承担的责任正确答案:A[考点]国务院部门规章制定机关、权限、程序[解析]规章应当自公布之日起30日内由制定主体法制办报有关机关备案,而不是办公厅,行政法规应当自公布之日起30日内由国务院办公厅报全国人大常委会备案,故选项A错误。规章起草需要举行听证会的,起草单位应当在举行听证会的30日前公布时间、地点及内容,故选项B正确。涉及两个以上国务院部门职权范围的事项,应当提请国务院制定行政法规或者由国务院有关部门联合制定规章,故选项C正确。制定规章,应当体现行政机关的职权与责任相统一的原则,在赋予有关行政机关必要的职权的同时,应当规定其行使职权的条件、程序和承担的责任。故选项D正确。

21.

周某聚众扰乱某高校的秩序,致使该校无法开展正常的教研活动,影响恶劣,被公安机关处以15日拘留并罚款500元。同时,周某强行裸体进入正在进行中超联赛的足球场内,又被公安机关处以10日拘留并罚款500元。对这两项治安处罚,下列哪一执行方式是合法的?A.合并执行行政拘留25日,并处罚款1000元B.合并执行行政拘留20日,并处罚款1000元C.合并执行行政拘留15日,并处罚款1000元D.两处罚应分别执行正确答案:B[考点]治安处罚的合并执行[解析]当事人有两种以上违法行为的,公安机关可合并处罚,但行政拘留最长不得超过20天,因此B项正确。《治安管理处罚法》第16条规定:“有两种以上违反治安管理行为的,分别决定,合并执行。行政拘留处罚合并执行的,最长不超过二十日。”

22.

有关行政机关实施查封扣押措施的表述,下列哪一选项是错误的?A.查封扣押措施不能委托给事业单位实施,只能委托给其他行政机关B.行政机关实施查封扣押的最长时间为60日C.行政机关不得查封扣押当事人及其所扶养家属的生活必需品D.查封扣押鲜活物品的,行政机关可先行处理,事后解除查封的,应将拍卖或变卖的价款返还给当事人正确答案:A[考点]行政强制措施[解析]行政强制措施不能委托,因此A错误,当选;查封扣押的时间原则上不能超过30日,情况特殊的,经负责人批准可延长,但延长时间也不得超过30日,因此查封扣押的最长时间为60日,因此B正确;行政机关不得查封扣押当事人及其所扶养家属的生活必需品,因此C正确;查封扣押鲜活物品的,行政机关可先行处理,事后解除查封的,应将拍卖或变卖的价款返还给当事人,因此D正确。

23.

下列哪一选项不属于乡(镇)人民政府重点主动公开的政府信息?A.社会公益事业建设情况B.执行计划生育政策情况C.财政收支情况D.社会捐助款物的发放情况正确答案:A[考点]政府信息公开制度[解析]《政府信息公开条例》第12条规定:“乡(镇)人民政府应当依照本条例第九条的规定,在其职责范围内确定主动公开的政府信息的具体内容,并重点公开下列政府信息:(一)贯彻落实国家关于农村工作政策的情况;(二)财政收支、各类专项资金的管理和使用情况;(三)乡(镇)土地利用总体规划、宅基地使用的审核情况;(四)征收或者征用土地、房屋拆迁及其补偿、补助费用的发放、使用情况;(五)乡(镇)的债权债务、筹资筹劳情况;(六)抢险救灾、优抚、救济、社会捐助等款物的发放情况;(七)乡镇集体企业及其他乡镇经济实体承包、租赁、拍卖等情况;(八)执行计划生育政策的情况。”B项符合第(八)项内容,C项符合第(二)项内容,D项符合第(六)项内容。A项所涉及事项不属于乡(镇)人民政府重点主动公开的政府信息,故A选项当选。

24.

上海市久先科技开发公司欲申请开办一家全国设分支机构的商业银行——“汇鑫银行”。该公司按照商业银行法规定的条件,向位于北京市西城区的中国人民银行总行二司(注:中国人民银行总行的司级内设机构)递交了申请材料。一个月后,人民银行总行二司委托上海金融时报公告送达了不同意久先公司申办的汇鑫银行的决定。现久先公司对此不服,申请行政复议,下列哪一选项是正确的?A.复议被申请人是人民银行总行二司B.复议机关是人民银行总行C.若对复议决定不服,只能提起行政诉讼D.若对复议决定不服提起行政诉讼,受诉法院为西城区人民法院正确答案:B[考点]复议被申请人;复议机关;行政诉讼[解析]《行政复议法实施条例》第14条规定:“行政机关设立的派出机构、内设机构或者其他组织,未经法律、法规授权,对外以自己名义作出具体行政行为的,该行政机关为被申请人。”人民银行总行二司是中国人民银行总行的内设机构,在题中没有交待有法律法规授权的情况下,不能作行政复议的被申请人,只能以其设立机关中国人民银行总行为被复议申请人。故A项错误。

