合同法分类模拟3

合同法分类模拟3(一)单项选择题1.

甲将其1辆汽车出卖给乙，约定价款30万元。乙先付了20万元，余款在6个月内分期支付。在分期付款期间，甲先将汽车交付给乙，但明（江南博哥）确约定付清全款后甲才将汽车的所有权移转给乙。嗣后，甲又将该汽车以20万元的价格卖给不知情的丙，并以指示交付的方式完成交付。下列哪一表述是正确的?______A.在乙分期付款期间，汽车已经交付给乙，乙即取得汽车的所有权B.在乙分期付款期间，汽车虽然已经交付给乙，但甲保留了汽车的所有权，故乙不能取得汽车的所有权C.丙对甲、乙之间的交易不知情，可以依据善意取得制度取得汽车所有权D.丙不能依甲的指示交付取得汽车所有权正确答案：B[解析]《合同法》第一百三十四条规定：“当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或者其他义务的，标的物的所有权属于出卖人。”在保留所有权买卖中，买受人取得所有权附生效条件，须所附生效条件成就，买受人才能取得所有权。故A选项错误；B选项正确。《买卖合同司法解释》第三十七条第二款规定：“买受人在回赎期间内没有回赎标的物的，出卖人可以另行出卖标的物。”在保留所有权买卖中，在所附条件成就前，买受人未取得标的物的所有权，其所有权仍归出卖人。本题中，保留所有权买卖没有登记，所以，第三人若为善意，具有取得标的物所有权的可能性，甲作为所有权人将汽车出卖给丙，不能说就是无权处分，自然没有善意取得适用的空间，故C选项错误。甲以指示交付的方式交付标的物，若丙为善意，仍能取得标的物的所有权，只是乙的期待权仍不消灭，若乙完成了约定条件，应确定由乙取得所有权，丙已经取得的所有权因此消灭。所以，D选项错误。

2.

张某与蔡某签订了一份加工承揽合同，由蔡某向张某提供一套铝合金门窗。张某因将调至另一城市工作，故将该套铝合金门窗转手给了韩某。韩某使用数天后，发现该门窗有质量问题，但蔡某要求韩某支付报酬，则韩某______。A.不能向张某提出抗辩B.只能向张某提出抗辩C.不能向蔡某提出抗辩D.可以向蔡某提出抗辩正确答案：D[解析]本题考查债权转让。《合同法》第七十九条规定了债权转让制度。本题中，张某调动工作，将承揽合同转让给韩某，形成韩某定作铝合金门窗、蔡某为承揽人的合同关系。事后韩某发现门窗有质量问题，则蔡某应当承担违约责任；对蔡某支付报酬的请求，韩某也有抗辩权。

3.

甲工厂同乙工厂订立买卖合同，合同约定，10个月内乙工厂每月月初向甲工厂交付生产原材料10吨，共计100吨，合同履行地点为甲工厂所在地，甲工厂于每月月末向乙工厂支付当月月初货物的货款20万元，履行地点为乙工厂所在地。甲工厂先行支付了定金20万元，合同约定的违约金为20万元。合同订立后前3个月双方均依约行事，但第4个月乙工厂向甲工厂交付的原材料不符合约定，不能在生产中使用，为了保证继续生产，甲工厂只好向丙工厂购买了10吨原材料，多花费了2万元。对此，甲工厂采取的下列做法合法的是______。A.甲工厂可以就第4个月的原材料解除合同，同时要求乙工厂双倍返还定金40万元B.甲工厂可以就第4个月的原材料解除合同，同时要求乙工厂支付违约金20万元C.甲工厂可以就第4个月的原材料解除合同，同时要求乙工厂赔偿其2万元的损失D.甲工厂可以要求丙工厂双倍返还定金40万元，或者要求乙工厂支付违约金20万元正确答案：C[解析]本题考查违约责任的适用。首先要明确的是，本题中的买卖合同是分批买卖合同，合同中约定的定金和违约金均是针对整个合同而言的，在合同的某一批标的物不符合合同约定时，定金或违约金的适用应与该批标的物在合同中所占的份额相适应，除非由于该批标的物不符合约定致使整个合同的目的不能实现。因此，在本题中，适用定金或者违约金的数额应为总额的1/10。《合同法》第一百四十八条规定，因标的物质量不符合质量要求，致使不能实现合同目的的，买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同。《合同法》第一百六十六条第一款规定，出卖人分批交付标的物的，出卖人对其中一批标的物不交付或者交付不符合约定，致使该批标的物不能实现合同目的的，买受人可以就该批标的物解除合同。据此，甲工厂可以就第4个月的原材料解除合同。《合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。这种违约责任可以和解除合同共同适用。据此，甲工厂可以要求乙工厂赔偿其损失。本题答案为C。

4.

张某在某商场购物时发现陈列在橱窗中的红酒柜很是漂亮，经询问后得知只是样品，张某甚是喜欢，与商场签订了购货合同，要求质量等与样品一致。其间，商场正在进行超豪华音响的试用促销活动，张某便带了一套回家。在交红酒柜时，商场派货员提醒，音响的试用期再有5天到期，希望张某尽快做出是否购买的决定。张某将红酒柜放入屋内即感觉到刺鼻的气味，经专业人员检测，甲醛超标。根据以上案情，下列说法正确的是______。A.若红酒柜的质量与商场橱窗样品质量一致，商场就没有违反合同约定，无须做出赔偿B.因商场最初并未约定试用期，让派货员通知试用期即将到期不具备相应效力，应当与张某约定后再确定试用期结束日期C.若张某在5天后没有做出表示的，视为购买D.若张某在5天内将音响退回，应按市场价支付相应的租金正确答案：C[解析]《合同法》第一百六十九条规定：“凭样品买卖的买受人不知道样品有隐蔽瑕疵的，即使交付的标的物与样品相同，出卖人交付的标的物的质量仍然应当符合同种物的通常标准。”甲醛超标则说明交付的红酒柜不符合一般的质量标准，商场应承担违约责任，A选项错误。《合同法》第一百七十条规定：“试用买卖的当事人可以约定标的物的试用期间。对试用期间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，由出卖人确定。”因此商场可以决定试用期间，B选项错误。《合同法》第一百七十一条规定：“试用买卖的买受人在试用期内可以购买标的物，也可以拒绝购买。试用期间届满，买受人对是否购买标的物未作表示的，视为购买。”因此张某没有做出表示，视为购买，C选项正确。试用期的买卖，合同订立权由试用人享有，试用人在试用期内免费使用标的物，不负支付使用费的义务，D选项错误。

5.

