国家统一法律职业资格考试主观题模拟题298

国家统一法律职业资格考试主观题模拟题298一、

【案情】

2016年5月17日，A百货公司(以下简称A公司)与B茶叶公司(以（江南博哥）下简称B公司)签订一份买卖合同，合同约定：A公司向B公司购买1吨今年新产的西湖龙井茶，茶叶每千克600元，总共60万元。B公司在1个月内将茶叶送至指定地点，货到后3日内由A公司检验，货物合格即付款。由于货款数额较大，B公司要求A公司提供一个保证人。5月18日，甲向B公司传真了一份保函，表示当A公司不支付货款时，由甲支付。2016年6月16日，B公司依约送来1吨西湖龙井。经检验，A公司发现，有200千克的茶叶不是新茶，而是去年的陈茶，遂将这200千克陈茶退回，并拒绝支付货款。随后，A公司将这一情况通知了甲。2016年6月20日，A公司仍未付款。B公司致电甲，要求其承担保证责任。甲遂向B公司支付了60万元。

甲的好友戊是一家服装店的老板，于2016年元旦向甲借了10万元。借款到期后，戊不还钱，甲每个月都打电话催款，但戊表示没钱。

2015年2月14日，甲向乙借了100万元用于购置婚房，约定1年后还款。但甲一直以经济困难为由不予还款。

2016年6月2日，甲去外地出差。9日，天降暴雨。住在甲楼上的丙看到甲家院子上的瓦片因年久失修而破损了不少，担心雨水渗下损坏甲置于院中的红木桌椅。于是丙马上购置了一批上好瓦片，并找工人修缮了甲的院顶，共花去1万元。12日，甲回家后，丙要求甲偿还修院顶的1万元，并支付报酬2000元。甲拒绝。

乙、丙分别于2016年9月8日和9日向法院提起对A公司的代位诉讼，法院合并审理。在诉讼中,A公司辩称甲在知情的情况下仍然支付200千克陈茶的货款，对于这12万元，甲无权追偿。

2016年9月30日，乙又向法院提起对戊的代位诉讼。戊认为，甲每个月都打电话来催款，乙无权提起代位诉讼，并向法院提交了甲的电话录音。

2016年10月2日，乙得知甲将其珍贵的邮票赠与了7岁的侄子丁。随后，乙的单位派乙出国深造，2017年11月7日回国后，乙向法院起诉要求撤销甲的赠与行为。乙为此去咨询他的高中同学陈律师，陈律师告诉乙，丁才7岁，不具备从事法律行为的能力，甲丁之间的赠与合同无效，应该向法院主张合同无效。

【问题】1.

甲丙之间是否存在债权债务关系?如果存在，数额为多少?为什么?正确答案：存在，数额为1万元。丙替甲修缮院顶的行为构成无因管理，有权请求甲偿付由此而支付的必要费用1万元，但无权请求报酬。[考点]代位权，撤销权，合同的效力，保证责任，无因管理，行为能力

[解析]1．A公司、B公司之间的买卖合同：

2．围绕甲展开的法律关系：

法理透析：

1．本题考查无因管理之债。《民法典》第121条规定：“没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失而进行管理的人，有权请求受益人偿还由此支出的必要费用。”本题中，丙为了避免甲的红木桌椅损坏，在没有法定和约定义务的情况下修缮了甲的院顶，构成无因管理，有权要求甲偿还他为此支出的必要费用，即购买瓦片和请修缮工人的支出，共1万元。被管理人要支付管理的费用，以防管理人因其善意管理而受损；但同时，管理人无权请求报酬，以此避免对这种行为的鼓励而导致过分侵入他人的生活。因此，丙无权请求任何报酬，甲无义务支付2000元。