《行政复议法》第14条规定:“对国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府的具体行政行为不服的,向作出该具体行政行为的国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府申请行政复议。对行政复议决定不服的,可以向人民法院提起行政诉讼;也可以向国务院申请裁决,国务院依照本法的规定作出最终裁决。”可知,人民银行总行作为国务院部门,以其为被申请人申请行政复议,复议机关也是人民银行总行。故B项正确。如果久先公司对复议决定不服,既可以向人民法院提起行政诉讼,也可以向国务院申请最终裁决,故C项错误。

《行政诉讼法》第15条规定,中级人民法院管辖下列第一审行政案件:(一)对国务院部门或者县级以上地方人民政府所作的行政行为提起诉讼的案件;(二)海关处理的案件;(三)本辖区内重大、复杂的案件;(四)其他法律规定由中级人民法院管辖的案件。因此此案件应由中级人民法院管辖,北京市西城区人民法院为基层人民法院,故D项错误。

25.

关于行政诉讼中被告的确认,下列哪一选项是错误的?A.行政复议机关作出维持原行为决定的,当事人不服应当以原机关和复议机关作为共同被告B.行政机关委托的管理公共事务的组织作出行政行为,委托的行政机关是被告C.两个以上的行政机关作出同一行政行为的,共同作出行政行为的行政机关是共同被告D.近年来,经过行政机关的“授权”,各地出现了大量的“足疗办”“生猪办”,对这些机构作出的行政行为,当事人不服应当以该机构为被告正确答案:D[考点]行政诉讼中被告的确认[解析]《行政诉讼法》第26条第2款规定:“经复议的案件,复议机关决定维持原行政行为的,作出原行政行为的行政机关和复议机关是共同被告;复议机关改变原行政行为的,复议机关是被告。”故A选项正确。

《行政诉讼法》第26条第5款规定:“行政机关委托的组织所作的行政行为,委托的行政机关是被告。”故B选项正确。

《行政诉讼法》第26条第4款规定:“两个以上行政机关作出同一行政行为的,共同作出行政行为的行政机关是共同被告。”故C选项正确。

行政机关在没有法律、法规、规章规定的情况下,“授权”其临时组建的机构实施行政行为,应当视为委托。根据《行政诉讼法》第26条第5款的规定,行政机关委托的组织实施的行政行为,委托的行政机关是被告。故D选项错误。

二、多项选择题每题所设选项中至少有两个正确答案。1.

王某因盗窃罪被某县公安机关立案侦查,王某交纳保证金后暂时回家,下列哪些选项是正确的?A.若某县公安机关向某县检察院报请批捕,某县检察院经过审查认为王某有盗窃事实,并且可能被判处徒刑以上刑罚的,应当批准逮捕B.某县检察院审查批准逮捕王某,应当在七日内作出是否批准逮捕的决定C.某县公安机关逮捕王某后,某县检察院应当对羁押的必要性进行审查D.王某被逮捕后,某县公安机关不能在侦查羁押期限内办结案件的,某县公安机关应当立即释放王某正确答案:CD[考点]逮捕[解析]《刑事诉讼法》第79条规定:“对有证据证明有犯罪事实,可能判处徒刑以上刑罚的犯罪嫌疑人、被告人,采取取保候审尚不足以防止发生下列社会危险性的,应当予以逮捕:(一)可能实施新的犯罪的;(二)有危害国家安全、公共安全或者社会秩序的现实危险的;(三)可能毁灭、伪造证据,干扰证人作证或者串供的;(四)可能对被害人、举报人、控告人实施打击报复的;(五)企图自杀或者逃跑的。对有证据证明有犯罪事实,可能判处十年有期徒刑以上刑罚的,或者有证据证明有犯罪事实,可能判处徒刑以上刑罚,曾经故意犯罪或者身份不明的,应当予以逮捕。被取保候审、监视居住的犯罪嫌疑人、被告人违反取保候审、监视居住规定,情节严重的,可以予以逮捕。”据此,取保候审变更为逮捕同时需要证据条件、刑罚条件和危险性条件,A项缺乏危险性条件,错误。

《高检规则》第316条规定:“对公安机关提请批准逮捕的犯罪嫌疑人,已被拘留的,人民检察院应当在收到提请批准逮捕书后的七日以内作出是否批准逮捕的决定;未被拘留的,应当在收到提请批准逮捕书后的十五日以内作出是否批准逮捕的决定,重大、复杂的案件,不得超过二十日。”据此,对王某并未采取拘留措施,批捕时间适用15日的规定,B项错误。

《刑事诉讼法》第93条规定:“犯罪嫌疑人、被告人被逮捕后,人民检察院仍应当对羁押的必要性进行审查。对不需要继续羁押的,应当建议予以释放或者变更强制措施。有关机关应当在十日以内将处理情况通知人民检察院。”据此,C项正确。

《刑事诉讼法》第96条规定:“犯罪嫌疑人、被告人被羁押的案件,不能在本法规定的侦查羁押、审查起诉、一审、二审期限内办结的,对犯罪嫌疑人、被告人应当予以释放;需要继续查证、审理的,对犯罪嫌疑人、被告人可以取保候审或者监视居住。”据此,D项正确。

2.