甲公司未取得商铺预售许可证，便与李某签订了《商铺认购书》，约定李某支付认购金即可取得商铺优先认购权，商铺正式认购时甲公司应优先通知李某选购。双方还约定了认购面积和房价，但对楼号、房型未作约定。李某依约支付了认购金。甲公司取得预售许可后，未通知李某前来认购，将商铺售罄。关于《商铺认购书》，下列哪一表述是正确的?______A.无效，因甲公司未取得预售许可证即对外销售B.不成立，因合同内容不完整C.甲公司未履行通知义务，构成根本违约D.甲公司须承担继续履行的违约责任正确答案：C[解析]《商品房买卖合同纠纷司法解释》第二条规定：“出卖人未取得商品房预售许可证明，与买受人订立的商品房预售合同，应当认定无效，但是在起诉前取得商品房预售许可证明的，可以认定有效。”据此，A选项错误。《商品房买卖合同纠纷司法解释》第五条规定：“商品房的认购、订购、预定等协议具备《商品房销售管理办法》第十六条规定的商品房买卖合同的主要内容，并且出卖人已经按照约定接受购房款的，该协议应当认定为商品房买卖合同。”同时，《合同法解释(二)》第一条第一款规定：“当事人对合同是否成立存在争议，人民法院能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”据此，B选项错误。甲公司与李某的商品房买卖合同已经成立，甲公司未通知李某认购，甲公司的行为构成违约，并且甲公司将开发的商铺售罄，致使李某订立合同的目的不能实现，甲公司的违约行为构成根本违约，故C选项正确。《合同法》第一百一十条规定：“当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：(一)法律上或者事实上不能履行；(二)债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；(三)债权人在合理期限内未要求履行。”本题中，甲公司对李某构成违约，应承担违约责任。由于甲公司已将开发的商铺售罄，甲对李某承担实际履行的违约责任在法律上不可能，构成履行不能，李某不能要求甲公司承担实际履行的违约责任，只能主张实际履行之外的其他违约责任。故D选项错误。

6.

2007年5月1日，甲将一批肉猪卖给乙。约定乙在一个月内付款，付款后猪的所有权转移。合同成立后甲将猪交付给乙，5月22日该肉猪中一头母猪产下小猪一头。次日，村里狂风大作，猪棚坍塌把这群肉猪全都压死。则下列说法正确的是______。A.小猪归甲所有，乙有权拒绝付款B.小猪归甲所有，乙无权拒绝付款C.小猪归乙所有，乙无权拒绝支付款项D.小猪归乙所有，乙有权拒绝支付款项正确答案：C[解析]买卖合同的风险，孳息转移问题只取决于交付，与所有权是否保留无关，出卖人保留所有权并不影响交付之后产生的孳息归买受人所有。故答案为C。

7.

甲购买乙的一辆二手车，但双方没有办理过户手续。甲付款购车后，驾驶该车到某汽车空调配件经销部丙处，购买汽车空调配件并安装。安装好并付清款项后，甲驾车离开。途中，因空调泵线圈短路引起电源线起火造成火灾，该车被全部烧毁。经有关部门认定丙作为汽车空调提供者对火灾负有间接责任。下列说法中正确的是______。A.甲和乙之间的买卖合同未生效，因为双方没有办理车辆过户手续B.甲取得该车的所有权，因为动产所有权转让自交付时发生效力C.甲不能向丙请求损害赔偿，因为其不是该车的所有权人D.甲不可以向丙请求损害赔偿，因为该车转让没有登记，不得对抗第三人正确答案：B[解析]《合同法》第一百三十三条规定：“标的物的所有权自标的物交付时起转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”《物权法》第二十四条规定：“船舶、航空器和机动车等物权的设立、变更、转让和消灭，未经登记，不得对抗善意第三人。”可知动产自交付时所有权发生转移，机动车是否过户不影响所有权的取得，买卖合同在当事人达成一致意见时即告成立，合同有效，A、C选项错误，B选项正确。根据合同相对性的原理，甲、丙之间订立服务合同，因丙违约造成甲的损失，应当对甲进行一定的赔偿，故D选项错误。

8.

甲公司欠乙公司货款900万元不能偿还，乙公司几次催要，甲公司均以无财产可供偿还为由拒绝偿还。后乙公司得知丙公司欠甲公司1000万元，且因甲公司一直不催要，该债权诉讼时效期间即将届满。乙公司遂欲行使代位权。以下关于乙公司行使代位权说法不正确的是______。A.代位权诉讼中，丙公司对甲公司的抗辩，可以向乙公司主张B.代位权的行使范围以900万元为限C.乙公司应当向人民法院请求以自己的名义代位行使甲公司的债权D.乙公司行使代位权的必要费用，最终由丙公司负担正确答案：D[解析]《合同法解释(一)》第十八条第一款规定：“在代位权诉讼中，次债务人对债务人的抗辩，可以向债权人主张。”依此规定，A选项说法正确，不当选。《合同法》第七十三条规定：“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。”B选项关于代位权范围的说法正确，不当选；C选项代位权就是债权人以自己名义行使，说法正确，不当选；行使代位权的费用，最终由债务人乙而非次债务人丙负担，D选项说法错误，当选。

9.

甲公司对乙公司负有交付葡萄酒的合同义务。丙公司和乙公司约定，由丙公司代甲公司履行，甲公司对此全不知情。下列哪一表述是正确的?______A.虽然甲公司不知情，丙公司的履行仍然有法律效力B.因甲公司不知情，故丙公司代为履行后对甲公司不得追偿代为履行的必要费用C.虽然甲公司不知情，但如丙公司履行有瑕疵的，甲公司需就此对乙公司承担违约责任D.虽然甲公司不知情，但如丙公司履行有瑕疵从而承担违约责任的，丙公司可就该违约赔偿金向甲公司追偿正确答案：A[解析]债务可由债务人之外的第三人清偿，称为第三人清偿。本题中，第三人丙替债务人甲清偿债务，得到了债权人乙的同意，清偿有效。故A选项正确。第三人清偿的主要法律效果有两个方面，第一，因第三人清偿债务，债务人免除其债务，债权亦因此消灭。第二，第三人可基于无因管理向债务人追偿；但第三人以赠与的意思代为清偿的，无追偿权。据此，丙公司代为清偿后，有权依照无因管理向甲公司追偿，故B选项错误。因乙公司接受丙的代为清偿，甲对乙的债务免除，所以，若丙的履行有瑕疵，甲公司无须承担责任，故C选项错误。若因丙的履行瑕疵而对乙承担违约责任，就该违约赔偿金，丙不享有向甲追偿的权利，故D选项错误。

10.