2．本题考查保证人的追偿权和代位权诉讼中的抗辩权。首先，《民法典担保部分解释》第3条第2款规定：担保人承担的责任超出债务人应当承担的责任范围，担保人向债务人追偿，债务人主张仅在其应当承担的责任范围内承担责任的，人民法院应予支持；担保人请求债权人返还超出部分的，人民法院依法予以支持。本案中，B公司给付的1吨茶叶中有200千克不符合合同约定，B公司构成瑕疵履行，且A公司将此200千克茶叶退回了B公司。也就是说，A公司仅就符合要求的800千克茶叶对B公司负有付款义务，且保证人甲知道这一情况。根据《民法典担保部分解释》第3条第2款的规定，甲仅有权向A公司追偿800千克茶叶的价款，即48万元。其次，《民法典》第535条第3款规定：“相对人对债务人的抗辩，可以向债权人主张。”因此，A公司可以向乙、丙主张其对甲的抗辩。

3．本题考查债权人撤销权的除斥期间。《民法典》第541条规定：“撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。”本题中，乙在2016年10月2日就知道了甲将邮票赠与丁的事实，但2017年11月7日才提起诉讼，超过了1年的除斥期间，其撤销权消灭。

4．本题考查行为能力。本题中，丁7岁，属于未成年人，《民法典》第20条规定，不满8周岁的未成年人是无民事行为能力人。丁属于无民事行为能力人，应当由法定代理人代理民事活动。这一规定的目的在于保护无民事行为能力人，以防其因为心智不全而受到损害。陈律师认为甲丁之间赠与合同无效的看法是正确的。

2.

A公司的抗辩有无道理?为什么?正确答案：有道理。因为甲明知B公司交付的茶叶中有200千克不合格，却仍向B公司清偿，对于这12万元，无权向A公司追偿。在代位权诉讼中，次债务人对债务人的抗辩可以向债权人主张，所以A公司可以就此提出抗辩。

3.

乙对甲的赠与行为是否享有撤销权?为什么?正确答案：不享有。因为其撤销权的除斥期间已过，撤销权消灭。

4.

陈律师的话对吗?为什么?正确答案：对。因为无行为能力人接受赠与的行为是无效的。

二、

【案情】

2019年1月甲市的兴隆种子代理公司(以下简称兴隆公司)与三盛乡种子站签订了供应各种蔬菜种子的合同。合同约定兴隆公司每季度向三盛乡种子站供应适合当季种植的蔬菜种子，而三盛乡种子站于2019年年底向兴隆公司支付该年所有种子的价款。同时，为了确保年底能够收到全部价款，兴隆公司要求三盛乡种子站提供担保，于是与三盛乡种子站有多年合作关系的A公司在合同上签字，承担保证责任。

2019年6月，兴隆公司又与圣灯乡种子站签订了购买种子的合同。兴隆公司向圣灯乡种子站提供了其所需的种子后，圣灯乡种子站向其开具了一张支票，支票上背书只能由兴隆公司作为收款人。

2020年2月，兴隆公司想进一批优良的西瓜种子，由于资金不足，便向东方农具厂借款，约定等种子卖出后就立即还钱。但由于甲市的土地不适合种植这种西瓜，结果只有一小部分种子被卖出，兴隆公司因此出现了资金周转问题。在这种情况下，兴隆公司私下将自己对三盛乡种子站的债权及圣灯乡种子站开具的支票全部转让给了利农种子代理公司(以下简称利农公司)，并与其约定，由利农公司来清偿自己对东方农具厂的债务。

2020年8月，东方农具厂发现兴隆公司资金周转困难后，遂要求其偿还借款。兴隆公司则称已将债务转移给了利农公司，让其去找利农公司。东方农具厂认为该转移债务的行为没有经自己同意，遂向法院起诉要求兴隆公司返还借款。

【问题】1.