甲因盗窃罪被某县公安机关立案侦查,随后移送某县检察院审查起诉,下列哪些选项是错误的?A.若某县检察院经过审查认为甲的盗窃事实存在,但情节轻微,依照刑法规定是不需要判处刑罚的,应当对甲作出酌定不起诉的决定B.若某县检察院经过审查认为甲的盗窃事实不清、证据不足,可以对甲作出证据不足不起诉的决定C.若某县检察院认为该盗窃案并非甲实施的,应当将案件退回公安机关并建议公安机关撤销案件D.若某县检察院对甲作出了证据不足不起诉的决定,若甲不服,可以自收到决定书后七日内向某县检察院申诉,某县检察院应当作出复查决定正确答案:ABCD[考点]不起诉[解析]在刑事诉讼中,人民检察院可以作出四类不起诉,分别规定在《刑事诉讼法》第171条(存疑不起诉)、第173条(法定不起诉与酌定不起诉)和第271条(针对未成年人的附条件不起诉)。A项属于酌定不起诉情形,人民检察院可以起诉也可以不起诉,错误;B项中,证据不足不起诉也称存疑不诉,必须以补充侦查的存在为前提,错误;C项中,如果某县检察院认为该盗窃案并非甲实施的,应当对甲法定不起诉,同时将案件退回公安机关并建议公安机关重新侦查,错误;D项中,三大不起诉(除特别程序中的附条件不起诉外)中,只有被酌定不起诉人有资格、有可能不服不起诉决定,法定不起诉与存疑不诉不存在不服的救济,错误。此外,目前三大不起诉(除特别程序中的附条件不起诉外)中,检察长或者检察委员会都可以决定。

3.

关于公诉案件第一审程序的说法,下列哪些选项是错误的?A.审判恐怖活动犯罪案件,人民法院应当对证人采取不公开其真实姓名等保护措施B.辩护人对鉴定意见有异议向人民法院申请鉴定人出庭,人民法院应当准许C.审判期间人民法院发现被告人有检察院尚未知悉的罪行,应当通知检察院变更起诉D.诉讼参与人对因为扰乱法庭秩序被罚款的决定不服的可以向上一级人民法院复议正确答案:ABC[考点]公诉案件的一审[解析]《高法解释》第209条规定:“审判危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、黑社会性质的组织犯罪、毒品犯罪等案件,证人、鉴定人、被害人因出庭作证,本人或者其近亲属的人身安全面临危险的,人民法院应当采取不公开其真实姓名、住址和工作单位等个人信息,或者不暴露其外貌、真实声音等保护措施。”如果证人因出庭作证,本人或近亲属的人身安全面临危险的才应当采取保护措施,A项错误。

《刑事诉讼法》第187条第3款规定:“公诉人、当事人或者辩护人、诉讼代理人对鉴定意见有异议,人民法院认为鉴定人有必要出庭的,鉴定人应当出庭作证。经人民法院通知,鉴定人拒不出庭作证的,鉴定意见不得作为定案的根据。”B项错误。

《高法解释》第243条规定,审判期间,人民法院发现新的事实,可能影响定罪的,可以建议人民检察院补充或者变更起诉。被告人有漏罪会影响定罪,人民法院可以建议检察院补充或变更起诉。C项错误。

《高法解释》第250条规定,诉讼参与人、旁听人员对罚款、拘留的决定不服的,可以直接向上一级人民法院申请复议,也可以通过决定罚款、拘留的人民法院向上一级人民法院申请复议。D项正确。

4.

法院在审理二审案件时,下列哪些选项的做法是正确的?A.对于检察院提起抗诉的案件,都应当公开审理B.二审法院进行审理后,对于事实不清的,可以查清事实后改判,也可以撤销原判,发回重审;对于适用法律错误或者量刑不当的,应当改判C.在对自诉案件进行二审时,当事人可以自行和解。当事人自行和解,由人民法院裁定准许撤回自诉,第一审判决、裁定视为自动撤销D.在对自诉案件进行二审时,必要时可以进行调解,调解结案的,应当制作调解书,第一审判决、裁定视为自动撤销正确答案:BD[考点]二审处理方式[解析]《刑事诉讼法》第225条规定:“第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件,经过审理后,应当按照下列情形分别处理:(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的,应当裁定驳回上诉或者抗诉,维持原判;(二)原判决认定事实没有错误,但适用法律有错误,或者量刑不当的,应当改判;(三)原判决事实不清楚或者证据不足的,可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判,发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后,被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的,第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定,不得再发回原审人民法院重新审判。”所以B项正确,A项错误。

《高法解释》第333条规定:“对第二审自诉案件,必要时可以调解,当事人也可以自行和解。调解结案的,应当制作调解书,第一审判决、裁定视为自动撤销;当事人自行和解的,应当裁定准许撤回自诉,并撤销第一审判决、裁定。”所以C项错误,D项正确。

5.