甲、乙订立一份价款为10万元的图书买卖合同，约定甲先支付书款，乙两个月后交付图书。甲由于资金周转困难只交付5万元，答应余款尽快支付，但乙不同意。两个月后甲要求乙交付图书，遭乙拒绝。对此，下列哪一表述是正确的?______A.乙对甲享有同时履行抗辩权B.乙对甲享有不安抗辩权C.乙有权拒绝交付全部图书D.乙有权拒绝交付与5万元书款价值相当的部分图书正确答案：D[解析]《合同法》第六十六条规定：“当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。”据此可知，同时履行抗辩权的构成要件之一是双务合同当事人的债务履行顺序无先后之分，本题中，买卖合同双方当事人明确约定了各自债务的履行顺序，不符合同时履行抗辩权的要件构成，故A选项错误。根据《合同法》第六十八条的规定，仅应当先履行的一方在法定条件下可以行使不安抗辩权，而乙作为应当后履行的一方是不可能行使不安抗辩权的，故B选项错误。《合同法》第六十七条规定：“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。”同时，《合同法》第七十二条规定：“债权人可以拒绝债务人部分履行债务，但部分履行不损害债权人利益的除外。债务人部分履行给债权人增加的费用，由债务人负担。”据此，乙可以行使顺序履行抗辩权，但只能拒绝与甲未支付价款部分相对应的请求，C选项错误，D选项正确。

11.

曾某购买某汽车销售公司的轿车一辆，总价款20万元，约定分10次付清，每次2万元，每月的第一天支付。曾某按期支付六次共计12万元后，因该款汽车大幅降价，曾某遂停止付款。下列哪些表述是不正确的?______A.汽车销售公司有权要求曾某一次性付清余下的8万元价款B.汽车销售公司有权通知曾某解除合同C.汽车销售公司有权收回汽车，并且收取曾某汽车使用费D.汽车销售公司有权收回汽车，但不退还曾某已经支付的12万元价款正确答案：D[解析]分期付款的买卖中，未付款达到价款总额的五分之一的，出卖人可解除合同，请求返还标的物，并要求买受人支付占有期间的使用费，但应退回买受人已经支付的价款，出卖人也可以要求买受人支付全部价款，因此D选项表述不正确，当选。

(二)多项选择题1.

2008年6月，甲公司与乙公司签订一份耳机买卖合同，合同约定，甲公司在2008年8月底，向乙公司提供耳机10000件，单价10元，总价值10万元，交货方式为代办托运，乙公司在收到货物后10日内付款。违约方按5%支付违约金。2008年7月，乙公司致电甲公司，称因耳机销路不好，请求将合同标的物10000件变更为5000件。甲公司表示拒绝。乙公司于7月20日致电甲公司，称自己单方面解除合同。甲公司请求对方支付违约金，遭拒绝。根据此案情分析，甲公司应享有下列哪些权利?______A.甲公司有权解除合同B.甲公司可以在履行期届满之前请求对方承担违约责任C.甲公司可以等到履行期届满对方不履行债务时请求对方承担违约责任D.根据合同法，甲公司只能在履行期届满后请求对方承担违约金正确答案：ABC[解析]《合同法》第四十四条规定：“依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。”第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：(一)因不可抗力致使不能实现合同目的；(二)在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；(三)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；(五)法律规定的其他情形。”根据第(二)项的规定，选项A正确。第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”因此，选项C正确。第一百零八条规定：“当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。”因此，选项B正确，而选项D错误。

2.

庞某将一辆九成新的汽车委托成新信托商店以50万元的价格出售，报酬为3万元。成新信托商店为出售汽车支付保管费、试车费等费用5000元，成新还委托张泉为出售汽车提供信息，事成之后支付张泉报酬2000元，张泉为此花费车费、电话费等300元。最后，在张泉提供信息的基础上，成新以52万元的价格将车出售给李成。根据《合同法》的规定，下列表述正确的是______。A.成新信托商店支付的保管费、试车费等5000元费用应当由自己承担B.52万元的售车款全部归属庞某，有约定的，成新信托商店有权要求增加报酬C.张泉支出的车费、电话费等300元，应当由成新信托商店承担D.张泉支出的车费、电话费等300元，应当由张泉自己承担正确答案：ABD[解析]行纪合同是行纪人以自己的名义为委托人从事贸易活动，委托人支付报酬的合同，庞某、成新信托商店之间为行纪合同。《合同法》第四百一十五条规定：“行纪人处理委托事务支出的费用，由行纪人负担，但当事人另有约定的除外。”故成新信托商店支付的保管费、试车费等5000元费用应当由自己承担。A选项表述正确，应选。《合同法》第四百一十八条第二款规定：“行纪人高于委托人指定的价格卖出或者低于委托人指定的价格买入的，可以按照约定增加报酬。没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，该利益属于委托人。”故52万元的售车款全部归属庞某，有约定的，成新信托商店有权要求增加报酬，B选项表述正确。居间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同，成新信托商店、张泉之间为居间合同。《合同法》第四百二十六条第二款规定：“居间人促成合同成立的，居间活动的费用，由居间人负担。”故本题中居间成功，居间人有报酬请求权，但费用自担。张泉支出的车费、电话费等300元，应当由张泉自己承担。C选项表述错误，D选项表述正确。

3.

歌星罗某与浙江萧山某酒店签订一份合同，由罗某为酒店演唱一晚，演出日期为2004年9月5日。合同签订后，该酒店开始为罗某的演唱会做广告，广告费为5000元，同时，酒店卖出演唱会入场票几千张，共计50万元。同年9月3日，罗某飞往美国参加为期10天的声乐大赛，无法演出。酒店不得已接受了观众的退票，由此遭受重大损失(约50万元)。酒店要求罗某赔偿，罗某拒绝，酒店遂诉至法院。关于本案，正确的处理是______。A.罗某的行为构成违约，应赔偿酒店损失50万元B.罗某的行为构成违约，应赔偿酒店的广告费用5000元C.酒店待9月5日之后，才能要求赔偿酒店的广告费用5000元D.罗某的行为是否违约，要等到9月5日才能定正确答案：AB[解析]本题考查预期违约。《合同法》第一百零八条规定，当事人一方明确表示或者以自己行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。

本题中，罗某构成不履行合同，应负违约责任。题中有确切证据可证明即使到9月5日，罗某也不可能履行合同，故无须等到履行期限届满，酒店便可要求其承担违约责任。C、D选项错误。

4.

