民法分类模拟题93

民法分类模拟题93一、单项选择题1.

甲将音响抵押给了乙，办理登记手续，后又质押给丙。丙发现音响有质量问题，拿到戊处修理，后由于丙没有支付修理费，被戊留置，戊又（江南博哥）将此质押给不知情的庚。下列说法正确的是：______A.如果仅仅有乙的抵押权和丙的质押权并存，丙的权利优先B.庚不能取得质押权C.在抵押权、质押权、留置权并存的情况下，乙由于是登记的权利，仍然优先实现D.在仅仅有乙的抵押权和丙的质押权并存时，乙的抵押权优先实现正确答案：D[考点]担保物权的竞合[解析]抵押权设定以后，又就抵押权标的物成立质权的，此时发生抵押权与质权的竞合。理论界通说认为，如果该抵押权属于可不予登记即成立而当事人又未为抵押权登记的，则因未登记的抵押权不具有对抗第三人的效力，未登记的抵押权虽成立在前，质权的效力也应优先于抵押权。若当事人将该抵押权进行了登记，该抵押权的效力自然优先于质权的效力。本题中，就甲的音响设立的抵押权即属于可不予登记即成立的抵押权，由于甲乙就此抵押权办理了登记，所以虽然后来甲又将该音响质押给丙，仅就该抵押权与质权的竞合来说，乙的抵押权优先实现，因此A错误，D正确。戊就音响成立留置权，又将此音响质押给不知情的庚，根据《物权法》第106条第3款的规定，有可能成立质权的善意取得，所以B不正确。对于先设定抵押权而后成立留置权形成的竞合，通说认为，留置权优先于抵押权(无论是否已经登记)，因为留置权人占有标的物，并且因留置权担保的债权往往是有利于保全抵押人权利的。而且《物权法》第239条规定，“同一动产上已设立抵押权或者质权，该动产又被留置的，留置权人优先受偿”。所以选项C错误。综上，本题选D。

2.

甲向首饰店购买钻石戒指一枚，标签标明该钻石为“天然钻石”，买回后被人告知实是人造钻石。甲遂多次与首饰店交涉，历时1年零6个月，未果。现甲主张何种请求能得到支持?______A.请求撤销合同B.主张合同无效C.主张违约责任D.主张撤销合同或者违约责任正确答案：C[解析]本题涉及诸多问题。本题中，认定商场存在欺诈应无问题，但欺诈只有在损害国家利益的情况下才构成合同无效，故主张合同无效不予支持。商场欺诈构成合同撤销之理由，但撤销权的行使应当在当事人知道或应当知道撤销事由之日起1年之内，否则丧失，故A选项不予支持。主张违约责任的时效期间为1年，但甲一直与商场交涉，构成诉讼时效的中断，故未超过诉讼时效，应予支持。本题正确选项为C。

3.

下列关于担保物权的属性说法不正确的是：______A.担保物权具有物上代位性B.担保物权具有从属性C.担保物权具有不可分性D.担保物权是对不动产的占有、使用和收益正确答案：D[考点]担保物权的特征[解析]担保物权是价值权，而用益物权是对不动产或动产的占有、使用和收益的权利，故D错误。

4.

甲、乙结婚的第10年，甲父去世留下遗嘱，将其拥有的一套房子留给甲，并声明该房屋只归甲一人所有。下列哪一表述是正确的?______A.该房屋经过8年婚后生活即变成夫妻共有财产B.如甲将该房屋出租，租金为夫妻共同财产C.该房屋及租金均属甲的个人财产D.甲、乙即使约定将该房屋变为共同财产，其协议也无效正确答案：C[考点]夫妻财产制度

根据《婚姻法》第18条第(3)项规定，遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产属于一方的个人财产。据此，甲父留给甲的房子属于甲的个人财产。《婚姻法解释(一)》第19条规定：“婚姻法第十八条规定为夫妻一方所有的财产，不因婚姻关系的延续而转化为夫妻共同财产。但当事人另有约定的除外。”可见，夫妻一方财产不会因为共同生活8年而成为夫妻共同财产。据此，A项错误。《婚姻法解释(三)》第5条规定：“夫妻一方个人财产在婚后产生的收益，除孳息和自然增值外，应认定为夫妻共同财产。”据此，租金属于房屋的法定孳息，也属于甲的个人财产，故B项错误，C项正确。《婚姻法》第19条第1款第1句规定：“夫妻可以约定婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产归各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。”据此，甲乙可以约定该房屋为夫妻共同财产，D项错误。

5.

下列债的履行中，属于适当履行的有：______A.甲、乙、丙三人各出资3万元合伙办了一个玩具厂，不想经营失策，亏损12万元，债权人张某要求甲承担全部还款责任，甲只承担了属于自己份额的4万元B.知名演员张某和某摄影公司约定，由张某和其子为摄影公司担当一年的平面模特，某天张某之子突发高烧，无法参加拍摄，张某私自用自己的侄子代替儿子充当模特C.甲企业应付乙公司货款30万元，由于乙公司已经进入破产程序，遂把30万元的货款交给了清算组D.乙向甲水果店订购香蕉100斤，甲水果店在发货时未仔细打包致使乙收到的香蕉部分烂掉正确答案：C[解析]本题涉及对适当履行的理解问题。适当履行是指当事人按照债规定的标的及其质量、数量，由适当的主体，在适当的履行期限、履行地点，以适当的履行方式全面完成债务的履行。适当履行要求履行主体适当、履行标的适当、履行期限适当、履行方式适当等。本题A选项中，甲为连带债务人，其只履行了自己的债务份额，不为适当履行。B选项所约定的债务具有特定的人身性，债务人将自己的债务转托第三人履行，为履行主体不合格，不为适当履行。C选项因债权人已进入破产程序，债务人向清算组履行为适当履行。D选项出卖人在发货时未履行包装义务致使标的物受损，不为适当履行。故本题正确选项为C。

6.