兴隆公司转让支票的行为效力如何?为什么?正确答案：无效。因为该转让行为违反了支票背书上只能由兴隆公司做收款人的约定。[考点]债权转让，债务承担保证的效力

[解析]

法理透析：

1．合同权利的转让是指不改变合同的内容，债权人将债权转移于第三人的行为。《民法典》第545条规定：“债权人可以将债权的全部或者部分转让给第三人，但是有下列情形之一的除外：(一)根据债权性质不得转让；(二)按照当事人约定不得转让；(三)依照法律规定不得转让。当事人约定非金钱债权不得转让的，不得对抗善意第三人。当事人约定金钱债权不得转让的，不得对抗第三人。”因合同性质不得转让的，主要是行为债务，如演出、委托。依照法律规定不得转让的，如建设工程等合同。还有其他因债的性质不得转让的，如人身权受损害的赔偿请求权、抚恤金债权等。兴隆公司对圣灯乡种子站的债权是以支票的形式存在的，而该支票背书表明只能由兴隆公司作为收款人。也就是说，双方约定了该支票权利不得转让。据此，将支票转让给利农公司的行为因违反了当事人之间的约定而无效。

2．《民法典》第551条规定：“债务人将债务的全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。债务人或者第三人可以催告债权人在合理期限内予以同意，债权人未作表示的，视为不同意。”该法条主要规定的是债务人转移债务给第三人的行为对债权人的效力。“应当经债权人同意”，是指当债务人转移债务的行为成立后，只有经过债权人的同意，才能生效。因为债务人的清偿能力对债权人债权的实现有很大的影响，法律赋予其同意的权利，以避免债权人利益的损害。因此，兴隆公司私下将对东方农具厂的债务转移给利农公司的行为，由于没有经东方农具厂的同意而无效。东方农具厂仍可主张由兴隆公司来履行债务。

3．《民法典》第546条规定：“债权人转让债权，未通知债务人的，该转让对债务人不发生效力。债权转让的通知不得撤销，但是经受让人同意的除外。”这是有关权利转让对债务人生效的要件的规定。对于这一要件，我国采通知主义，即转让通知送达后即对债务人发生效力，无须债务人的同意，但这并不是说债务人在没有得到通知前，债权人与第三人的债权转让合同无效或不成立，只是在通知以前，对债务人不生效，债务人不产生向受让人履行的义务。因此，兴隆公司私下将自己对三盛乡种子站的债权进行转让，由于没有履行通知义务，对三盛乡种子站不产生向利农公司支付货款的效力。在这种情况下，三盛乡种子站没有向利农公司支付货款的义务。债权债务移转都需要通知相对方，但是，债务人移转债务的行为只有经债权人同意，才能生效；而债权人移转债权的行为不需要经过债务人同意，只需要通知债务人即可。

4．《民法典》第696条规定：“债权人转让全部或者部分债权，未通知保证人的，该转让对保证人不发生效力。保证人与债权人约定禁止债权转让，债权人未经保证人书面同意转让债权的，保证人对受让人不再承担保证责任。”本题中，A公司并未与兴隆公司约定仅对兴隆公司承担保证责任，即未禁止债权转移。因此，兴隆公司依法转让其债权后，A公司仍需继续承担保证责任。

5．《民法典》第549条规定：“有下列情形之一的，债务人可以向受让人主张抵销：(一)债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期；(二)债务人的债权与转让的债权是基于同一合同产生。”由此可知，在债权转让情况下主张抵销应具备以下要件：(1)双方互享债权，互负债务；(2)一方将债权转让给第三人；(3)另一方对该方的债权先于转让的债权到期或者同时到期；(4)另一方向该第三人主张抵销自己与让与人的债权。本案中，如果兴隆公司对东方农具厂也享有一个给付金钱的债权，当东方农具厂将其对兴隆公司的债权转让给圣灯乡种子站后，只要符合上述主张抵销的要件，兴隆公司就能向受让债权的种子站主张抵销自己与东方农具厂的债权。

6．《民法典》第67条规定：“法人合并的，其权利和义务由合并后的法人享有和承担……”因此，当兴隆公司合并到第一种子代理公司中后，由于是吸收合并，兴隆公司消灭，其权利和义务就应由第一种子代理公司行使和履行了。需要注意的是，考生还应该掌握当事人订立合同后分立的，如何进行权利义务的概括转移。《民法典》第67条第2款规定：“法人分立的，其权利和义务由分立后的法人享有连带债权，承担连带债务，但是债权人和债务人另有约定的除外。”

2.

