国家统一法律职业资格考试主观题分类模拟180

国家统一法律职业资格考试主观题分类模拟180一、根据所给材料回答问题。

【案情】

甲为某县民政福利中心主任，每年率县福利（江南博哥）企业年审检查小组到乙所经营的电气制造厂检查，乙明确告诉甲自己在正常员工人数上弄虚作假，瞒报企业员工人数，使残疾员工人数占全部员工人数的比例符合福利企业全额退款的标准，并伪造虚假的福利企业材料应付检查。甲发现问题后，不履行自身职责，不对企业正常员工人数进行检查，不将问题在年审表中如实反映，仍以企业虚假的材料为准进行检查，致使该企业顺利通过福利企业的年检审查，在5年期间享受了本不应该享受的退税优惠政策，造成国家税款损失大约700万元人民币。同时，甲在这5年期间多次向乙索要财物，共计人民币20万元。(事实一)

之后乙和甲闹掰，乙找到甲要回那送出去的20万元，甲十分气愤，直接将乙赶出自家大门。之后乙发短信给甲。威胁说如果不归还20万元的话，就去举报，让甲的仕途就此结束。甲本来就对仕途产生反感，于是拿着这么多年“积攒”的财物跑路。乙看甲跑路了，为了避免不必要的麻烦，20万元也就不了了之。(事实二)

甲逃到朋友丙处，和丙说自己休年假专门来看看他，顺便住上几天，丙愉快答应。在丙家住着的某日，丙收拾屋子无意中发现甲的皮箱中有巨款，心生疑惑便暗中观察，通过偷听甲打电话确认其是犯罪潜逃，但是仍然对甲热心招待。一晚，丙提前将安眠药放入甲所吃的饭菜中，待其熟睡后，将其皮箱巨款中的2万元现金偷偷取走。次日，甲向丙告别离开。(事实三)

甲带着这么多钱跑路心有余悸，于是在经过某市的时候，找到自己的表弟丁，告知情况后，将剩余现金交由丁保管，并约定甲需要用钱之时，丁及时打钱给甲。丁看表哥也实属不易，就答应下来。后来丁做生意失败，便偷偷使用了保管中的5万元，事后和甲说是被小偷偷走的。(事实四)

甲在亡命天涯的日子中，化名张三，为了生计，甲购买一辆货车拉货(载重量15吨)。甲为了节约成本，把车进行了一定改装，每次拉货都是40吨以上，这样甲的收入就明显增加不少。某日，甲同样拉货40吨经过某路段，被执勤交警拦下，经认定甲的行为属于严重超载行为。在对甲进行处理的时候，交警发现甲是逃犯，并交由公安机关处理。(事实五)

【问题】1.

事实一中，甲、乙的行为应做如何评价?为什么?正确答案：甲构成受贿罪和滥用职权罪，数罪并罚。乙构成行贿罪。

甲索取贿赂的行为成立受贿罪，受贿罪的犯罪数额为20万元。

根据《刑法》第397条的规定，国家机关工作人员滥用职权，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的，成立滥用职权罪。本案中，甲身为国家机关工作人员，明知企业不具有相关福利资格，相关材料也全部属于伪造，仍然给审查通过，属于滥用职权，并造成了国家税款700多万元的重大损失，属于情节特别严重，成立滥用职权罪。

上述甲的两个行为构成不同罪名，应数罪并罚。乙虽属于被索要财物，但是获取了不正当利益，仍然成立行贿罪。

2.

事实二中乙的行为怎么评价?为什么?正确答案：乙构成敲诈勒索罪，属于未遂。

即使甲的钱属于受贿所得(非法所得)，但是这种非法占有的状态只有通过正常的司法程序才能改变，其他人对该笔财物不能偷、抢、骗、夺、诈，如果实施以上行为，直接按照相关犯罪定罪。乙属于敲诈勒索该笔财物，因此构成敲诈勒索罪，只不过并没有获取财物，成立未遂形态。

3.

事实三中丙的行为怎么评价?为什么?正确答案：丙成立窝藏罪和抢劫罪，数罪并罚。

明知是犯罪的人而为其提供隐藏处所、财物，帮助其逃匿的行为，属于窝藏行为。丙虽然一开始并不知道甲是犯罪的人，但是知道后，仍然让甲继续在自己家中居住，此时能认定其具有窝藏的故意，成立窝藏罪。

之后丙通过麻醉的方式让甲睡熟，然后转移其皮箱中的2万元现金，属于麻醉式抢劫，成立抢劫罪。

4.