下列哪一情形构成重大误解，属于可变更、可撤销的民事行为?______A.甲立下遗嘱，误将乙的字画分配给继承人B.甲装修房屋，误以为乙的地砖为自家所有，并予以使用C.甲入住乙宾馆，误以为乙宾馆提供的茶叶是无偿的，并予以使用D.甲要购买电动车，误以为精神病人乙是完全民事行为能力人，并与之签订买卖合同正确答案：C[解析]在我国的民事行为中，在效力上归属于可变更、可撤销的民事行为的原因一共有五个：欺诈、胁迫、乘人之危、重大误解与显失公平。这里读者要注意的前提是，该行为一定首先属于民事行为(法律行为)。

A选项中甲将他人字画通过遗嘱进行处分，属于无权处分，遗嘱的这一部分无效，其余有效，不属于可变更、可撤销的民事行为。此外也要注意，遗嘱作为单方法律行为，其效力的类型本身只有有效、无效之分，不存在可变更、可撤销以及效力待定的效力类型。故A选项错误。

B选项中甲误将乙的地砖用于自己家的房屋的装修，构成不当得利，不属于民事行为，而属于事实行为。众所周知，事实行为本身不存在效力的分类，所以也就不存在变更与撤销的问题，B选项错误。

C选项中甲误以为茶叶是无偿的(而实际上是属于有偿消费)，即对行为的性质发生了重大的认识错误，构成民法上的重大误解，属于可变更、可撤销的民事行为，C选项正确。

D选项中，乙客观上是精神病人，属于无民事行为能力或者限制行为能力人，依照民法通则的规定，其所参与的任何民事行为都是无效的或者效力待定的，故其订立的买卖合同是无效的或者效力待定的。至于合同相对人甲对于乙的行为能力的认识错误，并不能改变合同效力的性质，故D选项错误。

7.

下列合同中既属于双务合同，又属于实践合同的是：______A.自然人之间的借款合同B.约定有保管费的保管合同C.货运合同D.承揽合同正确答案：B[考点]合同的分类

按照不同的标准，可将合同分为若干不同的类型。以当事人双方是否互相承担对待给付义务为标准，合同可分为双务合同和单务合同，以合同的成立是否须交付标的物或完成其他给付为标准，合同可分为诺成合同和实践合同。《合同法》第210条规定：自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。故自然人之间的贷款合同是实践合同，但自然人之间的借款合同中仅借款人负有返还本息的义务，而贷款人并无对等义务，故为单务合同。因此，A错误。

《合同法》第367条规定：保管合同自保管物交付时成立，但当事人另有约定的除外。故保管合同是实践合同。另在负有保管费的保管合同中，保管人负有保管寄存人交付的保管物，并返还该物的义务，而寄存人负有按照约定向保管人支付保管费的对待给付义务，故约定有保管费的保管合同是双务合同。因此，B项正确。

《合同法》第25条规定：承诺生效时合同成立。合同法以合同为诺成合同为原则，除非合同法分则中另有例外规定，而合同法分则并没有规定货运合同和承揽合同是实践合同，故货运合同和承揽合同均为诺成合同。因此，C、D两项错误。

8.

甲公司系一广告公司。在进行企业内部升级改造时，甲公司将淘汰掉的工作电脑以二手市场价出售给乙公司。但甲公司的经营范围内并无出售电脑一项业务，则甲、乙的买卖行为法律效力如何?______A.属于有效法律行为B.属于无效民事行为C.属于可撤销民事行为D.属于效力待定民事行为正确答案：A[解析]本题涉及法人超范围经营的行为效力问题。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(一)》(以下简称《合同法解释(一)》)第10条的规定，当事人超越经营范围签订合同，人民法院不因此认定合同无效，但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。故本题正确选项为A。

9.

张某向李某借款50万元做生意，由赵某提供价值45万元的房屋一套作抵押，并订立了抵押合同。张某因办理登记手续费过高，而经李某同意未办理登记手续。同时，张某还以自己的一辆价值6万元的“桑塔纳”轿车质押给李某，并订立了质押合同。李某认为将车放在自家附近不安全，决定仍放在张某处。1年后，张某无力还债，李某诉至法院要求行使抵押权、质权。问：本案中抵押权和质押权的效力如何?______A.抵押权、质押权均有效B.抵押权、质押权均无效C.抵押权有效、质押权无效D.质押权有效、抵押权无效正确答案：B[考点]抵押与质押[解析]《物权法》第187条规定：“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。”同时，结合《物权法》第180条的规定，建筑物及其他土地附着物的抵押应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立即不动产抵押权的设立采取登记生效主义，不登记的，抵押权不生效力。因此，房屋抵押应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立。张某与李某未将房屋抵押登记，抵押权的设立无效。按照《物权法》第208条，质权是转移标的物占有的担保物权，又根据《物权法》第212条规定，质权自出质人交付质押财产时设立。因此，张某未交付质物，质押权亦无效。

10.