甲公司因扩建需要购买大型设备一台，遂向专门从事大型设备出租的乙公司提出要求租赁丙公司生产的最新型号，乙公司依靠自己多年的经验指出另一型号性能更好，并向甲公司提出建议，甲公司同意后即从丙公司购买该设备并出租给甲公司使用。甲公司在该设备安装完毕后，发现不能正常运行，下列哪些判断是正确的?______A.根据合同的相对性，即使设备存在质量瑕疵，甲公司也不能直接向丙公司索赔B.乙公司需对甲公司承担违约责任C.租赁期间维修设备的义务属于甲公司D.租赁期满后由甲公司取得设备的所有权正确答案：BC[解析]《合同法》第二百四十条规定：“出租人、出卖人、承租人可以约定，出卖人不履行买卖合同义务的，由承租人行使索赔的权利。承租人行使索赔权利的，出租人应当协助。”可见，承租人甲公司可以直接向出卖人丙公司行使索赔的权利，A选项错误。《合同法》第二百四十四条规定：“租赁物不符合约定或者不符合使用目的的，出租人不承担责任，但承租人依赖出租人的技能确定租赁物或者出租人干预选择租赁物的除外。”本题甲公司选定设备型号依靠的是乙公司的经验和技能，因此乙公司需对甲公司承担责任，B选项正确。《合同法》第二百四十七条第二款规定：“承租人应当履行占有租赁物期间的维修义务。”本题情形下，租赁期间的维修义务属于甲公司，C选项正确。《合同法》第二百五十条规定：“出租人和承租人可以约定租赁期间届满租赁物的归属。对租赁物的归属没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，租赁物的所有权归出租人。”可见，设备所有权的归属应当依约定，没有约定的最终归乙公司，D选项错误。

5.

甲研究所与工厂于2004年6月8日签订了“电热器”技术转让合同，由甲研究所向工厂转让“电热器”的全部图纸及一个样品。合同未约定后续技术成果的分享办法。两个月以后，甲研究所又对“电热器”进行了改造，研制成“高效节能电热器”。甲研究所与工厂间未就后来的改造成果达成过任何补充协议。对于该改进后的电热器技术，下列哪些表述是错误的?______A.乙工厂有权与甲研究所分享该改进后的电热器技术B.乙工厂有权无偿使用该改进后的电热器技术C.乙工厂在甲研究所转让该改进后的电热器技术时，在同等条件下有优先受让权D.乙工厂无权分享该改进后的电热器技术正确答案：ABC[解析]本题考查后续改进的技术成果的归属。根据《合同法》第三百五十四条的规定，当事人对后续改进的技术成果无约定，又未达成过补充协议的，一方后续改进的技术成果，其他各方无权分享。

6.

张某的儿子身患重病，为了支付高昂的医药费，张某决定出卖自己的一个肾。他通过在互联网上发布广告联系上了恰好急需换肾的李某，双方约定由张某以10万元人民币的价格将自己的肾出售给李某。协议签订后，李某当即支付给张某5万元人民币，并随即积极与医院联系自己的换肾事宜。不料张某的妻子和儿子得知此事后，坚决不同意张某的决定，张某的儿子甚至拒绝治疗以示抗议。张某只好提出解除合同，但李某认为自己已经为换肾做了大量的准备，且张某的反复使自己丧失了在这期间寻找到其他合适肾源的可能性，于是不同意解除合同。下列说法中哪些是错误的?______A.张某无权解除合同，李某可要求张某实际履行B.张某有权解除合同，但应当赔偿李某的损失C.该合同不能成立，张某应该承担缔约过失责任D.该合同无效，张某应当返还其所得，并赔偿李某的一切损失正确答案：ABCD[解析]本题考查民法上的物和合同的成立、解除和无效。张某出售的标的是未与其身体相分离的活体器官。传统民法理论认为，活体器官与人格不可分离，不属于民法上的物，不能成为交易标的，允许人体器官的买卖将导致伦理危机并损及社会公共利益。卫生部发布的《人体器官移植条例》第三条明确规定，人体器官不得买卖。因此，本题中的合同因为违反法律规定、损害社会公共利益而自始无效。因为合同自始没有法律约束力，更不能要求实际履行，因此，A项不正确。《合同法》第九十三条规定，当事人协商一致，可以解除合同；第九十四条规定了解除合同的法定事由，可见合同解除权的行使须以存在合法有效的合同为前提，而本题中的合同自始无效，因此，B项不正确。合同因标的违法而无效，但是合同已经成立了，只是不能生效，因此，C项错误。《合同法》第五十八条规定，合同无效或被撤销后，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。本题中，对于合同的无效，李某也有一定的过错，不应当由张某承担全部责任。故D项也不正确。

7.

王某是一个科研工作人员，经过研究发明了一项应用于汽车的节油技术，该技术属于个人发明。王某曾与甲公司和乙公司分别签订了委托开发应用于汽车的节油技术合同，同时收取了甲公司和乙公司各50万元研究费用。甲公司和乙公司得知情况后，与王某发生纠纷。甲公司请求变更合同中的研究费用条款，乙公司请求撤销与王某之间的合同。对此，下列表述正确的有______。A.王某的行为构成了欺诈B.人民法院应变更王某与甲公司之间的合同C.乙公司有权主张撤销其与王某之间的合同D.王某与甲、乙公司所签订合同均为无效合同正确答案：ABC[解析]《最高人民法院关于审理技术合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：“当事人一方采取欺诈手段，就其现有技术成果作为研究开发标的与他人订立委托开发合同收取研究开发费用，或者就同一研究开发课题先后与两个或者两个以上的委托人分别订立委托开发合同重复收取研究开发费用的，受损害方依照合同法第五十四条第二款规定请求变更或者撤销合同的，人民法院应当予以支持。”同时《合同法》第五十四条规定：“下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：(一)因重大误解订立的；(二)在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。”故A、B、C选项正确，D选项错误。

8.