兴隆公司转移债务的行为效力如何?为什么?正确答案：兴隆公司转移债务的行为无效。因为债权人东方农具厂不同意。

3.

三盛乡种子站是否有义务向利农公司支付货款?为什么?正确答案：三盛乡种子站没有向利农公司支付货款的义务。因为兴隆公司未通知其债权转让的事实。

4.

假设兴隆公司通知了三盛乡种子站债权转让之事，A公司的保证是否继续有效?正确答案：继续有效。因为A公司与兴隆公司之间并未约定禁止债权转移。

5.

如果兴隆公司对东方农具厂也享有一个给付金钱的债权，当东方农具厂将对兴隆公司的债权转让给了圣灯乡种子站后，兴隆公司能否向该种子站主张抵销自己与东方农具厂的债权?正确答案：当兴隆公司债权先于或与转让债权同时到期时，兴隆公司可以向圣灯乡种子站主张抵销自己与东方农具厂的债权。

6.

如果兴隆公司出现资金周转问题，将自己合并到第一种子代理公司中，则其对两个种子站的债权以及对东方农具厂的债务应如何处理?正确答案：兴隆公司所享有的权利应由第一种子代理公司行使，应承担的债务也应由其履行。

三、

【案情】

甲是一知名画家，其代表作为一幅名为“武昌起义”的油画。A画廊打算在2020年10月7日至13日举办为期一周的“辛亥百年”主题画展。于是，A画廊与甲接洽，欲出高价购买这幅画。甲告知A画廊，他将于2020年6月1日至9月30日在S市举办自己出道十年的个人作品展，这幅油画要在作品展结束后才能交给A画廊。A画廊觉得交画时间并无影响，但担心油画被他人买走，遂于2020年5月2日与甲签订买卖合同，合同约定：甲以300万元的价格将油画“武昌起义”卖给A画廊，合同生效后该画即归A画廊所有，但由甲继续保留该画至9月30日。A画廊在合同生效后5日内支付预付款60万元，甲在10月1日将画送至A画廊。5月7日，A画廊向甲支付了60万元。

甲在筹备作品展的过程中，与乙签订房屋租赁合同，约定由甲租赁乙的店面，租期1年，自乙交付房屋时开始计算，租金每月1万元。乙于2020年4月15日将店面交付给甲使用。5月8日，丙在地铁站看到宣传海报，发现甲作品展的地点是自己出租给乙的店面，乙未经其同意转租给了甲。

A画廊与B公关公司于2020年5月12日签订合同，约定由B公关公司负责策划、组织“辛亥百年”的主题画展，酬劳200万元，由A画廊在画展结束后1个月内一次性付清。为了扩大公司的规模，B公关公司于2020年6月7日向银行贷款700万元，并将其一处价值600万元的房产抵押给银行，将其对A画廊200万元的债权质押给银行，作为偿还贷款的担保。后B公关公司越做越大，于9月20日并购了包括A画廊在内的5家画廊。

陈某在甲的作品展上被甲的画深深吸引，希望可以买下“武昌起义”留作纪念。甲看陈某出价很高，遂于8月8日以350万元将画卖出，并当天交付。10月1日，A画廊催促甲送画，却被告知画已卖给陈某。A画廊找到陈某，要求其返还“武昌起义”，陈某拒绝。

11月28日，丙来到其所有的店面，发现甲的画作放在该店面中，丙要求甲马上搬出，甲拒绝。11月30日，丙向人民法院提起诉讼，以乙私自转租为由要求解除与乙的租赁合同。

【问题】1.