1990年，张某将其研究数年完成的一项实用新型申请了国家专利，并被授予了专利权，但是随之而来的问题是侵犯其专利权的情况也比较多，下列哪一项属于侵犯张某专利权的行为?______A.张某使用该实用新型生产的产品投放市场后，甲未经张某许可，将该产品出口到了A国B.1997年，乙在不知情的情况下，购买并销售了一批不知道是未经张某许可而制造的专利产品，在得到张某通知后，乙继续销售其库存的该侵权产品，直到库存销售完毕C.2006年，某厂厂长丙为了打开销售路子，未经张某的许可，指令工人将张某的该项专利用于生产产品并进行了销售，获利颇多D.某大学教授丁授课时在课堂上公开演示了该专利技术，并收取讲课费若干正确答案：B[考点]专利侵权行为[解析]《专利法》第11条规定，发明和实用新型专利权被授予后，除本法另有规定的以外，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品，或者使用其专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品。第69条规定，有下列情形之一的，不视为侵犯专利权：(一)专利产品或者依照专利方法直接获得的产品，由专利权人或者经其许可的单位、个人售出后，使用、许诺销售、销售、进口该产品的；(二)在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的；(三)临时通过中国领陆、领水、领空的外国运输工具，依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照互惠原则，为运输工具自身需要而在其装置和设备中使用有关专利的；(四)专为科学研究和实验而使用有关专利的；(五)为提供行政审批所需要的信息，制造、使用、进口专利药品或者专利医疗器械的，以及专门为其制造、进口专利药品或者专利医疗器械的。第70条规定，为生产经营目的使用、许诺销售或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利侵权产品，能证明该产品合法来源的，不承担赔偿责任。因此AD不构成侵权。而C项中已过专利保护期限。但是B项乙在得知权利人的通知后仍然实施侵权行为的，此时已经非善意，所以B项情况下构成侵权。

11.

下列哪些关于情事变更原则的说法是正确的：______A.甲乙两公司签订了买卖100吨铝锭的合同，约定一个月后交货付款，但是一个月后，铝锭的市场价格出现3%的上涨，卖方乙可依情事变更原则要求买方甲提高合同价格B.根据情事变更原则当事人可以解除合同的，自解除通知到达对方当事人时发生合同解除的效力C.甲公司和乙农场签订买卖合同购买其秋后收获的全部棉花，但是乙农场夏季突遭洪灾，寸棉未收，因此乙农场可依据情事变更原则请求人民法院解除该买卖合同D.当事人依据情事变更原则向人民法院请求变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除正确答案：D[考点]情事变更原则的概念及其成立要件[解析]《合同法解释(二)》第26条规定了情事变更原则的概念、成立要件及法律效力，即“合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。”情事变更原则的成立，要求：(1)合同在成立时是合法有效，对双方公平的；(2)履行过程中出现了不属于不可抗力也不属于一般商业风险且当事人无法预见的情事变化；(3)因该情事变化，要求双方当事人继续按原合同履行会产生显失公平或不能实现合同目的的结果。选项A中，铝锭价格上涨3%属于一般的市场价格波动，对商家来说是正常的商业风险，因此不能适用情事变更原则。选项B中，合同的法定解除权是一项形成权，一般情况下在通知对方当事人时即产生相应法律效力，但适用情事变更原则解除合同必须通过人民法院的审查和判决才能产生效力，仅仅通知不能产生合同解除的法律效力。选项C中，洪灾属于不可抗力，不属于情事变更原则。D项符合上述法律规定，当选。

12.

以下行为中，构成无因管理的是______A.刘某错把张某的事务当成自己的事务而管理B.赵某的邻居王某家中失火，赵某以为是自己家着火了，拿自己的灭火器救火C.小谭(15岁)将昏倒于路旁的老人孙伯送回家中D.周某不知其父的自行车系借自吴某，其父病故后，将该车拿去修理正确答案：C[解析]无因管理是指没有法定或者约定义务而为他人管理事务的事实行为。构成无因管理需要具备四个要件：(1)须有管理他人事务的行为；(2)须有为他人管理事务的意思；(3)须管理事务的行为有利于本人并不得违反本人明示或可推知的意思，但是替本人履行法定或道德上的义务以及救助自杀的除外；(4)须没有法定或者约定的义务。无因管理的成立除要求管理人管理他人事务，且管理他人事务无法律上的义务外，还要求管理人主观上为避免他人利益遭受损失而进行管理。本题A选项、B选项、D选项均缺少管理人的主观要件，故不成立无因管理，只有C选项构成无因管理。因此，C选项正确。

13.

下列行为构成代理的是：______A.甲委托乙代其收养一名孤儿B.张某欠李某2000元一直不还，李某对此怀恨在心，遂请求王某代李某收拾张某C.张某委托杨某帮其购买电影票2张D.精神病人甲之母乙因不喜欢女婿丙，遂代甲起诉要求解除甲丙之间的婚姻关系正确答案：C[解析]本题考查的是代理的容许性问题。代理人在代理权限范围内独立实施法律行为是代理的一大特征，因而有些行为是不容许代理的。我国《民法通则》第63条第3款规定，根据法律规定或者当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。因此，侵权行为和事实行为不得由他人代理，故B错误。而收养行为属于身份行为，不得由他人代理，故A错误。我国《婚姻法解释(三)》第8条虽然规定，无民事行为能力人的起诉离婚行为可以由其监护人代理，但只限于无民事行为能力人配偶有虐待、遗弃等严重损害无民事行为能力一方人身权利或财产权益时，故D错误。张某委托杨某为其购买电影票属于典型的代理，故选C项。

14.

某甲死后，其遗产被分割殆尽。乙根据甲的遗嘱继承了现金8万，丙获得甲遗赠的价值12万元的汽车，丁根据法定继承分得房产一处，价值20万元。现甲生前的债权人戊持5万元借据请求偿还。根据我国法律规定，戊的债权如何实现?______A.由丁全部偿还B.由乙、丙、丁按继承遗产的价值比例偿还C.由乙偿还2万元，由丙偿还3万元D.由丙全部清偿正确答案：A[考点]被继承人的债务清偿[解析]当遗嘱继承、遗赠以及法定继承等多种继承方式并存时，如果在遗产分割后再清偿被继承人债务，则将产生依照不同继承方式取得遗产的数个继承人的清偿顺序问题。由于我国《继承法》为上述几种继承方式规定了不同的效力顺序，即第5条所规定的：“继承开始后，按照法定继承办理；有遗嘱的，按照遗嘱继承或者遗赠办理；有遗赠扶养协议的，按照协议办理。”因此，在多种继承方式并存时，被继承人债务的清偿顺序亦有先后之别，《继承法意见》第62条规定：“遗产已被分割而未清偿债务时，如有法定继承又有遗嘱继承和遗赠的，首先由法定继承人用其所得遗产清偿债务；不足清偿时，剩余的债务由遗嘱继承人和受遗赠人按比例用所得遗产偿还；如果只有遗嘱继承和遗赠的，由遗嘱继承人和受遗赠人按比例用所得遗产偿还。”本题中，工作为法定继承人应当首先在其继承遗产的实际价值限度内清偿被继承人债务。因此，选项A为正确选项。

15.