被告人孙某被甲省F市中级人民法院以贪污罪判处死刑缓期两年执行。第一审判决作出后,在上诉、抗诉期限内没有提出上诉、抗诉,关于本案,下列哪些选项是错误的?A.甲省F市中级人民法院应在上诉、抗诉期满后报请甲省高级人民法院核准B.甲省高级法院由审判员3人组成合议庭对该案进行复核后,认为原判认定事实不清、证据不足,遂依法查清事实后对原判进行了改判C.甲省高级法院由审判员3人组成合议庭对该案进行复核后,认为原判量刑过重,遂依法进行了改判D.甲省高级法院由审判员3人组成合议庭对该案进行复核后,认为原判量刑过轻,遂依法改判死刑立即执行,并报请最高人民法院核准正确答案:BD[考点]复核死刑缓期执行案件的处理[解析]《高法解释》第345条规定:“中级人民法院判处死刑缓期执行的第一审案件,被告人未上诉、人民检察院未抗诉的,应当报请高级人民法院核准。高级人民法院复核死刑缓期执行案件,应当讯问被告人。”所以A项正确。

《高法解释》第349条规定:“高级人民法院复核死刑缓期执行案件,应当按照下列情形分别处理:(一)原判认定事实和适用法律正确、量刑适当、诉讼程序合法的,应当裁定核准;(二)原判认定的某一具体事实或者引用的法律条款等存在瑕疵,但判处被告人死刑缓期执行并无不当的,可以在纠正后作出核准的判决、裁定;(三)原判认定事实正确,但适用法律有错误,或者量刑过重的,应当改判;(四)原判事实不清、证据不足的,可以裁定不予核准,并撤销原判,发回重新审判,或者依法改判;(五)复核期间出现新的影响定罪量刑的事实、证据的,可以裁定不予核准,并撤销原判,发回重新审判,或者依照本解释第二百二十条规定审理后依法改判;(六)原审违反法定诉讼程序,可能影响公正审判的,应当裁定不予核准,并撤销原判,发回重新审判。高级人民法院复核死刑缓期执行案件,不得加重被告人的刑罚。”BD项错误;C项正确。

6.

对于被执行人将刑事裁判认定为赃款赃物的涉案财物用于清偿债务、转让或设置其他权利负担的,哪些情形下人民法院仍应予以追缴?A.第三人通过索要赌债而取得涉案财物的B.第三人以低于市场的价格取得涉案财物的C.第三人通过受赠取得涉案财物的D.第三人虽善意取得涉案财物,但受害人对该财物主张权利,需要返还受害人的正确答案:AC[考点]刑事裁判认定的赃款赃物的涉案财物追缴[解析]最高人民法院2014年9月1日通过《关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第11条规定:“被执行人将刑事裁判认定为赃款赃物的涉案财物用于清偿债务、转让或者设置其他权利负担,具有下列情形之一的,人民法院应予追缴:(一)第三人明知是涉案财物而接受的;(二)第三人无偿或者以明显低于市场的价格取得涉案财物的;(三)第三人通过非法债务清偿或者违法犯罪活动取得涉案财物的;(四)第三人通过其他恶意方式取得涉案财物的。第三人善意取得涉案财物的,执行程序中不予追缴。作为原所有人的被害人对该涉案财物主张权利的,人民法院应当告知其通过诉讼程序处理。”据此,A项正确,赌债为非法债务,非法债务的清偿应予追缴。B项错误,低于市场价格不足以认定第三人“恶意”,必须是“明显低于市场价格”。C项正确,无偿取得的,应予追缴。D项错误,第三人善意取得的,不予追缴。受害人与第三人因此财物的纠纷,通过诉讼程序解决。

7.