甲、乙之间的下列哪些合同属于有效合同?______A.甲与丙离婚期间，用夫妻共同存款向乙公司购买保险，指定自己为受益人B.甲将其宅基地抵押给同村外嫁他村的乙用于借款C.甲将房屋卖给精神病人乙，合同履行后房价上涨D.甲驾车将流浪精神病人撞死，因查找不到死者亲属，乙民政部门代其与甲达成赔偿协议正确答案：AD[解析]A选项中，甲、丙夫妻存款属于夫妻共同财产。购买保险不属于《婚姻法解释(一)》第十七条规定的夫妻任何一方有权独立处分夫妻共同财产的情形。但是，货币适用占有即所有规则。甲用夫妻共同存款向乙保险公司购买保险的行为，应理解为有权处分，甲、乙间的保险合同有效。故A项正确。《物权法》第一百八十四条规定，下列财产不得抵押：(一)土地所有权；(二)耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但法律规定可以抵押的除外；……因此，宅基地使用权是属于禁止抵押的范围，甲将宅基地使用权抵押的行为，因为违反法律的禁止性规定而导致抵押合同无效，故B项错误。值得说明的是，本选项明显是在考查抵押合同的效力，当然，抵押合同的无效，并不会导致借款合同的无效。C项中，甲与精神病人达成合意，既然是精神病人，在没有特别说明的情况下，应当指无行为能力人，无行为能力人签订的合同，除了纯获利益或者零用钱的行为以外，一律无效，故C项错误。D项旨在考查精神病人没有亲属朋友时，监护人的确定问题。《民法通则》第十七条第一款规定，“无民事行为能力或者限制民事行为能力的精神病人，由下列人员担任监护人：(一)配偶；(二)父母；(三)成年子女；(四)其他近亲属；(五)关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任，经精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会同意的。”第三款规定，“没有第一款规定的监护人的，由精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门担任监护人。”流浪的精神病人，没有其他亲属，此时，精神病人所在之单位或住所地的居委会、村委会或者民政部门可作为监护人，此项中，民政部门既然可以作为监护人代被监护人与甲达成赔偿协议，则赔偿协议是有效的，故D项正确。

9.

甲欠乙5万元，乙又欠丙5万元，丙的债权到期后，乙无力清偿，还不愿行使对甲的债权，丙提起代位权诉讼。下列说法错误的有______。A.在诉讼中被告为甲，原告为乙，因为丙以乙的名义提出诉讼B.在诉讼中甲可以向丙主张其对乙的抗辩权C.如果乙提出对丙的债权的异议，法院不予审查D.如果乙的另一个债权人丁也对甲提起了代位权诉讼，人民法院不能合并审理正确答案：ACD[解析]本题考查代位权诉讼。《合同法解释(一)》第十六条规定，债权人以次债务人为被告向人民法院提起代位权诉讼，未将债务人列为第三人的，人民法院可以追加债务人为第三人。两个或者两个以上债权人以同一次债务人为被告提起代位权诉讼的，人民法院可以合并审理。因此选项A、D说法错误。《合同法解释(一)》第十八条规定，在代位权诉讼中，次债务人对债务人的抗辩，可以向债权入主张。债务人在代位权诉讼中对债权人的债权提出异议，经审查异议成立的，人民法院应当裁定驳回债权人的起诉。因此选项C说法错误，选项B说法正确。根据题意，本题应当选择A、C、D。

10.

某房地产开发商为获取资金而将在建房屋抵押给银行获取贷款，共计取得资金480万元。甲建设工程公司通过招标为该房地产开发商建设楼宇，在工程完工并通过验收后，甲公司要求支付工程款120万元，但房地产开发商拖欠其中的40万元迟迟不给。甲公司申请将楼宇拍卖，扣除拍卖费用后共得款项480万元。此时银行也要求实现抵押权。下列说法错误的是______。A.应当按照贷款和工程款债权发生的时间先后顺序分别清偿B.甲公司可以先于银行获得工程款的清偿C.甲公司和银行应当按照债权比例获得分别清偿D.工程款债权没有经过登记，应当后于银行贷款债权偿还正确答案：ACD[解析]本题考查建筑工程中的法定优先权。根据《合同法》第二百八十六条的规定，发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。建设工程价款的优先清偿权是法律直接规定的，从效力上优先于银行抵押贷款清偿。因此B选项说法正确，本题应当选择A、C、D。

11.

根据相关的法律规定，下列判断正确的是______。A.货物尚在运输过程中，托运人甲发现买家乙没有履约能力，于是要求承运人将货物交于另外一个买家丙，因承运人没有及时将该信息传达给负责运输的司机，货物被乙取走，从此杳无音信。甲可以要求承运人承担货款的损失B.甲委托朋友乙帮其购买一部手机，后甲的弟弟送给甲一部手机，甲即告知乙不用再帮其购买手机了，但此时手机已买上。甲可以不接受手机，但必须弥补乙的损失C.甲、乙口头协议，甲将其闲置的房屋租给乙一年，乙预付半年的租金。乙入住后4个月被公司派往外地工作。乙有权要求解除该租房合同，但无权要求甲返还2个月的租金D.建筑公司甲将其承包的主体项目转包给另一公司乙，则发包人可以解除合同正确答案：ABD[解析]《合同法》第三百零八条规定：“在承运人将货物交付收货人之前，托运人可以要求承运人中止运输、返还货物、变更到达地或者将货物交给其他收货人，但应当赔偿承运人因此受到的损失。”故托运人有权要求承运人将货物交给其他收货人，承运人应按照托运人的指示行事，由于承运人的过错造成托运人的损失，承运人应予以赔偿。因此，A项正确。

第四百一十条规定：“委托人或者受托人可以随时解除委托合同。因解除合同给对方造成损失的，除不可归责于该当事人的事由以外，应当赔偿损失。”因此，B项正确。

第二百一十五条规定：“租赁期限六个月以上的，应当采用书面形式。当事人未采用书面形式的，视为不定期租赁。”第二百三十二条规定：“当事人对租赁期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，视为不定期租赁。当事人可以随时解除合同，但出租人解除合同应当在合理期限之前通知承租人。”C项中甲、乙的口头租赁合同依法为不定期租赁，故乙有权随时解除合同，对预付的多余的租金亦有权要求返还。因此，C项错误。

第二百七十二条规定：……承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。……建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。建筑公司的行为违法，发包人可以解除合同。因此，D项正确。

12.