张三在河边钓鱼时，发现河上游漂来一个木箱，遂将木箱捞上来带回家。木箱上有锁，张三想看究竟，便将锁砸开，发现箱子内有几本书和一幅画，还有一把精致的桃木梳。张三觉得这些似乎都不是普通的东西，看完后将箱子重新锁上，放在家里。晚上来了一个小偷将该木箱偷走。后来张三在同村李四家发现了该木箱，遂要求李四返还，李四拒不返还。下列说法正确的是哪一项?______A.张三已经失去了对木箱的占有，无权要求李四返还B.张三拾得漂流物，应返还失主，不能取得对木箱的占有C.张三可以向李四主张占有物返还请求权D.李四拒不返还的，张三只能行使自力救济权，将木箱当场取回正确答案：C[考点]占有保护请求权

对占有的保护一般是通过对本权的保护来实现的。通说认为占有是一种事实状态因此因拾得漂流物，拾得人也可原始取得对物的直接占有。占有为一种既成事实，即使这种事实与其他当事人的权利相抵触，也不应再受到非法行为的侵害。李四对该木箱的侵夺，构成对张三的占有的非法侵害。对李四的非法侵害，张三因为不是直接占有人，因此只能行使占有保护请求权，可以提起占有之诉，但是不能行使自力救济权，所以C项正确，A、B、D三项错误。

16.

甲在结婚后不久向单位借了1万元，其中5000元给家里买了一台电视，4000元用于还结婚时所欠的债，1000元寄给自己与前妻所生的、现判归前妻的儿子作生活费。这1万元中有多少是夫妻共同债务?______A.10000元B.5000元C.4000元D.9000元正确答案：D[考点]夫妻财产关系[解析]给家里买了一台电视的5000元，用于还结婚时所欠的4000元，属于夫妻共同债务。寄给与前妻所生的儿子的1000元生活费属于甲的个人债务。

17.

王某于2010年8月向兴旺家具店定作结婚家具一套，双方商定兴旺家具店应于9月10日交货，王某付定金1000元。9月8日，兴旺家具店通知王某，因家具店发生火灾，烧毁了部分已作家具，要求迟延履行合同，于9月20日交货。当时王某因其与未婚妻闹意见，婚礼推迟，遂对兴旺家具店的要求表示同意。9月15日，王某与其未婚妻正式分手，婚礼取消。王某于9月16日通知兴旺家具店，取消家具定作合同。此时，兴旺家具店已按王某要求作好全套家具，因此不许取消，双方发生争议。下列说法正确的是：______A.家具店应承担违约责任。因家具店没有按时交货，构成违约B.王某应承担赔偿责任。因家具店于交货日期届至前通知王某，要求迟延履行，王某表示同意，其实质是合同变更，后王某提出取消定作合同，属于解除合同，王某依法有此权利，但家具店可要求王某赔偿因其解除合同致家具店的损失C.家具店应承担违约责任。因结婚家具属特殊定作产品，有严格的时间要求，交货日期届至，家具店却要求迟延履行，显属违约，但考虑到家具店违约事出有因，可以减轻其责任，同时王某提出解除合同的要求，因此，家具店除双倍返还王某定金外，可不赔偿王某的其他损失D.家具店应承担违约责任。不管家具店迟延交货是出于故意的还是因为火灾，即使是火灾，家具店本身也有责任，而王某没有任何过错，即使王某与未婚妻分手而在此后提出解除合同，因为王某提出解除合同是因为作为定作结婚家具的事实前提结婚行为已不存在，且王某与未婚妻分手是在家具店交货日期之后，与家具店迟延履行没有任何因果关系。因此家具店应双倍返还王某定金正确答案：B[考点]合同的变更与解除

《合同法》第77条第1款规定：当事人协商一致，可以变更合同。题中，家具店提出变更合同的要求，王某表示同意，合同经协商一致而变更。因此，家具店的推迟交货不构成违约，故A、C、D三项均不正确。后来王某又取消定作合同，属于解除合同，《合同法》第268条规定：定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失，故B项为正确选项。

18.

甲捡到一包物品，等待失主前来认领。一年后失主找到甲，发现该物品中价值近1万元的冬虫夏草已经霉变，价值近2万元的一块玉石因甲不慎碰坏了一个角，导致价值贬损，价值近2万元的一块手表被甲作为生日礼物送给女朋友，为此失主与甲发生纠纷，以下说法正确的是：______A.甲对该三件物品的占有均为他主占有B.甲应赔偿失主冬虫夏草的损失C.甲应赔偿玉石贬值的损失D.失主有权请求甲的女朋友返还手表正确答案：D[解析]甲将手表赠与其女友，具有据为己有的意思，应为自主占有，但对冬虫夏草和玉石没有据为已有的意思，故不为自主占有。甲的占有为善意占有和直接占有，对于善意占有人而言，除非有故意和重大过失，否则对占有物的毁损和灭失不承担赔偿责任。失主为该物品的所有权人，其对该物品享有返还请求权，该请求权是物权请求权，具有对世性且不受期间的限制。故本题正确选项为D。

19.