油画“武昌起义”的所有权是否转移至A画廊?如果是，何时转移?如果不是，为什么?正确答案：是。油画“武昌起义”的所有权在2020年5月2日合同生效时即转移至A画廊。[考点]合同的法定解除，混同，占有改定，善意取得，转租

[解析]

法理透析：

1．本题考查占有改定。《民法典》第228条规定：“动产物权转让时，当事人又约定由出让人继续占有该动产的，物权自该约定生效时发生效力。”本题中，甲与A画廊的买卖合同约定油画的所有权自合同生效时发生转移，但由甲继续占有该画直至9月30日。这一约定符合法律的规定，是双方当事人意思自治选择以占有改定的方式转移标的物所有权的体现。所以，油画的所有权，按照合同的约定，于2011年5月2日合同生效之时转移至A画廊。

2．本题考查善意取得。《民法典》第311条规定：“无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：(一)受让人受让该不动产或者动产时是善意；(二)以合理的价格转让；(三)转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。受让人依据前款规定取得不动产或者动产的所有权的，原所有权人有权向无处分权人请求损害赔偿。当事人善意取得其他物权的，参照适用前两款规定。”本题中，油画的所有权已经在5月2日转为A画廊所有。甲在出卖该画时，并非所有权人，属于无权处分。但陈某依据甲占有该画的事实相信甲为所有权人，以合理的价格向其购得该画，且交付完成。根据《民法典》第311条的规定，陈某善意取得该画的所有权。对于A画廊的返还请求，陈某可以所有权人的身份拒绝。A画廊只能向甲求偿。

3．本题考查合同的法定解除。《民法典》第563条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：(一)因不可抗力致使不能实现合同目的；(二)在履行期限届满前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；(三)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；(五)法律规定的其他情形。以持续履行的债务为内容的不定期合同，当事人可以随时解除合同，但是应当在合理期限之前通知对方。”第598条规定：“出卖人应当履行向买受人交付标的物或者交付提取标的物的单证，并转移标的物所有权的义务。”本题中，甲将油画卖与陈某，导致10月1日无画交付给A画廊。甲的做法违反了其基于买卖合同所应当履行的一项主要义务，以至于实际上剥夺了A画廊根据合同规定有权期待得到的东西，构成根本违约，致使合同目的不能实现，A画廊有权根据《民法典》第563条第4项的规定解除合同。

4．本题考查合同解除后的法律后果。《民法典》第566条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以请求恢复原状或者采取其他补救措施，并有权请求赔偿损失。合同因违约解除的，解除权人可以请求违约方承担违约责任，但是当事人另有约定的除外。主合同解除后，担保人对债务人应当承担的民事责任仍应当承担担保责任，但是担保合同另有约定的除外。”本题中，A画廊与甲的买卖合同解除后，其未支付的240万元价款不必再支付，已经支付的60万元有权要求甲返还，因此受到的损失也有权要求甲赔偿。

5．本题考查混同。《民法典》第576条规定：“债权和债务同归于一人的，债权债务终止，但是损害第三人利益的除外。”本题中，B公关公司因为承办A画廊的画展而对A画廊享有200万元的债权。B公关公司并购A画廊后，这200万元债权的债权人和债务人同归于B公关公司。本来，这200万元的债权可因混同而消灭，但B公关公司在贷款时将该债权质押给了银行，因此债权的消灭与否涉及第三人——银行的利益，不能消灭。所以，B公关公司的并购行为对该债权债务关系没有影响。

6．本题考查房屋租赁合同的解除。《民法典》第718条规定：“出租人知道或者应当知道承租人转租，但是在六个月内未提出异议的，视为出租人同意转租。“本题中，甲的个人作品展5月在S市宣传时，丙就知道了乙将房屋转租的事实。从5月到11月丙起诉时，一共6个多月的时间里，丙都未向乙提出异议。根据上述法律规定，应当视为丙同意转租，丙不得以乙未经同意转租为由请求解除合同。所以，法院应判决驳回丙的诉讼请求。

2.

陈某能否拒绝A画廊的返还请求?为什么?正确答案：可以。因为陈某已善意取得该画，是画的所有权人。

3.

A画廊是否有权解除其与甲的买卖合同?为什么?正确答案：可以。因为甲违反合同约定的义务，致使合同目的不能实现，A画廊因此有权解除合同。

4.