关于租房人的优先购买权说法不正确的是______。A.甲将房屋租给乙居住，如果甲要出卖房屋，应当在合理期限内通知乙房屋即将出售，此时乙在同等条件下有优先购买权，如果由于甲没有通知乙使得乙丧失此权利，则乙可以主张甲与第三人的房屋买卖合同无效B.张三将房屋出租给李四居住，如果在租赁期间，张三将房屋卖给自己的姑姑，李四不能享有优先购买权C.出租人甲欲出卖房屋，在8月10日通知了承租人乙，直到8月27日，乙也没有表示要购买房屋，此时，视为乙放弃优先购买权D.出租人甲出卖房屋没有通知承租人乙，而是直接将房屋卖给了善意第三人丙，并办理了过户登记，此时，乙不得再主张优先购买权，因为，丙已经善意取得该房屋，但是，在租赁期限内，乙可以继续承租该房屋正确答案：ABD[解析]在租赁期间，出租人将房屋出卖的，应在合理期限内通知承租人，承租人在同等条件下享有优先购买权，如果因没有接到出租人的通知而丧失此权利的，承租人主张出租人与第三人的买卖合同无效的，不予支持，但是，可主张损害赔偿，故A选项说法错误。根据《房屋租赁合同司法解释》的规定，以下四种情况下，出租人不得主张行使优先购买权：(一)房屋共有人行使优先购买权的；(二)出租人将房屋出卖给近亲属，包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女的；(三)出租人履行通知义务后，承租人在十五日内未明确表示购买的；(四)第三人善意购买租赁房屋并已经办理登记手续的。B选项将房屋卖给自己的姑姑，不是近亲属，因此，不影响优先购买权的行使，说法错误。C项中承租人在接到通知后，在15日内没有明确表示要购买，因此，视为放弃，说法正确。D项中出租人将房屋卖给了善意第三人，因此，此时承租人不得再主张行使优先购买权，但是，其中说第三人取得房屋是善意取得，则是错误的，因为，出租人出卖房屋为有权处分，不存在善意取得适用的空间，因此，D项说法错误。

13.

某律师事务所指派吴律师担任某案件的一、二审委托代理人。第一次开庭后，吴律师感觉案件复杂，本人和该事务所均难以胜任，建议不再继续代理。但该事务所坚持代理。一审判决委托人败诉。下列哪些表述是正确的?______A.律师事务所有权单方解除委托合同，但须承担赔偿责任B.律师事务所在委托人一审败诉后不能单方解除合同C.即使一审胜诉，委托人也可解除委托合同，但须承担赔偿责任D.只有存在故意或者重大过失时，该律师事务所才对败诉承担赔偿责任正确答案：AC[解析]《合同法》第四百一十条规定：“委托人或者受托人可以随时解除委托合同。因解除合同给对方造成损失的，除不可及归责于该当事人的事由以外，应当赔偿损失。”这是关于委托合同双方当事人均享有任意解除权的规定。故A选项正确；B选项错误；C选项正确。《合同法》第四百零六条规定：“有偿的委托合同，因受托人的过错给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。无偿的委托合同，因受托人的故意或者重大过失给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。”本题中没有明示是有偿还是无偿委托，两种情况皆有可能，D选项表述的情形只有在无偿委托的情形下才是正确的，以偏概全，故D选项错误。

14.

张某在某花园小区同一楼层有两套二居室，2009年6月将其中一套租给生意伙伴于某的儿子于晓，租期2年，每月房租2000元。最近房租价格猛涨，而于晓正好要出国学习一年，于是，2010年8月于晓把房屋转租给了李某，月租金4000元，租期一年。张某知道此事，只是碍于颜面没有声张。2011年2月，张某跟于某生意失败，关系破裂。张某让李某搬离，李某以合同未到期为由不搬。张某欲向人民法院起诉，于是向律师咨询，以下律师的说法中，正确的是______。A.张某可以于晓未经其同意转租为由，请求解除和于晓之间的租赁合同B.张某可以于晓未经其同意转租为由，请求人民法院认定转租合同无效C.张某可以转租期限超过承租人剩余期限为由，请求人民法院认定超过部分的约定无效D.李某可以作为第三人参加诉讼正确答案：ABCD[解析]根据《房屋租赁合同司法解释》第十六条，“出租人知道或者应当知道承租人转租，但在六个月内未提出异议，其以承租人未经同意为由请求解除合同或者认定转租合同无效的，人民法院不予支持。因租赁合同产生的纠纷案件，人民法院可以通知次承租人作为第三人参加诉讼。”本题中张某是在6个月内提出的异议，因此A、B、D选项正确。根据以上解释第十五条，“承租人经出租人同意将租赁房屋转租给第三人时，转租期限超过承租人剩余租赁期限的，人民法院应当认定超过部分的约定无效。但出租人与承租人另有约定的除外。”选项C正确。故本题的正确答案为A、B、C、D。

15.

学林贸易公司与富农产业公司签订购销农产品合同，价款总额50万元，约定富农产业公司每延迟履行1天，依合同总金额1‰承担违约金。学林贸易公司据此又与茂声食品公司签订了农产品购销合同。但富农产业公司违约延迟30天向学林贸易公司履行合同，学林贸易公司因此未能及时向茂声食品公司供货，造成茂声食品公司损失2.5万元。茂声食品公司要求学林贸易公司赔偿因未及时供货所造成的2.5万元损失。下列表述正确的有______。A.富农产业公司应向学林贸易公司方支付1.5万元违约金作为其违约而致学林贸易公司损失应承担的全部经济补偿责任B.富农产业公司应向学林贸易公司总计赔偿1.5万元C.学林贸易公司可依违约金条款要求富农产业公司支付1.5万元，同时请求法院再增加1万元以补偿其损失D.富农产业公司支付违约金后，还应当履行债务正确答案：CD[解析]本题考查违约责任承担。根据《合同法》第一百一十四条的规定，约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加。本题中富农产业公司与学林贸易公司约定违约金，在富农产业公司迟延30天后应当支付违约金1.5万元，但学林贸易公司应当向茂声食品公司支付违约金2.5万元，因此应当适当增加富农产业公司的违约金数额，以弥补学林贸易公司的损失。因此选项C说法正确，选项A、B说法错误。《合同法》第一百一十四条第三款规定，当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。因此选项D说法正确。

16.

刘某委托甲公司从南京运输一批货物去厦门(公路运输)。甲公司先将货物由公路运至福州，再交由乙公司以汽车运输至厦门，下列说法正确的是______。A.甲公司对南京到福州再到厦门的全程运输承担责任B.如果能证明刘某的货物损失发生在由福州至厦门途中，则刘某可以要求乙公司承担赔偿责任C.即使刘某的货物损失发生在由福州至厦门途中，刘某也仅能向甲公司要求赔偿D.刘某货物损失发生在由福州至厦门途中，刘某可以要求甲、乙公司承担连带赔偿责任正确答案：ABD[解析]本题考查单式联运合同中的责任承担。根据《合同法》第三百一十三条的规定，两个以上承运人以同一运输方式联运的，与托运人订立合同的承运人应当对全程运输承担责任。损失发生在某一运输区段的，与托运人订立合同的承运人和该区段的承运人承担连带责任。在本题中，甲公司是整段承运人，应当与具体事故发生区段的承运人乙公司承担连带责任。

17.