甲因故意杀人罪被判处死刑缓期2年执行并限制减刑,下列哪些选项是错误的?A.甲的判决生效后,缓刑部分应当在看守所执行B.若甲在服刑期间突发脑溢血,生活不能自理,且适用暂予监外执行不致危害社会的,可以对甲暂予监外执行C.若甲身体健康,在服刑期间又因琐事故意轻伤其他罪犯,构成犯罪的,应当由甲服刑地的中级法院进行审判,所作的判决可以上诉、抗诉D.在C项中,一审或者二审法院认定甲故意伤害的判决作出后并不生效,需要层报最高人民法院核准正确答案:ABD[考点]暂予监外执行[解析]《刑事诉讼法》第253条规定:“罪犯被交付执行刑罚的时候,应当由交付执行的人民法院在判决生效后十日以内将有关的法律文书送达公安机关、监狱或者其他执行机关。对被判处死刑缓期二年执行、无期徒刑、有期徒刑的罪犯,由公安机关依法将该罪犯送交监狱执行刑罚。对被判处有期徒刑的罪犯,在被交付执行刑罚前,剩余刑期在三个月以下的,由看守所代为执行。对被判处拘役的罪犯,由公安机关执行。对未成年犯应当在未成年犯管教所执行刑罚。执行机关应当将罪犯及时收押,并且通知罪犯家属。判处有期徒刑、拘役的罪犯,执行期满,应当由执行机关发给释放证明书。”据此,A项错误,死刑考验期的2年在监狱执行。

《刑事诉讼法》第254条规定:“对被判处有期徒刑或者拘役的罪犯,有下列情形之一的,可以暂予监外执行:(一)有严重疾病需要保外就医的;(二)怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女;(三)生活不能自理,适用暂予监外执行不致危害社会的。对被判处无期徒刑的罪犯,有前款第二项规定情形的,可以暂予监外执行。对适用保外就医可能有社会危险性的罪犯,或者自伤自残的罪犯,不得保外就医。对罪犯确有严重疾病,必须保外就医的,由省级人民政府指定的医院诊断并开具证明文件。在交付执行前,暂予监外执行由交付执行的人民法院决定;在交付执行后,暂予监外执行由监狱或者看守所提出书面意见,报省级以上监狱管理机关或者设区的市一级以上公安机关批准。”据此,被判处死缓的罪犯不适用暂予监外执行,B项错误。

《高法解释》第415条规定:“被判处死刑缓期执行的罪犯,在死刑缓期执行期间故意犯罪的,应当由罪犯服刑地的中级人民法院依法审判,所作的判决可以上诉、抗诉。认定构成故意犯罪的判决、裁定发生法律效力后,应当层报最高人民法院核准执行死刑。”据此可见,C项正确;D项错误,故意犯罪的裁判生效后,才报最高法院核准死刑。

8.

下列关于当事人和解的公诉案件的诉讼程序的说法,哪些选项是正确的?A.除渎职犯罪以外的可能判处7年有期徒刑以下刑罚的过失犯罪案件,犯罪嫌疑人、被告人真诚悔罪,通过向被害人赔偿损失、赔礼道歉等方式获得被害人谅解,被害人自愿和解的,双方当事人可以和解B.犯罪嫌疑人、被告人在5年以内曾经故意犯罪的,不适用刑事诉讼法规定的当事人和解的公诉案件诉讼程序C.对于当事人自行和解的,公检法机关应当听取当事人和其他有关人员的意见,并主持制作和解协议书D.对于达成和解协议的案件,人民检察院可以向人民法院提出从宽处罚的建议;对于犯罪情节轻微,不需要判处刑罚的,可以作出不起诉的决定正确答案:ABCD[考点]公诉案件和解程序[解析]《刑事诉讼法》第277条第1款第2项规定,除渎职犯罪以外的可能判处7年有期徒刑以下刑罚的过失犯罪案件,双方当事人可以和解,故A项正确。据第2款规定,犯罪嫌疑人、被告人在5年以内曾经故意犯罪的,不适用本章规定的程序,故B项正确。

据《刑事诉讼法》第278条规定:“双方当事人和解的,公安机关、人民检察院、人民法院应当听取当事人和其他有关人员的意见,对和解的自愿性、合法性进行审查,并主持制作和解协议书。”故C项正确。

据《刑事诉讼法》第279条规定:“对于达成和解协议的案件,公安机关可以向人民检察院提出从宽处理的建议。人民检察院可以向人民法院提出从宽处罚的建议;对于犯罪情节轻微,不需要判处刑罚的,可以作出不起诉的决定。人民法院可以依法对被告人从宽处罚。”故D项正确。

9.

合法行政是行政法的首要原则。下列哪些选项是合法行政的体现?A.行政机关所作出的任何抽象行政行为或具体行政行为,都应符合法律、法规及规章的规定B.行政机关有义务积极履行和实现法律、法规及规章规定的行政义务C.行政机关采取行政措施必须有立法性规定的明确授权D.没有法律、法规和规章的授权,行政机关不得采取影响公民、法人和其他组织权利义务的行政措施正确答案:ABCD[考点]合法行政原则的理解[解析]合法行政原则在结构上包括对现行法律的遵守和依照法律授权活动两个方面。其中,遵守现行法律又分为选项A和B两方面内容;行政机关应依照法律授权活动包括选项C和D两个方面。对于行政机关应依照法律授权活动,需注意能够授权的法律文件限于规章及其以上的行政立法性文件,包括规章、行政法规和法律。

10.