老何夫妻有二儿一女，均已成家，其中女儿随夫到外地工作，两个儿子在本地工作。老两口于去世前3年修了四间房，女儿说我远在外地工作，生活也不错，就不要遗产了。四间房由两个儿子一人继承两间和其他财产，几天后，一个远房亲戚老五拿着一张1.5万元的借条上门来，让他们还钱。该如何解决?______A.由老何的三个孩子一人分担5000元B.由老何的两个儿子在继承的范围内承担C.由老何的三个孩子共同承担D.老五无权要求父债子还正确答案：B[考点]限定继承原则

《继承法》第33条规定：继承遗产应当清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务，缴纳税款和清偿债务以他的遗产实际价值为限。超过遗产实际价值部分，继承人自愿偿还的不在此限。继承人放弃继承的，对被继承人依法应当缴纳的税款和债务可以不负偿还责任。

依此，可知本案应当由老何的两个儿子在继承的范围内清偿债务，故本题正确答案为B。

本题考查的是限定继承原则，难度不是很大。只要考生对法条作了识记基本上即可作出准确回答。此类试题在司法考试中所占比重是缩小的趋势，但考生不可以轻易忽视。

该条确立了限定继承原则，应予掌握。该原则的主要内容是：继承人负担的税款、债务额以继承的遗产实际价值为限。

20.

乙、丙、丁的共同侵权行为造成了甲9000元的财产损失。甲与乙、丙达成协议，乙、丙各向甲支付2000元后，甲不再向乙、丙追究责任。在此情况下，甲是否还有权要求加害人赔偿?______A.仍有权就其余5000元损失向乙、丙、丁请求承担连带赔偿责任B.有权就其余5000元损失向乙、丙中任何一个请求赔偿C.就其余5000元损失只能向丁请求赔偿D.只能向丁请求赔偿其应承担的3000元正确答案：D[解析]本题涉及共同侵权的责任承担问题。在对外关系中，共同侵权构成连带责任，受害人可以免除连带责任人中的一人或几人的全部责任或部分责任，但该免除对其他连带责任人不发生效力。现甲免除了乙、丙的部分责任，即各1000元的责任，故甲只能向丁请求赔偿其应承担的3000元。故本题D选项正确。

21.

甲公司与乙公司于2010年8月签订一铝材购销合同。双方约定由甲公司向乙公司提供3000吨铝材，某商场为乙公司提供了保证。后乙公司因工程需要，与甲公司约定增加铝材1000吨。但双方对于此事并没有征得商场的同意，只是事后甲公司通知了商场这个消息。甲公司按照双方约定的合同向乙公司提供了4000吨铝材，但乙公司一直未付货款。甲公司遂向商场提出要求其代为偿还4000吨铝材的货款及逾期利息。但商场认为双方对主合同进行变更时未征得其同意，拒绝承担责任。下列说法正确的是：______A.商场不再承担保证责任B.商场对变更后的4000吨铝材的货款及逾期利息承担责任C.商场只对合同变更后增加的1000吨铝材的货款及逾期利息承担责任D.商场只对合同变更前的3000吨铝材的货款及逾期利息承担责任正确答案：D[考点]保证(保证的效力)[解析]根据《担保法》第24条：“债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。”按照这一规定，商场应该不再承担保证责任。但是，《担保法解释》第30条规定：“保证期间，债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动，未经保证人同意的，如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任；如果加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任。债权人与债务人对主合同履行期限作了变动，未经保证人书面同意的，保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间。债权人与债务人协议变动主合同内容，但并未实际履行的，保证人仍应当承担保证责任。”这条规定改变了《担保法》第24条的规定。故应选D。

通过本题需要注意法条之间的对比，尤其是最高人民法院的司法解释。

22.

某甲从外地写信表示赠与其侄女某乙电脑一台，某乙即表示同意。但因故此电脑未实际给付，某乙不久与某丙登记结婚。后某乙收到其叔叔某甲赠与的电脑一台，并表明这是给他们的结婚礼物。依照法律规定，关于该电脑表述正确的是：______A.属于某乙婚前的个人财产B.属于某乙与某丙夫妻共同财产C.属于婚前取得，但归某乙与某丙共有D.由法院衡平考虑自由裁量确定其归属正确答案：B[考点]夫妻财产关系[解析]《婚姻法》第17条规定，夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产，归夫妻共同所有：(4)继承或赠与所得的财产，但本法第18条第3项规定的除外。第18条规定，有下列情形之一的，为夫妻一方的财产：(3)遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产。依此，该受赠物品表明是送给二人的结婚礼物，因而是夫妻共有财产。

23.

下列债务，一方不履行，对方当事人可申请强制履行的有：______A.某作家与某省文联签订合同，一年内完成一部50万字的小说B.甲乙二人约定，甲将祖传王献之真迹一幅以100万元的价格转让给乙，款到交货，乙取款领画前，甲已将该画转让给了善意第三人丙C.甲乙二人约定，甲将大米100斤以每斤1.1元的价格卖给乙D.丁某与王某约定，丁将宋代瓷瓶一个卖给王，该瓶为独一无二的稀世珍宝，但在交付前，丁不慎用手将之打碎，无法修复正确答案：C[考点]继续履行[解析]根据《合同法》第110条，当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：(一)法律上或者事实上不能履行；(二)债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；(三)债权人在合理期限内未要求履行。选项B、D均为履行不能之情况，A为不适于强制履行的情况。

24.