事实四中丁的行为怎么评价?请说出两种观点。正确答案：观点一：丁成立掩饰、隐瞒犯罪所得罪。丁明知是赃物仍然代为保管，具有掩饰、隐瞒犯罪所得罪的犯罪故意，侵占行为也属于本罪的行为方式，所以只按照掩饰、隐瞒犯罪所得罪定罪即可。

观点二：丁成立侵占罪。“合法持有他人财物”是侵占罪成立的前提，它既说明了持有行为的法律性质，也说明了持有的对象范畴。虽然丁代为保管的钱是赃物，该钱所有人不是甲，但仍是他人的财物，丁和真正的财物主人之间仍旧是保管关系，所以丁可以成立侵占罪。

5.

事实五中甲的超载行为怎么评价?为什么?正确答案：甲的超载行为不成立刑事犯罪，仅对其进行行政处罚即可。

有人认为甲的行为属于严重超载，但是根据《刑法修正案(九)》的规定，甲不成立严重超载、超速类型的危险驾驶罪。

严重超载、超速类型的危险驾驶罪的成立前提是校车或者营运客车，并不包括拉货的货车，所以甲不成立危险驾驶罪。

二、1.

案情：陈某(1997年11月25日出生)、郑某(泰国人，1987年2月19日出生)、李某(1994年10月12日出生)，3人都居住在天市甲区。2014年4月19日，三人吃完饭后，陈某提出“弄点钱花”，郑某、李某同意。当晚，三人驾车在通往天市乙区的路上，在陈某的指挥下将女青年于某劫持到车上，汽车朝天市乙区开去的途中三人轮流殴打于某，到达天市乙区2小时后，于某被迫将其手机、手链及钱包等交予陈某等三人。天市乙区公安机关在例行检查时将三人抓获归案，后经天市乙区检察院向天市乙区法院提起公诉，但是天市乙区法院认为此案不在自己的管辖范围，故将此案移送天市甲区法院；天市甲区法院认为此案被告人郑某为外国人犯罪，应由中级人民法院审理，将此案移送天市人民法院审理。天市人民法院于2014年9月13日在普通刑事法庭开庭审理。

在审理过程中，院长为了锻炼刚从天市乙区检察院调入的汪某，便将此案交予汪某，汪某接案后发现该案系自己曾参与审查起诉的，于是以此为由向法院院长提出回避，但是当时刑庭人手不够，院长没有批准其回避。在审理过程中，被告人陈某提出汪某态度太强硬，要求其回避：被告人郑某提出，汪某曾接受本案受害人于某的宴请，要求其回避：李某提出，汪某曾在审查起诉讯问过自己，要求其回避。三人提出的回避申请均被汪某以“我是本着以事实为依据，以法律为准绳的理念进行审理”的理由当庭驳回，并告知其不得复议。

问题：

本案中有哪些地方违反刑事诉讼程序的规定?正确答案：1．本案应由少年法庭审理。根据《刑事诉讼法解释》第463条的规定：“下列案件由少年法庭审理：……(二)被告人实施被指控的犯罪时不满十八周岁、人民法院立案时不满二十周岁，并被指控为首要分子或者主犯的共同犯罪案件……”本案中，陈某在实施犯罪行为时不满18周岁，人民法院立案时不满20周岁，并且张某为此案的主犯，所以此案应由少年法庭审理。因此全案由少年法庭审理。

2．本案天市乙区人民法院向天市甲区人民法院移送案件是错误的。因为我国刑事案件的管辖以犯罪地人民法院管辖为主，以被告人居住地人民法院管辖为辅。本案的犯罪行为持续在天市甲区乙区，可以说甲区、乙区都是犯罪地。至于本案应由甲区法院还是乙区法院管辖，应该是由最初受理的法院管辖，故本案应由天市乙区人民法院审理，天市乙区人民法院不应向天市甲区人民法院移送案件。

3．天市甲区法院不应将案件移送至天市法院。因为《刑事诉讼法》第20条规定的：“中级人民法院管辖下列第一审刑事案件：(一)危害国家安全、恐怖活动案件；(二)可能判处无期徒刑、死刑的案件。”将外国人犯罪案件归由基层法院管辖，而本案属于一般的抢劫罪，不会被判处无期徒刑、死刑，故不应由中级人民法院管辖。而且在管辖权发生争议时，应先协商，协商不成的由争议法院分别层报共同的上级法院指定管辖，而不应自行移送。

4．院长不批准汪某的自行回避申请是错误的。因为李某属于《刑事诉讼法解释》第25条规定的“参与过本案审查起诉工作的检查人员调至人民法院工作的”情形，应当批准其回避。