某甲自有房屋1间，于6月1日与乙签订了一份为期3年的房屋租赁合同，由乙承租该房。同年9月7日丙向甲提出愿意购买该房屋，甲将要出卖该房屋的情况告知了乙。到了12月11日乙仍然没有任何答复，甲便与丙协商以6万元的价格将该房卖给丙，双方签订了房屋买卖合同，丙支付了全部房款。但在双方准备办理房产变更登记前数日，甲遇到丁，丁愿以8万元买下该房。甲遂与丁又签订了一份房屋买卖合同，并立即到房屋管理部门办理了变更登记。不久，丁因资金周转不灵向银行贷款，以该房设定抵押。就房屋买卖关系而言，下列表述中哪些是正确的?______A.因甲已将房屋租与乙，甲若将房出售，应事先征得乙的同意B.因甲、丁之间已办理房产登记，故甲丙之间的买卖合同即使签订在先，丙也无权主张对该房屋的所有权C.因甲、丙之间尚未办理房产变更登记，故甲丙之间的合同不生效D.甲虽与丙签订了合同但在未办理变更登记的情况下有权再将房屋出售给丁正确答案：BD[解析]出租人出卖已租赁房屋的，只需要在出卖之前的合理期限内通知承租人，承租人享有以同等条件优先购买的权利，无须征得其同意，故A选项错误。甲、丁已经办理房产变更登记，房屋所有权已经转至丁所有，所以，即使甲、丙的买卖合同在先，丙也无权主张对该房的所有权，B选项正确。根据《物权法》规定，登记不是房屋买卖合同的生效要件，而只是房屋所有权是否发生转移的要件，故C选项不正确。甲与丙虽然签订了买卖合同，但没有办理房产登记，所以所有权并没有转移，甲仍享有对该房屋的所有权，有权将房屋再卖给丁，D选项正确。

18.

2007年1月学生王某在某电器商行以分期付款方式于促销期间购买IBM笔记本电脑一台，价值2万元。约定首付4000元，余款分三期付清，分别为4000元、6000元、6000元，全部付清前该电器商行保留所有权。王某付清余款的第一期款后无力继续付款，第二期款和第三期均届期末付。2007年8月王某购买的这台电脑因不可抗力灭失。下列哪些选项是正确的?______A.电器商行可以解除合同，要求王某承担赔偿责任B.电器商行解除合同后可以要求王某支付设备的使用费C.电器商行应当承担电脑因不可抗力灭失的损失，王某无须继续付款D.王某应当承担电脑因不可抗力灭失的损失正确答案：ABD[解析]本题考查分期付款合同和标的物毁损、灭失风险的风险转移。《合同法》第一百六十七条规定，分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的1/5的，出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同。出卖人解除合同的，可以向买受人要求支付该标的物的使用费。第一百四十二条规定，标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。

本题中，王某对于第二期款和第三期款均届期末付，款额早已超过全部价款的1/5，出卖人电器商行有权解除合同，并有权要求王某承担赔偿损失责任，并可以向王某要求支付该标的物的使用费。故A、B选项正确。对标的物毁损、灭失风险我国立法采交付主义，即使所有权仍属于电器商行，但标的物电脑毁损、灭失的风险也已经转移至王某承担。故D选项正确，C选项错误。

19.

甲委托乙代销电视机，乙分别与丙、丁签订了买卖合同，但没有说明是代甲销售。后乙将与丙、丁签订合同的事实告知甲。甲分别以自己的名义向丙和丁送交了约定数量的电视机。丙接收了电视机，丁拒收电视机并要求乙履行合同。后丁反悔，直接向甲履行了付款义务。下列哪些选项是正确的?______A.如丙迟延履行付款义务，甲可以要求乙承担连带责任B.乙可以自己是受托人为由拒绝对丁履行交货义务C.丁拒收电视机并要求乙履行合同意味着选择乙作为相对人D.丁拒收电视机后又向甲付款的行为不发生合同履行的效力正确答案：CD[解析]本题考查间接代理。《合同法》第四百零三条规定：“受托人以自己的名义与第三人订立合同时，第三人不知道受托人与委托人之间的代理关系的，受托人因第三人的原因对委托人不履行义务，受托人应当向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人对第三人的权利，但第三人与受托人订立合同时如果知道该委托人就不会订立合同的除外。受托人因委托人的原因对第三人不履行义务，受托人应当向第三人披露委托人，第三人因此可以选择受托人或者委托人作为相对人主张其权利，但第三人不得变更选定的相对人。委托人行使受托人对第三人的权利的，第三人可以向委托人主张其对受托人的抗辩。第三人选定委托人作为其相对人的，委托人可以向第三人主张其对受托人的抗辩以及受托人对第三人的抗辩。”乙作为间接代理人对交易双方披露后，合同直接约束合同双方，丙接受了甲的电视机表示同意选择本人即甲为合同相对方。丙违约，乙不能承担连带责任，A选项错误。

丁拒收电视机并要求乙履行合同显然选择了乙为合同的相对人，乙不得以自己是受托人为由拒绝履行交货义务，B选项错误，C选项正确。

丁一旦选定乙为合同相对人即不可变更，合同约束双方，从合同相对性出发，其对甲的付款行为不发生履行的效力。D选项正确。

20.