自然人死亡后，其近亲属因下列哪些侵权行为遭受精神痛苦的，不可以向人民法院起诉请求赔偿精神损害?______A.甲某为乙的仇敌，在乙死后不久便四处张贴大字报称：“乙的死是作孽太多的缘故，是报应，快哉快哉。”B.非法偷盗死者遗体，并出售器官牟利的C.著名小说家贾某将死者A生前告诉的隐私写入自己创作的长篇小说中，但隐去死者姓名D.某殡仪馆因工作疏忽，提前焚烧了即将举行追悼会的死者B的遗体，只有以死者C的遗体冒充，追悼会举行过程中，此事为B的家属发现正确答案：C[考点]人身损害赔偿[解析]最高院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第3条：“自然人死亡后，其近亲属因下列侵权行为遭受精神痛苦，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：(一)以侮辱、诽谤、贬损、丑化或者违反社会公共利益、社会公德的其他方式，侵害死者姓名、肖像、名誉、荣誉；(二)非法披露、利用死者隐私，或者以违反社会公共利益、社会公德的其他方式侵害死者隐私；(三)非法利用、损害遗体、遗骨，或者以违反社会公共利益、社会公德的其他方式侵害遗体、遗骨。”由于C项不构成侵权行为，故不涉及损害赔偿。

25.

甲大型商场与乙航空公司订立合同：由乙航空公司将500辆汽车一次运到甲商场所在地。由于乙航空公司的飞机临时有其他任务，无法一次运完，遂和甲商场协商，分两次运输，多余的费用由甲商场和乙航空公司分别承担，遭到甲商场的拒绝。后来经过乙公司调查，甲商场在汽车运到之后，并没有马上出售，而是先用于展出。据此，下列说法中，正确的有：______A.甲商场可以拒绝乙公司的要求，因为这是合同的约定B.甲商场无权拒绝乙公司的要求，因为分期履行对其没有利益损害C.如果乙航空公司承担分期履行的多余费用，则甲商场不能拒绝D.即使乙航空公司承担分期履行的多余费用，甲商场也可以拒绝正确答案：C[解析]本题涉及部分履行问题。本题中，A选项是错误的，因为甲商场是否可以拒绝部分履行合同并未约定，应基于其是否损害债权人的利益。本题B选项也是错误的，因为分期履行要求债权人承担相应费用，损害了债权人的利益，故债权人可以拒绝履行。本题C选项是正确的，因为航空公司承担了分期履行的多余费用，对甲商场不造成损失，甲商场无权拒绝。正如上述分析，D选项是错误的。故本题正确选项为C。

26.

某剧院为增加其票房收入，与当红歌星李某签订演出合同。双方约定，剧院应于12月30日向李某支付出场费1万元，李某则须于元旦晚上为该剧院举办的联欢会演唱歌曲。12月29日，李某喉咙发炎，医生诊断须立即手术，预计住院10天。则剧院：______A.不得解除合同，也不得中止履行B.不得解除合同，但可中止履行C.既可解除合同，又可中止履行D.可解除合同，但不得中止履行正确答案：C[解析]本题涉及不安抗辩权和其他请求权的关系问题。剧院负有先支付出场费的义务，但李某存在丧失履行债务能力的情形，对此，剧院可享有不安抗辩权。由于李某履行合同已不可能，因此，剧院可行使合同解除权。因此，本题正确选项为C。

27.

下列各项中的交付方式，属于指示交付的是：______A.甲将钢琴售于乙，因甲尚须使用该钢琴参加比赛，故与乙订立买卖合同与借用合同，由乙取得间接占有，以替代现实交付，从而完成钢琴所有权移转B.甲出借电脑给乙，后甲将该电脑出卖于乙，双方约定待乙支付价款后，电脑所有权即转移于乙C.甲将出租给乙的汽车售于丙，未终止租赁合同，但甲将对乙的汽车返还请求权让与丙D.甲将一幅面售于乙，乙将该画转售给丙，甲依乙的指示直接将该画交付于丙正确答案：C[考点]交付的方式[解析]交付是指物品占有的移转。交付分为以下几种情形：1．现实交付，即出卖人将标的物置于买受人的实际控制之下，是标的物直接占有的移转，此为交付的常态。2．所谓指示交付，是指动产由第三人占有时，出让人(动产所有权人)将其对第三人的返还请求权让与受让人，以代替现实交付的一种方式。3．简易交付，即买卖合同订立前，买受人已经通过租赁、借用、保管等合同关系实际占有标的物，标的物的交付系于合同生效的交付方式。4．占有改定。即由双方当事人签订协议，使买受人取得标的物的间接占有，以代替标的物直接占有的移转的交付方式。本题中，A项属占有改定，B项属简易交付，C项属指示交付，D项甲虽依乙的指示将标的物交与丙，但甲实为乙的履行辅助人，仍为现实交付。

28.

印春堂于2010年8月向兴旺家具店定作结婚家具一套，双方商定兴旺家具店应于9月10日交货，印春堂付定金1000元。9月8日，兴旺家具店通知印春堂，因家具店发生火灾，烧毁了部分已作家具，要求迟延履行合同，于9月20日交货。当时印春堂因其与未婚妻闹意见，婚礼推迟，遂对兴旺家具店的要求表示同意。9月15日，印春堂与其未婚妻正式分手，婚礼取消。印春堂于9月16日通知兴旺家具店，取消家具定作合同。此时，兴旺家具店已按印春堂要求作好全套家具，因此不许取消，双方发生争议。下列说法正确的是______A.家具店应承担违约责任。因家具店没有按时交货，构成违约B.印春堂应承担赔偿责任。因家具店于交货日期届至前通知印春堂，要求迟延履行，印春堂表示同意，其实质是合同变更，后印春堂提出取消定作合同，属于解除合同，印春堂依法有此权利，但家具店可要求印春堂赔偿因其解除合同致家具店的损失C.家具店应承担违约责任。因结婚家具属特殊定作产品，有严格的时间要求，交货日期届至，家具店却要求迟延履行，显属违约，但考虑到家具店违约事出有因，可以减轻其责任，同时印春堂提出解除合同的要求，因此，家具店除双倍返回印春堂定金外，可不赔偿印春堂的其他损失D.家具店应承担违约责任。不管家具店迟延交货是出于故意的还是因为火灾，即使是火灾，家具店本身也有责任，而印春堂没有任何过错，即使印春堂与未婚妻分手而在此后提出解除合同，因为印春堂提出解除合同是因为作为定作结婚家具的事实前提结婚行为已不存在，且印春堂与未婚妻分手是在家具店交货日期之后，与家具店迟延履行没有任何因果关系。因此家具店应双倍返还印春堂定金正确答案：B[解析]《合同法》第77条第1款规定，当事人协商一致，可以变更合同。题中，家具店提出变更合同的要求，印春堂表示同意，合同经协商一致而变更。因此，家具店的推迟交货不构成违约，故A、C、D三项均不正确。后来印春堂又取消定作合同，属于解除合同，《合同法》第268条规定，定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失，故B项为正确选项。