5．对郑某提出回避申请的当庭驳回并告知不得复议是错误的。郑某提出的回避申请属于《刑事诉讼法解释》第24条“接受本案当事人及其委托人的宴请，或者参加由其支付费用的活动的”情形，人民法院应口头或者书面做出决定，当事人在接到决定时可以申请复议一次。

6．对李某提出回避申请的当庭驳回并告知不得复议是错误的。李某提出的回避申请属于《刑事诉讼法解释》第25条“参与过本案审查起诉工作的检查人员调至人民法院工作的”情形，人民法院应口头或者书面做出决定，当事人在接到决定时可以申请复议一次。

7．对于汪某的回避不应当由汪某自己作出。因为审判人员的回避应当由法院院长作出。

三、1.

根据所给材料回答问题。

材料一：中共中央政治局12月9日下午就我国历史上的法治和德治进行第37次集体学习。中共中央总书记习近平在主持学习时强调，法律是准绳，任何时候都必须遵循；道德是基石，任何时候都不可忽视。在新的历史条件下，我们要把依法治国基本方略、依法执政基本方式落实好，把法治中国建设好，必须坚持依法治国和以德治国相结合，使法治和德治在国家治理中相互补充、相互促进、相得益彰，推进国家治理体系和治理能力现代化。(新华社北京2016年12月10日电)

材料二：在五四青年节来临之际，在中国政法大学建校65周年前夕，中共中央总书记、国家主席、中央军委主席习近平3日上午来到中国政法大学考察。习近平代表党中央，向全国各族青年致以节日的问候，向全国广大教育工作者、青年工作者、法治工作者致以诚挚的问候。他强调，全面推进依法治国是一项长期而重大的历史任务，要坚持中国特色社会主义法治道路，坚持以马克思主义法学思想和中国特色社会主义法治理论为指导，立德树人，德法兼修，培养大批高素质法治人才。

习近平指出，中国特色社会主义法治道路的一个鲜明特点，就是坚持依法治国和以德治国相结合，强调法治和德治两手抓、两手都要硬。法学教育要坚持立德树人，不仅要提高学生的法学知识水平，而且要培养学生的思想道德素养。各级领导干部要做尊法学法守法用法的模范，以实际行动带动全社会崇德向善、尊法守法。(新华社北京2017年5月3日电)

问题：

根据以上材料，谈谈坚持依法治国和以德治国相结合的重大意义。

答题要求：

1．无观点或论述、照搬材料原文的不得分：

2．观点正确，表述完整、准确；

3．总字数不得少于400字。正确答案：1.坚持依法治国和以德治国相结合。国家和社会治理需要法律和道德共同发挥作用。必须坚持一手抓法治、一手抓德治，大力弘扬社会主义核心价值观，弘扬中华传统美德，培育社会公德、职业道德、家庭美德、个人品德，既重视发挥法律的规范作用，又重视发挥道德的教化作用，以法治体现道德理念、强化法律对道德建设的促进作用，以道德滋养法治精神、强化道德对法治文化的支撑作用。实现法律和道德相辅相成、法治和德治相得益彰。

2.要强化道德对法治的支撑作用。坚持依法治国和以德治国相结合，就要重视发挥道德的教化作用．提高全社会文明程度，为全面依法治国创造良好人文环境。要在道德体系中体现法治要求，发挥道德对法治的滋养作用，努力使道德体系同社会主义法律规范相衔接、相协调、相促进。要在道德教育中突出法治内涵．注重培育人们的法律信仰、法治观念、规则意识，引导人们自觉履行法定义务、社会责任、家庭责任，营造全社会都讲法治、守法治的文化环境。

3.要把道德要求贯彻到法治建设中。以法治承载道德理念，道德才有可靠制度支撑。法律法规要树立鲜明道德导向，弘扬美德义行，立法、执法、司法都要体现社会主义道德要求，都要把社会主义核心价值观贯穿其中，使社会主义法治成为良法善治。要把实践中广泛认同、较为成熟、操作性强的道德要求及时上升为法律规范，引导全社会崇德向善。要坚持严格执法，弘扬真善美、打击假恶丑。要坚持公正司法，发挥司法断案惩恶扬善功能。