程序正当是行政法基本原则。下列哪些选项是程序正当要求的体现?A.行政机关实施行政管理应当平等对待相对人,不偏私、不歧视B.行政机关实施行政管理还应当公开,以实现公民的知情权,但涉及国家秘密和商业秘密、个人隐私的除外C.行政机关作出重要规定或决定时,应当听取公民、法人、其他组织的意见D.行政机关工作人员履行职责,与行政管理相对人存在利害关系时,应当回避正确答案:BCD[考点]程序正当原则的理解[解析]程序正当包括三个子原则:(1)行政公开原则,即B选项表述含义;(2)公众参与原则,即C选项表述含义;(3)回避原则,即D选项表述含义。注意:①公平、公正、公开作为原则(比如证券发行原则)常连在一起表述,但在行政法原则中,公平、公正属于合理行政的范畴,公开属于程序正当的范畴。②公众参与原则,公众参与的事项不仅包括重要的具体行政行为(重要决定),还包括抽象的行政行为(重要规定)。③回避原则,特指行政执法中的回避,而非公务员法中的任职回避或地域回避。

11.

关于国务院行政机构设置和编制的相关规定,下列哪些选项是正确的?A.国家税务总局具有独立的行政管理职能,主管国务院的税收征管专项业务B.中国人民银行的设立、撤销或者合并等事宜由国务院机构编制管理机关提出方案,经国务院常务会议通过后,由国务院总理提请全国人大决定;在全国人大闭会期间,提请全国人大常委会决定C.国务院行政机构增加或者减少编制,由国务院机构编制管理机关审核方案,报国务院批准D.国务院组成部门包括各部、各委员会、中国人民银行和审计署正确答案:ABCD[考点]国务院行政机构设置和编制[解析]根据《国务院行政机构设置和编制管理条例》第6条第3款规定,国务院组成部门依法分别履行国务院基本的行政管理职能。国务院组成部门包括各部、各委员会、中国人民银行和审计署。选项D正确。国家税务总局负责税收征收管理工作,是国务院直属机构,按照该条例第6条第4款规定,其具有独立的行政管理职能,所以选项A正确。

根据《国务院行政机构设置和编制管理条例》第7条规定:“依照国务院组织法的规定,国务院设立办公厅。国务院组成部门的设立、撤销或者合并由国务院机构编制管理机关提出方案,经国务院常务会议讨论通过后,由国务院总理提请全国人民代表大会决定;在全国人民代表大会闭会期间,提请全国人民代表大会常务委员会决定。”中国人民银行是国务院的组成部门。故选项B正确。

根据该条例第19条规定,国务院行政机构增加或者减少编制,由国务院机构编制管理机关审核方案,报国务院批准,故选项C是正确的。所以本题正确答案为ABCD项。

12.

以下关于行政机关公务员处分的表述,哪些选项是错误的?A.公务员对处分决定不服申请复核或者申诉期间,停止处分的执行B.检举他人重大违法违纪行为,情况属实的,可以从轻处分C.记大过的处分期限为18个月D.被减轻处分的行政机关公务员工资福利受到损失的,不应当予以补偿正确答案:ABD[考点]公务员处分[解析]《公务员法》第91条第2款规定:“复核、申诉期间不停止人事处理的执行。”故A选项错误。

《行政机关公务员处分条例》第13条规定:“有下列情形之一的,应当从轻处分:(一)主动交代违法违纪行为的;(二)主动采取措施,有效避免或者挽回损失的;(三)检举他人重大违法违纪行为,情况属实的。”B选项中是可以从轻处分,应为应当从轻处分。故B选项错误。

《公务员法》第58条规定了记大过的处分期间是18个月。故C选项正确。

《行政机关公务员处分条例》第51条第2款规定:“被撤销处分或者被减轻处分的行政机关公务员工资福利受到损失的,应当予以补偿。”故D选项错误。

13.

某企业生产假冒伪劣产品,被当地工商行政管理部门发现,对该企业处以罚款、没收违法所得、责令停产停业等处罚。处罚决定书作出后,该企业并未在规定期限内履行处罚决定。此时行政机关的做法,哪些选项是正确的?A.申请人民法院强制执行B.依法律规定将查封、扣押的财物拍卖C.依法律规定将冻结的存款划拨抵缴罚款D.到期不缴罚款的,每日按罚款数的5%加处罚款正确答案:ABC[考点]行政处罚的执行程序[解析]《行政处罚法》第51条规定:“当事人逾期不履行行政处罚决定的,作出行政处罚决定的行政机关可以采取下列措施:(一)到期不缴纳罚款的,每日按罚款数额的百分之三加处罚款;(二)根据法律规定,将查封、扣押的财物拍卖或者将冻结的存款划拨抵缴罚款;(三)申请人民法院强制执行。”所以ABC三个选项符合法律规定,故ABC选项正确。D项的5%应为3%,D选项错误。

14.