29.

甲立下一份公证遗嘱，将大部分财产留给儿子乙，少部分的存款留给女儿丙。后乙因盗窃而被判刑，甲伤心至极，在病榻上当着众亲友的面将遗嘱烧毁，不久去世。乙出狱后要求按照遗嘱的内容继承遗产。对此，下列哪一选项是正确的?______A.乙有权依据遗嘱的内容继承遗产B.乙只能依据法定继承的规定继承遗产C.乙无权继承任何遗产D.可以分给乙适当的遗产正确答案：A[考点]遗嘱的形式；遗嘱的变更和撤销[解析]根据《继承法》第20条规定：“遗嘱人可以撤销、变更自己所立的遗嘱。立有数份遗嘱，内容相抵触的，以最后的遗嘱为准。自书、代书、录音、口头遗嘱，不得撤销、变更公证遗嘱。”《继承法意见》第42条规定：“遗嘱人以不同形式立有数份内容相抵触的遗嘱，其中有公证遗嘱的，以最后所立公证遗嘱为准；没有公证遗嘱的，以最后所立的遗嘱为准。”据此，甲在病榻上当着众亲友的面将遗嘱烧毁的行为，不能被视为撤销、变更公证遗嘱，因此乙有权依照遗嘱的内容继承财产。根据《继承法》第7条的规定，本题中乙因盗窃被判刑并不符合丧失继承权的法定情形。因此，乙有权依据遗嘱的内容继承遗产。本题正确答案应为A。

30.

关于情事变更原则，下列说法不正确的是：______A.情事变更并非不可抗力造成，也不属于商业风险B.情事变更发生在合同成立之前C.情事发生变更，是当事人在订立合同时无法预见到的D.出现情事变更后，当事人可请求人民法院变更或者解除合同正确答案：B[考点]情事变更原则

情事变更原则的适用条件：(1)情事发生变更，也即合同成立时所赖以存在的客观情况发生了重大变化。如物价飞涨、汇率大幅度变化、国家政策出现重大调整等。(2)情事变更发生在合同成立之后，履行完毕之前。(3)该情事变更并非不可抗力造成，也不属于商业风险。(4)当事人在订立合同时无法预见到该情事变更。(5)情事变更发生后，若继续履行原合同对一方当事人明显不公或不能实现合同目的。情事变更原则的法律效力：出现情事变更后，当事人可请求人民法院变更或者解除合同，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。缔约过失责任是指在合同订立过程中，一方因违背其依据的诚实信用原则所产生的义务，而致另一方的信赖利益的损失，并应承担损害赔偿责任。根据以上分析，缔约过失责任是发生在合同成立之前，而情事变更则是发生在合同成立之后，履行完毕之前。因此，ACD三项正确，B项错误，因为是选非题，故B项当选。

二、多项选择题1.

下列关于民事权利中的形成权的表述，哪些是正确的?______A.形成权可以通过沉默的方式行使B.效力待定合同中相对人的催告权属于形成权C.无权代理中善意相对人的撤销权是形成权，而债权人撤销权则不属于形成权D.监护人对无民事行为能力人纯获利益的合同进行追认是行使形成权正确答案：AC[考点]形成权

A项，形成权的行使方式众多，可以是明示，也可以是默示，在法律有规定或者当事人约定时还可以是沉默，如《继承法》第25条第2款规定：受遗赠人应当在知道受遗赠后两个月内，作出接受或者放弃受遗赠的表示。到期没有表示的，视为放弃受遗赠。据此，A项正确。B项，效力待定合同中，相对人的催告权并不会引起民事法律关系变化，故催告权并非形成权。如《合同法》第48条第2款规定：相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。需要注意，其中的“视为拒绝追认”是被代理人沉默地行使形成权的结果而不是相对人催告的结果。据此，B项错误。C项，无权代理中善意相对人的撤销权是形成权，前半句表述正确。至于债权人撤销权，存在不同说法，通说认为其为综合性权利，同时包含形成和请求两种功能，所以不是形成权，故C项正确。D项，无民事行为能力人纯获利益的合同本来就有效，无需追认，故D项错误。所以，本题答案选择AC。

2.