如果甲与A画廊的买卖合同解除，将产生哪些法律后果?正确答案：合同解除后，A画廊有权拒绝支付油画的剩余价款，并要求甲返还预付款60万元，赔偿其损失。

5.

B公关公司并购A画廊对二者之间的债权债务关系有无影响?为什么?正确答案：没有影响。虽然并购导致债权和债务同归于B公关公司，但由于该债权上存在银行的质权，因此不能因混同而消灭。

6.

对于丙诉乙解除租赁合同的案件，法院应如何判决?为什么?正确答案：法院应判决驳回丙的诉讼请求。因为出租人知道承租人转租，但在6个月内未提出异议的，视为出租人同意转租，出租人不得再以转租未经其同意为由要求解除租赁合同。

四、

【案情】

A商场欲利用“十一”假期以表演和送礼的方式进行促销。2020年8月25日，A商场与B演艺公司签订一份合同，约定2020年10月1日9时，由B演艺公司的艺人王飞飞到A商场前的露台演唱3首歌，或者唱2首歌跳一支舞。2020年8月26日，A商场与C水果批发市场签订一份买卖合同，A商场向C水果批发市场购买优质苹果1万个，用来赠送给10月1日到A商场购物的前1万名顾客。C水果批发市场最迟在2020年9月28日交货。苹果3元1个，一共3万元，货到后3日内由A商场一次付清。

甲是种植苹果的农户，是C水果批发市场的固定货源之一。2020年8月27日，C水果批发市场告知甲，其与A商场签订了买卖合同，要求甲今年继续向自己供货。二者约定，甲于2020年9月24日交付2000个苹果，苹果2元1个。合同生效之时，C水果批发市场即交付1000元定金。若一方违约，则支付违约金3000元。为了与甲订立合同，C水果市场共花费订约成本500元。9月13日，甲通知C水果批发市场，他已将承包的土地转让给了同村的陈某，将不履行合同。C水果批发市场于是马上联系其他种植户，为此花费各种费用1000元。由于时间紧迫，最后C水果批发市场不得不以2.5元1个的价格购得苹果2000个。

2020年9月20日，B演艺公司致电A商场，告知王飞飞由于档期问题无法出席10月1日的表演。A商场当即要求B演艺公司承担违约责任。B演艺公可见A商场态度强硬，便于2020年10月1日上午安排公司的另外一位艺人徐小蕾前去活动现场表演。A商场的负责人王某为了使活动顺利进行，且考虑到徐小蕾的人气与王飞飞差不多，于是让她上台表演。活动结束后，B演艺公司向A商场索要演出费，A商场以B演艺公司未按合同约定履行义务为由拒绝支付。B演艺公司遂提起诉讼。在诉讼中，A商场反诉，要求B演艺公司承担未按合同约定履行义务的违约责任，赔偿损失。B演艺公司辩称已经采取了补救措施，且A商场未受实际损失，不应再承担责任。

张太太于促销期间在A商场购买了一台高压锅。在使用时，高压锅发生爆炸，将当时在厨房的张太太和张先生烫伤，张太太的脸大面积受伤，即使接受整容手术仍会留有疤痕。2020年11月30日，张太太和张先生将A商场告上法庭，要求其承担违约责任，赔偿他们医药费、张太太毁容的精神损害赔偿共800万元。

【问题】1.

A商场与B演艺公司之间债的关系类型是什么?正确答案：A商场与B演艺公司之间的债的关系属于选择之债。[考点]预期违约，加害给付，违约责任的承担方式，责任竞合，三金的适用

[解析]

法理透析：

1．本题考查债的类型。选择之债，是指债的标的为两项以上，当事人可以从中选择其一来履行的债。本题中，合同约定由王飞飞演唱3首歌，或者唱2首歌、跳1支舞。合同的标的有两项，属于选择之债。