某市人民政府将其行政复议机构设在市法制局,王某因不服市公安局的行政处罚申请复议,法制局受理此复议案件,对此,下列哪些选项是错误的?A.本案的复议决定书,应以法制局名义作出,加盖法制局的印章B.市法制局提出对复议决定的意见,经市政府负责人同意或讨论通过后作出复议决定C.若维持原行政处罚,则王某可以以法制局为被告提起行政诉讼D.经法制局负责人集体讨论决定后即可作出复议决定书正确答案:ACD[考点]对具体行政行为的复议决定;行政诉讼的被告[解析]本案是以市公安局为行政复议被申请人,因此根据《行政复议法》第12条第1款规定:“对县级以上地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的,由申请人选择,可以向该部门的本级人民政府申请行政复议,也可以向上一级主管部门申请行政复议。”应以市公安局的本级人民政府或其上一级主管部门为复议机关。根据《行政复议法》第31条第2款规定:“行政复议机关作出行政复议决定,应当制作行政复议决定书,并加盖印章。”A项认为以法制局名义作出,加盖法制局印章错误,应是该市政府或者公安厅,A选项错误。

根据《行政复议法》第28条第1款的规定,行政复议机关负责法制工作的机构应当对被申请人作出的具体行政行为进行审查,提出意见,经行政复议机关的负责人同意或者集体讨论通过后作出行政复议决定。B项说法正确。

《行政诉讼法》第26条第2款的规定:“经复议的案件,复议机关决定维持原行政行为的,作出原行政行为的行政机关和复议机关是共同被告;复议机关改变原行政行为的,复议机关是被告。”因此,王某应该以省公安厅和市政府为共同被告,因此,C选项错误。

行政复议决定由法制局审查提出意见,由行政复议机关即市政府负责人而非法制办负责人同意或讨论后作出,D项说法错误。

15.

某公安派出所对张某作出罚款200元的行政处罚决定,张某不服,向县人民政府和县公安局同时申请行政复议,但两机关超过复议期限均未作任何决定,张某遂决定向法院提起行政诉讼,要求撤销派出所的处罚决定。下列哪些选项不是本案的适格被告?A.公安派出所B.县公安局C.市公安局D.县人民政府正确答案:BCD[考点]行政诉讼被告的确定[解析]本案中派出所作出的是200元的罚款决定,因此具有主体资格,如当事人起诉,应以派处所为被告;本案中县公安局和县政府不受理复议申请,当事人也可对其提起行政诉讼,但张某起诉的是要求撤销派出所的处罚决定,因此适格被告是派出所。《行政诉讼法》第26条第3款规定:复议机关在法定期限内未作出复议决定,公民、法人或者其他组织起诉原行政行为的,作出原行政行为的行政机关是被告;起诉复议机关不作为的,复议机关是被告。故BCD不是本案的适格被告,当选。

16.

关于行政诉讼的起诉期限,下列哪些选项是正确的?A.王某经营一家大型超市,工商局以经营范围违法为由对王某进行了1万元的罚款,王某不服向市工商局复议,工商局逾期不作决定,于是王某在复议期满后的15日内向法院起诉B.2016年3月A市工商局对孙某无证经营饭店作出处罚,孙某不服准备起诉,3月A市发生了地震,堵塞了交通,孙某在2016年11月交通恢复后即去起诉,法院应不予受理C.韩某因违法交通法规被交警大队罚款1000元,交警大队在作处罚决定时未告知韩某有起诉的权利和起诉的期限,2年之后韩某了解到可以起诉,于是向法院提起诉讼D.甲县规划局因城市规划的需要,把赵某的房屋擅自拆毁,赵某因常年在外地居住而不知情,15年之后赵某回来看到房子没了,于是向法院提起诉讼正确答案:AD[考点]行政诉讼起诉期限[解析]《行政诉讼法》第45条规定:“公民、法人或者其他组织不服复议决定的,可以在收到复议决定书之日起十五日内向人民法院提起诉讼。复议机关逾期不作决定的,申请人可以在复议期满之日起十五日内向人民法院提起诉讼。法律另有规定的除外。”故A选项正确。

《行政诉讼法》第48条规定:“公民、法人或者其他组织因不可抗力或者其他不属于其自身的原因耽误起诉期限的,被耽误的时间不计算在起诉期限内。公民、法人或者其他组织因前款规定以外的其他特殊情况耽误起诉期限的,在障碍消除后十日内,可以申请延长期限,是否准许由人民法院决定。”地震属于不可抗力,因地震耽误起诉的期限不计算在内。故B选项错误。