王林与王木是双胞胎兄弟，二人共同继承父亲遗留下来的一栋楼房，二人于父亲去世后一个月内就分割了楼房并办理了登记。但王林有一天突然发现自己的房产证书上记载有误，就去了房产登记部门问个究竟。果然房产证与房屋登记簿不一致。于是王林就申请对房产证作更正。王木得知此事后，认为王林的房产证没有问题，而是房屋登记簿上记载出现了错误。下列说法何者正确?______A.房产证与房屋登记簿不一致时，一般以后者为准B.如果王林有证据证明记载有错误，则可以申请更正登记C.如果王木不同意更正的，则王林可以申请异议登记D.异议登记之日起30日内王林可以起诉正确答案：ABC[考点]更正登记与异议登记

《物权法》第17条规定：不动产权属证书是权利人享有该不动产物权的证明。不动产权属证书记载的事项，应当与不动产登记簿一致；记载不一致的，除有证据证明不动产登记簿确有错误外，以不动产登记簿为准。《物权法》第19条规定：权利人、利害关系人认为不动产登记簿记载的事项错误的，可以申请更正登记。不动产登记簿记载的权利人书面同意更正或者有证据证明登记确有错误的，登记机构应当予以更正。不动产登记簿记载的权利人不同意更正的，利害关系人可以申请异议登记。登记机构予以异议登记的，申请人在异议登记之日起15日内不起诉，异议登记失效。异议登记不当，造成权利人损害的，权利人可以向申请人请求损害赔偿。由此可知答案为A、B、C三项。

3.

赵某盗窃了钱某的一辆价值2万元的摩托车，以500元的价格卖给了孙某。孙某在使用摩托车过程中被钱某发现，钱某到公安局报案。在公安局采取强制措施之前，经李某说和，赵某与钱某达成协议，由赵某付给钱某3000元，钱某到公安机关撤回举报。钱某收到3000元后，没有撤回举报，后赵某被公安机关依法刑事拘留，被判处有期徒刑9个月，并处罚金1000元。刑满释放后，赵某诉至法院，要求钱某返还不当得利3000元。下列判断正确的有：______A.属于非法所得，应予以收缴B.赵某和钱某所达成协议属于无效行为C.构成不当得利，应返还给赵某D.不构成不当得利，由钱某取得正确答案：AB[解析]本题涉及不当得利的认定问题。《民法通则》第92条规定：“没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。”本题中，从表面上看，钱某取得3000元没有合法依据，且导致赵某遭受损失，该3000元应构成不当得利，然而，赵某和钱某之所以达成此项协议，其目的是逃避国家对犯罪行为的制裁，属于以合法形式掩盖非法目的的无效行为。根据《民法通则》第134条第3款的规定，对于当事人从事非法活动的财物和非法所得，人民法院有权予以收缴。本题正确选项为AB。

4.

甲对乙享有60万元债权，丙、丁分别与甲签订保证合同，但未约定保证责任的范围和方式。戊以价值30万元的房屋为乙向甲设定抵押并办理了登记。若甲对乙的债权已过诉讼时效1年，下列说法哪些正确?______A.乙若对甲进行清偿，则事后无权要求甲返还B.丙若对甲进行清偿，则无权对乙进行追偿C.甲不能对戊的房屋行使抵押权D.倘甲催告乙还款，乙在催款通知上签字，诉讼时效将因中断而重新起算正确答案：ABC[解析]本题涉及主债权已过诉讼时效后，债务人、保证人、抵押人的权利和义务问题。本题中，甲为债权人，乙为债务人，丙为保证人，戊为抵押人，在诉讼时效超过1年后，甲对乙的债权仍然存在，只不过该债权变为自然债权，乙履行该债务为自愿履行，不形成不当得利之债，依据《民通意见》第171条的规定，乙无权要求甲返还，故A选项正确。丙作为保证人，在诉讼时效超过以后，承担保证责任的，除经债务人委托外，不享有对债务人的追偿权，因为如果认定保证人对债务人享有追偿权，则会使债务人的时效利益受损，故B选项正确。依据《担保法解释》第12条的规定，对于物保，债权人在主债权诉讼时效期间经过后2年内仍可行使担保物权。但《物权法》第202条规定，抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予支持。根据《物权法》第178条，担保法与本法规定不一致的，适用本法，故C选项正确。只有在诉讼时效进行的过程中才发生诉讼时效中断问题；在诉讼时效期间经过以后，债务人承认债务不是诉讼时效的中断问题，而是债务人放弃时效利益，产生新债的问题，故D选项错误。本题答案为ABC。

5.

甲公司向乙公司订购奶粉一批。乙公司在订立合同时，将国产奶粉谎称为进口奶粉。甲公司事后得知实情，适逢国产奶粉畅销。甲公司有意履行合同，乙公司则希望将这批货物以更高的价格售与他人。此时，当事人的下列行为，对合同效力将产生什么影响?______A.甲公司向乙公司催告交货，则合同成为确定地有效B.甲公司向乙公司预付货款，则合同成为确定地有效C.甲公司向乙公司送交确认合同有效的通知，则合同成为确定地有效D.乙公司以合同订立存在欺诈情事为由主张撤销，则合同失去约束力正确答案：ABC[解析]本题涉及合同的效力问题。本题中，A选项，甲公司向乙公司催告交货，则表明甲公司以自己的行为放弃撤销权。B选项，甲公司向乙公司预付货款，也表明甲公司以自己的行为放弃撤销权。C选项，甲公司向乙公司送交确认合同有效的通知，仍然表明甲公司以自己的行为放弃撤销权。故甲公司与乙公司的合同确定有效。本题中，D选项乙公司以合同订立时存在欺诈为由主张撤销，因乙公司为欺诈人，不享有撤销权，所以，其主张不能成立。乙公司的主张不能使合同失去效力。故本题正确选项为ABC。

6.

甲工程公司为乡镇企业，具有建筑三级资质，通过关系与乙公司签订了承建办公高楼的工程合同(承建办公高楼要求五级资质)。后工程完工并验收合格。因乙公司未支付工程款而引起纠纷。经查，该工程由甲公司垫资建设，并约定了利息。下列表述正确的是：______A.甲公司与乙公司所签工程合同无效B.甲公司因乙公司未支付工程款可对该办公楼申请法院拍卖，行使优先受偿权C.甲公司行使优先受偿权的范围包括人员工资及垫付的工程款和利息D.甲公司行使优先受偿权的期间为工程竣工时起一年正确答案：ABC[解析]本题A选项是正确的。超越资质所