需要注意的是，选择之债在履行时必须转化为简单之债，转化的方式一般有三种：一是当事人协商确定。二是由一方行使选择权。选择权属于形成权，一方作出单方意思表示即可。选择权的归属由当事人约定，无约定的推定为债务人，债务人在合理期限或约定期限内不行使的，由债权人行使。三是因其他标的履行不能而确定。

2．本题考查预期违约。《民法典》第563条第2项规定，在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务的，另一方可以解除合同。本题中，甲在9月13日向C水果批发市场明确表示他将不履行债务，而此时还未到约定的履行期-9月24日，甲的行为构成预期违约，C水果批发市场有权解除合同。《民法典》第578条规定：“当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满前请求其承担违约责任。”所以，C水果批发市场也可以在履行期届满前请求甲承担违约责任。《民法典》第577条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”因此，C水果批发市场也可以等到履行期届满之后，要求甲承担不履行合同义务的违约责任。

3．本题考查非金钱债务的违约责任。《民法典》第580条规定：“当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以请求履行，但是有下列情形之一的除外：(一)法律上或者事实上不能履行；(二)债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；(三)债权人在合理期限内未请求履行。有前款规定的除外情形之一，致使不能实现合同目的的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求终止合同权利义务关系，但是不影响违约责任的承担。”本题中，合同的标的有人身性，属于第580条第1款第2项规定的“不适于强制履行”的情形，所以A商场不能要求B演艺公司承担继续履行的违约责任。

4．本题考查违约责任的承担方式。《民法典》第577条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”也就是说，在履行义务或者采取补救措施后，对方没有其他损失的，不用再赔偿损失。本题中，B演艺公司在王飞飞无法出席的情况下，采取补救措施，安排徐小蕾前去表演，从而避免了A商场因无艺人表演而可能遭受的损失。而且，徐小蕾的人气与王飞飞差不多，没有证据显示A商场因此遭受了损失。所以，根据上述法律的规定，B演艺公司在反诉中的辩论意见成立。

5．本题考查加害给付下的责任竞合。首先，高压锅是张太太在A商场买的，张先生不是合同的当事人，不能主张违约责任，只能要求A商场承担侵权责任。其次，根据《民法典》第186条的规定：“因当事人一方的违约行为，损害对方人身权益、财产权益的，受损害方有权选择请求其承担违约责任或者侵权责任。”张太太可以选择要求A商场承担违约责任或侵权责任。因此，张太太在要求A商场承担违约责任时，可以请求精神损害赔偿。而《民法典》第996条规定：“因当事人一方的违约行为，损害对方人格权并造成严重精神损害，受损害方选择请求其承担违约责任的，不影响受损害方请求精神损害赔偿。”

2.

当甲表示将不履行合同义务时，C水果批发市场对甲可以采取哪些法律措施?正确答案：C水果批发市场有三种处理方式：一是解除合同；二是在履行期届满之前要求甲承担违约责任；三是等到履行期届满之后，要求甲承担违约责任。

3.

B演艺公司告知A商场王飞飞无法出席时，A商场可否要求B演艺公司承担继续履行的违约责任?为什么?正确答案：不可以。因为该合同债的标的不适于强制履行。

4.

B演艺公司在反诉中的辩论意见是否成立?为什么?正确答案：成立。因为B演艺公司安排徐小蕾前去表演的行为是采取补救措施的表现，A商场因此没有遭受任何损失，B演艺公司不再承担赔偿损失的责任。

5.

张先生的诉讼请求中有哪些错误?张太太是否有权主张精神损害赔偿?正确答案：张先生不是合同的当事人，无权要求A商场承担违约责任，只能要求承担侵权责任。张太太选择要求A商城承担违约责任，有权一并请求精神损害赔偿。

五、

【案情】

2018年2月14日，甲公司与乙公司双方签订融资租赁合同一份，合同约定，甲公司根据乙公司的要求从丙公司购买总价值为100万元的富士数码冲印设备Frontier340并出租给乙公司使用，租期5年，总租金为120万元(价款不合常理)，乙公司首付20万元，剩余100万元，每年1月1日支付20万元，分5期付完。2018年5月，甲公司按乙公司的要求从丙公司处购买富士数码冲印设备Frontier340设备并通知丙公司将设备直接交付于乙公司。

2018年10月8日，乙公司将该设备投入使用。在使用过程中，乙公司发现该冲印设备存在质量瑕疵，影响其冲印图片的色泽，遂拒付租金并要求甲公司赔偿其造成的损失。

【问题】1.