甲乙约定卖方甲负责将所卖货物运送至买方乙指定的仓库。甲如约交货，乙验收收货，但甲未将产品合格证和原产地证明文件交给乙。乙已经支付80%的货款。交货当晚，因山洪暴发，乙仓库内的货物全部毁损。下列哪些表述是正确的?______A.乙应当支付剩余20%的货款B.甲未交付产品合格证与原产地证明，构成违约，但货物损失由乙承担C.乙有权要求解除合同，并要求甲返还已支付的80%货款D.甲有权要求乙支付剩余的20%货款，但应补交已经毁损的货物正确答案：AB[解析]《合同法》第一百四十二条规定：“标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”本题中，甲乙双方约定，卖方送货上门，甲已经将货物送至买方乙指定的地点并交付给了乙，故风险应由乙承担。乙承担风险，意味着在甲乙的买卖合同中，当因当事人以外的原因发生了货物损毁灭失的，由乙承担钱财两空的后果，因此，乙应当支付剩余20%货款，故A项正确。《合同法》第一百三十六条规定：“出卖人应当按照约定或者交易习惯向买受人交付提取标的物单证以外的有关单证和资料。”《买卖合同司法解释》第七条规定，合同法第一百三十六条规定的“提取标的物单证以外的有关单证和资料”，主要应当包括保险单、保修单、普通发票、增值税专用发票、产品合格证、质量保证书、质量鉴定书、品质检验证书、产品进出口检疫书、原产地证明书、使用说明书、装箱单等。《合同法》第一百四十九条规定：“标的物毁损、灭失的风险由买受人承担，不影响因出卖人履行债务不符合约定，买受人要求其承担违约责任的权利。”据此，风险由乙承担，但乙有权请求甲承担未交付有关单证的违约责任。故B项正确。甲乙双方没有约定解除合同的事由，同时，甲的违约行为不构成根本违约，因此也没有法定解除权，故C项错误。既然风险已经转移给乙，对于因山洪暴发带来的货物损毁，甲不承担责任，因此，有权请求乙支付剩余的20%的价款，但是，不需要补交货物，故D项错误。

(三)不定项选择题

甲公司与乙公司签订了一份手机买卖合同，约定：甲公司供给乙公司某型号手机1000部，每部单价1000元，乙公司支付定金30万元，任何一方违约应向对方支付合同总价款30%的违约金。合同签订后，乙公司向甲公司支付了30万元定金，并将该批手机转售给丙公司，每部单价1100元，指明由甲公司直接交付给丙公司。但甲公司未按约定期间交货。请回答下列问题。1.

关于返还定金和支付违约金，乙公司向甲公司提出请求，下列表述正确的是______。A.请求甲公司双倍返还定金60万元并支付违约金30万元B.请求甲公司双倍返还定金40万元并支付违约金30万元C.请求甲公司双倍返还定金60万元或者支付违约金30万元D.请求甲公司双倍返还定金40万元或者支付违约金30万元正确答案：D[解析]《担保法解释》第一百二十一条规定：“当事人约定的定金数额超过主合同标的额百分之二十的，超过部分，人民法院不予支持。”本题中，合同标的额为100万元，约定的定金为30万元，超出了20%这一比例，因此，适用定金罚则只能对20万元的定金适用，剩余的10万元定金应当作为不当得利，由甲返还给乙。同时，由于接受定金的一方甲不履行合同义务，应当双倍返还定金，故甲应当返还定金40万元，而不是60万元，故A选项、C选项均属错误。《合同法》第一百一十六条规定：“当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。”据此，定金与违约金不得并用，只能择一主张，故B选项错误，D选项正确。

2.

关于甲公司违约时继续履行债务，下列表述错误的是______。A.乙公司在请求甲公司支付违约金以后，就不能请求其继续履行债务B.乙公司在请求甲公司支付违约金的同时，还可请求其继续履行债务C.乙公司在请求甲公司继续履行债务以后，就不能请求其支付违约金D.乙公司可选择请求甲公司支付违约金，或请求其继续履行债务正确答案：AC[解析]《合同法》第一百一十四条第三款规定：“当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”该条规定的核心意思是实际履行与支付违约金这两种违约责任方式可以并用。故A选项和C选项的表述错误，当选。B选项的表述正确，不当选。D选项体现了民事权利的可处分性，虽然实际履行与请求支付违约金可以并用，但是，权利人可以择一行使，并放弃另一主张，所以D选项表述正确，不当选。

3.

关于甲、乙、丙公司间违约责任的承担，下列表述正确的是______。A.如乙公司未向丙公司承担违约责任，则丙公司有权请求甲公司向自己承担违约责任B.如乙公司未向丙公司承担违约责任，则丙公司无权请求甲公司向自己承担违约责任C.如甲公司迟延向丙公司交货，则丙公司有权请求乙公司承担迟延交货的违约责任D.如甲公司迟延向丙公司交货，则丙公司无权请求乙公司承担迟延交货的违约责任正确答案：BC[解析]《合同法》第六十五条规定：“当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。”本题规定了由第三人履行的合同中的违约责任之承担，根据合同相对性原理，本题中，在乙、丙间的买卖合同中，当事人约定由第三人甲向债权人丙履行债务，如果甲未向丙履行，丙只能请求乙承担违约责任，不能请求第三人甲承担违约责任。故A选项错误，B选项正确。根据民法原理，在本题中，甲公司在法律地位上属于债务人乙公司的履行辅助人，因此，甲公司对债权人丙公司的违约行为，均属于可归责于债务人乙公司的违约行为，如甲公司迟延向丙公司交货，则丙公司有权请求乙公司承担迟延交货的违约责任，C选项正确，D选项错误。

以试用买卖为例分析合同项下的权利、风险、孳息、责任问题。

甲有4匹马要卖掉，便对乙方说：“你先牵回去试用一个月，满意的话你就买下，价款5000元。”乙牵回了4匹马，未付款。根据民法原理，请回答以下问题。4.

设马1在试用期间于某日放养时被洪水冲走，该损失应由谁承担?______A.甲B.乙C.甲和乙D.甲或乙正确答案：A[解析]在试用买卖进行的过程中，尽管试用人现实地占有试用物，但风险并不转移，依然由所有权人承担，故A选项正确。

5.

设马2在试用期间生下了一匹小马，该小马应归谁所有?______A.甲B.乙C.甲和乙D.甲或乙正确答案：A[解析]在买卖进行的过程中，孳息的归属和风险的承担主体完全一致，甲承担风险，因此，孳息归属于甲，故A选项正确。

6.

设马3在试用期间逃出马圈，偷吃了邻人丙家的谷子，价值50元，对该损失应由谁承担?______A.甲B.乙C.甲或乙D.甲和乙正确答案：B[解析]本题的情形是饲养动物侵权。根据侵权责任法的规定，当饲养动物发生侵权时，由饲养人和管理人承担无过错责任，此时马由乙饲养和管理，故由乙承担侵权责任，B选项正确。

7.

设试用期间乙将马4卖与丁，乙与丁之间买卖行为的性质如何?______A.有效行为B.无效行为C.效力未定的行为D.可撤销的行为正确答案：A[解析]试用人在试用期间，没有所有权，本来不能处分。但是，根据《买卖合同司法解释》关于试用买卖的规定，如果试用人在试用期间进行了处分、出租或者支付部分价款等非试用行为的，直接认定试用人同意购买，此时，试用人立