4.要运用法治手段解决道德领域突出问题。法律是底线的道德，也是道德的保障。要加强相关立法工作，明确对失德行为的惩戒措施。要依法加强对群众反映强烈的失德行为的整治。对突出的诚信缺失问题．既要抓紧建立覆盖全社会的征信系统，又要完善守法诚信褒奖机制和违法失信惩戒机制，使人不敢失信、不能失信。对见利忘义、制假售假的违法行为，要加大执法力度，让败德违法者受到惩治、付出代价。

四、【案情】

甲在长期赌博中输给乙10万元人民，某日深夜甲潜入乙家中欲窃回10万元，在翻找财物时被乙、丙发现，甲夺门而逃，在户外为摆脱追赶甲对乙使用暴力致乙重伤。(事实一)

乙受重伤后，丙继续追赶甲，在不远处为甲望风的同伙丁便捡起石块疯狂地朝丙投掷，丙受惊吓后为自保而躲避，慌乱中撞在电线杆上身受重伤，数日后死亡。(事实二)

甲逃至外地后，又人户盗窃他人一张信用卡，在银行柜台取款3万元。(事实三)

丁逃至外地后，在某地绑架富商之女黄某，并将黄某的三根手指砍下寄送至其父办公地点，令其父赶快交钱赎人，后黄某失血过多死亡。(事实四)

后甲、丁受到公安部门通缉，两人商量后由甲到当地派出所投案，一人揽下全部罪行。(事实五)

【问题】1.

对事实一中甲的行为如何定性?请说明理由。正确答案：对甲应以赌博罪与抢劫罪，实行数罪并罚。

甲在长期赌博中输给乙10万元人民币，可见甲是以营利为目的以赌博为业，成立赌博罪。甲入户盗窃已开始物色财物，盗窃行为已经着手，为抗拒抓捕对乙当场使用暴力致乙重伤，成立事后抢劫(转化型抢劫)，且属于抢劫致人重伤的结果加重犯。

2.

对事实二中丁的行为如何定性?丁的行为与丙的死亡是否存在因果关系?请说明理由。正确答案：丁为甲实施盗窃进行望风，后为甲摆脱抓捕对丙使用暴力，丁与甲成立抢劫罪的共犯，构成抢劫致人死亡的结果加重犯。

原因在于，丁捡起石块疯狂地朝丙投掷，这一暴力行为致人伤亡的危险性高，丙受惊吓后慌乱中撞在电线杆上并不是异常的介入因素，即使身受重伤，最后死亡，根据相当因果关系说，丁的行为与丙死亡结果仍存在因果关系。

3.

对事实三中甲的行为如何定性?请说明理由。正确答案：对甲应以盗窃罪论处。

甲入户盗窃一张信用卡，入户盗窃方式不要求数额较大就可以定盗窃罪，由于信用卡本身就是刑法保护的财物，即使事后不取款，也成立盗窃罪。甲事后又冒用盗窃来的他人信用卡在银行柜台取款，这一行为在法律评价上触犯了信用卡诈骗罪，但是《刑法》第196条第3款规定：盗窃信用卡并使用的，依照盗窃罪的规定定罪处罚。因此，对甲只定盗窃罪。

4.

对事实四中丁的行为如何定性?请说明理由。正确答案：丁成立绑架罪，属于故意伤害被绑架人致人重伤、死亡的情形。

《刑法修正案(九)》将故意伤害被绑架人致人重伤、死亡规定为绑架罪中新的结合犯，对丁的行为无须数罪并罚，应以绑架罪一罪论处，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产，不再定故意伤害罪。

5.

事实五中甲的行为是否成立自首?请说明理由。正确答案：甲不成立自首。

共同犯罪案件中，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。甲并未供述同案犯丁，不成立自首。

五、【案情】

王璐、孙艳华原系吉林省四平市铁西区某幼儿园教师。2015年11月至12月，王璐、孙艳华因幼儿穿衣慢或不听话等原因，在幼儿园教室内、卫生间等地点，多次恐吓所看护的幼儿，并用针状物等尖锐工具将刘某某等10余名幼儿的头部、面部、四肢、臀部、背部等处刺、扎致伤。

当地警方接到刘黄叔、陈龙等家长的报案，迅速控制了王璐、孙艳华。经过审讯，犯罪嫌疑人对自己的犯罪行为供认不讳，在这期间，犯罪嫌疑人提出委托辩护律师，侦查人员以案情还没有查清为由拒绝其聘请律师的要求。侦查终结，公安机关向检察院移送审查起诉，刘黄叔、陈龙等家长也向一审法院提起了刑事附带民事诉讼。

一审中，家长以检察院的书记员张乙曾在侦查阶段参与侦查活动为由，对其提出了回避的申请，对审判人员王丙以其长得太丑为由提出了回避的申请，被告人对审判员陈丁是本案被害人的叔叔为由提出了回避的申请。一审宣判后，刘黄叔、陈龙等家长对一审判决不满意，提出上诉。

【问题】1.