乙公司的请求能否得到支持?为什么?此种情况下，乙公司还能采取怎样的措施维护其权利?正确答案：不应当得到支持。因为在融资租赁合同中，出租人甲公司不承担租赁物的瑕疵担保责任，除非承租人依赖出租人的技能确定租赁物或者出租人干预选择租赁物；乙公司可以向丙公司行使索赔权。[考点]融资租赁合同

[解析]

法理透析：

1．本题考查融资租赁合同中各方当事人的权利义务关系。融资租赁合同的特殊之处在于实际上会涉及两个合同(租赁合同、买卖合同)、三方当事人(出租人、承租人、出卖人)。就租赁物的瑕疵担保义务而言，主要由出卖人承担，出租人仅在特殊的情况下方承担该义务。(1)《民法典》第747条规定：“租赁物不符合约定或者不符合使用目的的，出租人不承担责任，但是，承租人依赖出租人的技能确定租赁物或者出租人干预选择租赁物的除外。”本题中，甲对租赁物的选取没有影响，因此其对租赁物的质量瑕疵不承担责任，乙无权因此拒付租金并请求赔偿。此规则的原因在于，通常情况下出租人是按照承租人的指示购买租赁物的。理解该法条也可以从租金的属性入手，融资租赁合同以融物为手段，以融资为目的。因此，承租人支付的租金并非使用租赁物的对价，而系出租人购买租赁物的成本(“投资”)以及出租人合理利润的分期偿还。(2)理解直接向出卖人主张瑕疵担保的责任，需要结合融资租赁合同中租赁合同与买卖合同的牵连性来理解，牵连性体现在三方的权利义务中则为：出卖人向承租人直接交付标的物，承租人可以以货物不符合约定拒收：并在出租人的协助下对出卖人行使索赔权。最高人民法院《关于审理融资租赁合同纠纷案件适用法律问题的解释》(以下简称《融资租赁合同解释》)第13条第3款对此也予以了承认：“承租人基于买卖合同和融资租赁合同直接向出卖入主张受领租赁物、索赔等买卖合同权利的，人民法院应通知出租人作为第三人参加诉讼。”据此，乙公司可以向出卖人丙公司行使索赔权。

2．本题考查承租人不交付租金时出租人的救济权。《民法典》第752条规定：“承租人应当按照约定支付租金。承租人经催告后在合理期限内仍不支付租金的，出租人可以请求支付全部租金：也可以解除合同，收回租赁物。”在此需要注意，司法解释对于承租人不交付租金情况下，出租人解除合同的权利给予限制，根据《融资租赁合同解释》第5条规定，有下列情形之一，出租人请求解除融资租赁合同的，人民法院应予支持：(1)承租人未按照合同约定的期限和数额支付租金，符合合同约定的解除条件，经出租人催告后在合理期限内仍不支付的；(2)合同对于欠付租金解除合同的情形没有明确约定，但承租人欠付租金达到两期以上，或者数额达到全部租金百分之十五以上，经出租人催告后在合理期限内仍不支付的；(3)承租人违反合同约定，致使合同目的不能实现的其他情形。融资租赁合同属于继续性的合同，解除合同不具有溯及力，乙公司依然需要支付已经经过的前两期租金。本题中，当事人对于欠付租金解除合同的情形没有明确约定，承租人不缴纳租金已经达两期以上，符合解除权的要求。

3．本题考查融资租赁合同中风险的承担。《民法典》第751条规定：“承租人占有租赁物期间，租赁物毁损、灭失的，出租人有权请求承租人继续支付租金，但是法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”本题并无特别约定，因此承租人需要继续支付租金。

4．本题考查融资