《行政诉讼法解释》(2000年)第41条第1款规定:“行政机关作出具体行政行为时,未告知公民、法人或者其他组织诉权或者起诉期限的,起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道诉权或者起诉期限之日起计算,但从知道或者应当知道具体行政行为内容之日起最长不得超过2年。”因此,韩某2年之后再去起诉就超过了诉讼时效,法院应不予受理。故C选项错误。

《行政诉讼法解释》(2000年)第42条规定:“公民、法人或者其他组织不知道行政机关作出的具体行政行为内容的,其起诉期限从知道或者应当知道该具体行政行为内容之日起计算。对涉及不动产的具体行政行为从作出之日起超过20年、其他具体行政行为从作出之日起超过5年提起诉讼的,人民法院不予受理。”房子属于不动产,赵某未超过20年,因此D选项正确。

17.

关于行政诉讼的特殊程序,下列哪些选项是错误的?A.当事人在法庭中申请回避,法院不能立即做出回避申请的,可以中止审理B.需要通知新的证人到庭的,可以中止审理C.一方当事人因不可抗力不能参加诉讼的,应终结诉讼程序D.作为一方当事人的法人终止,尚未确定权利义务承受人时,应当中止诉讼正确答案:ABC[考点]行政诉讼中止的情形[解析]延期审理的情形包括以下四种:(1)必须到庭的当事人和其他诉讼参与人没有到庭;(2)当事人申请回避,法院因客观原因不能立即作出是否回避的决定;(3)需要通知新的证人到庭,调取新的证据,重新鉴定、勘验,或者需要补充调查的;(4)其他应当延期的情形。AB属于延期审理的情形,故AB错误。

一方当事人因不可抗力不能参加诉讼,应诉讼中止。故C选项错误。一方当事人的法人终止,尚未确定权利义务承受人时,应当中止诉讼,D选项正确。

18.

下列哪些选项属于国家不承担赔偿责任的情形?A.张某与晟权公司因劳动报酬纠纷诉至法院,张某申请先予执行,执行完毕后发现张某申请的先予执行错误,晟权公司申请法院赔偿B.人民法院依法指定韩某去保管被法院扣押的张某的汽车,韩某开着汽车上路发生交通事故导致汽车毁损,张某请求国家赔偿C.法院的工作人员张某下班后去温馨超市买东西不付钱,还打伤了超市里的工作人员,温馨超市要求法院赔偿损失D.申请执行人申请执行的标的物错误,法院在明知错误的情况下还坚持执行,被执行人请求法院赔偿损失正确答案:ABC[考点]国家不承担赔偿责任的情形[解析]《最高人民法院关于审理民事、行政诉讼中司法赔偿案件适用法律若干问题的解释》第7条规定:“具有下列情形之一的,国家不承担赔偿责任:(一)属于民事诉讼法第一百零五条、第一百零七条第二款和第二百三十三条规定情形的;(二)申请执行人提供执行标的物错误的,但人民法院明知该标的物错误仍予以执行的除外;(三)人民法院依法指定的保管人对查封、扣押、冻结的财产违法动用、隐匿、毁损、转移或者变卖的;(四)人民法院工作人员与行使职权无关的个人行为;(五)因不可抗力、正当防卫和紧急避险造成损害后果的;(六)依法不应由国家承担赔偿责任的其他情形。”ABC三个选项分别符合第(一)(三)(四)项的规定,根据第(二)项可知,D选项不属于国家不承担赔偿责任的情形。

三、不定项选择题每题所设选项中至少有一个正确答案。

胡某涉嫌受贿一案。请根据所设案情回答下列问题。1.

如果对本案可以适用《刑事诉讼法》规定的“违法所得的没收程序”,应符合的条件是:A.胡某逃匿,在通缉一年后不能到案,或者胡某因心脏病不幸去世B.依照《刑法》规定应当追缴其违法所得及其他涉案财产C.公安机关写出没收违法所得意见书,移送检察院D.检察院向法院提出没收违法所得的申请正确答案:ABD[考点]违法所得的没收程序[解析]《刑事诉讼法》第280条规定:“对于贪污贿赂犯罪、恐怖活动犯罪等重大犯罪案件,犯罪嫌疑人、被告人逃匿,在通缉一年后不能到案,或者犯罪嫌疑人、被告人死亡,依照刑法规定应当追缴其违法所得及其他涉案财产的,人民检察院可以向人民法院提出没收违法所得的申请。公安机关认为有前款规定情形的,应当写出没收违法所得意见书,移送人民检察院。没收违法所得的申请应当提供与犯罪事实、违法所得相关的证据材料,并列明财产的种类、数量、所在地及查封、扣押、冻结的情况。人民法院在必要的时候,可以查封、扣押、冻结申请没收的财产。”所以AB项正确。

《刑事诉讼法》第18条规定:“刑事案件的侦查由公安机关进

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