如果一审宣判后，陈龙对刑事部分不服提出上诉，刘黄叔对附带民事部分不服提出上诉，第二审法院在审理中发现本案的刑事部分和附带民事部分认定事实都没有错误，但适用法律错误，应当如何处理?正确答案：依据《刑事诉讼法》第236条第1款第2项规定，原判决认定事实没有错误，但适用法律，或者量刑不当的，应当改判。故此，陈龙对刑事部分不服提出上诉，刘黄叔对附带民事部分不服提出上诉一并直接改判。

2.

如果一审宣判后，检察院对本案刑事部分提起了抗诉，本案的附带民事部分没有上诉，第二审法院在审理中发现本案民事部分有错误，二审法院对民事部分如何处理?正确答案：二审法院审理只对刑事部分提出抗诉，附带民事部分已经发生法律效力的案件，如果发现第一审判决或者裁定中的民事部分确有错误，应当对民事部分按照审判监督程序予以纠正。

3.

如果一审宣判后，本案的刑事部分既没有上诉也没有抗诉，刘黄叔对本案附带民事部分提起了上诉，在刑事部分已经发生法律效力的情况下，二审法院在审理中发现本案的刑事部分有错误，二审法院如何处理?正确答案：二审法院审理只对附带民事部分提出上诉，刑事部分已经发生法律效力的案件，如果发现第一审判决或者裁定中的刑事部分确有错误，应当对刑事部分按照审判监督程序进行再审，并将附带民事部分与刑事部分一并审理。

4.

如果一审宣判后，刘黄叔对附带民事部分判决上诉中增加了独立的诉讼请求。二审法院应当如何处理?正确答案：二审法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉。

5.

在一审程序中，法院审查刘黄叔和陈龙提起的附带民事诉讼请求后，认为不符合提起附带民事诉讼的条件，法院应当如何处理?正确答案：依据《刑诉解释》第149条的规定，被害人或者法定代理人、近亲属提起附带民事诉讼的，人民法院应当在7日内决定是否立案。符合《刑事诉讼法》第99条规定以及《刑诉解释》有关规定的，应当受理；不符合的，裁定不予受理。因此，如果一审中不符合提起附带民事诉讼条件，法院应当裁定不予受理。

6.

如果法院受理了附带民事诉讼，根据我国《刑事诉讼法》及司法解释相关规定，对一审过程中附带民事诉讼的调解，法院应当如何处理?正确答案：依据《刑诉解释》第153条的规定，人民法院审理附带民事诉讼案件，可以根据自愿、合法的原则进行调解。经调解达成协议的，应当制作调解书。调解书经双方当事人签收后，即具有法律效力。调解达成协议并即时履行完毕的，可以不制作调解书，但应当制作笔录，经双方当事人、审判人员、书记员签名或者盖章后即发生法律效力。

依据《刑诉解释》第154条的规定，调解未达成协议或者调解书签收前当事人反悔的，附带民事诉讼应当同刑事诉讼一并判决。

7.

对张乙的回避该由谁来决定?侦查机关拒绝犯罪嫌疑人聘请辩护律师申请的做法是否正确?为什么?正确答案：张乙的回避由检察长决定，因为他是检察院的书记员。

根据《高检规则》(2019版)第37条规定：“本规则关于回避的规定，适用于书记员、司法警察和人民检察院聘请或者指派的翻译人员、鉴定人。书记员、司法警察和人民检察院聘请或者指派的翻译人员、鉴定人的回避由检察长决定。辩护人、诉讼代理人可以依照刑事诉讼法及本规则关于回避的规定要求回避、申请复议。”本案中，公安机关拒绝犯罪嫌疑人、被告人聘请律师的申请是不正确的。因为案件虽然在侦查阶段，案件事实尚未完全清楚，但是本案中赵某已经被采取了强制措施，而《刑事诉讼法》规定，侦查机关在第一次讯问犯罪嫌疑人或者对犯罪嫌疑人采取强制措施的时候，就应该告诉犯罪嫌疑人、被告人有权委托辩护律师，并且有义务转达犯罪嫌疑人、被告人的申请。

8.

张乙之前的侦查行为效力如何?正确答案：张乙的回避由检察长决定，在回避作出之前所取得的证据和进行的诉讼行为是否有效，由检察长根据具体情况决定。根据《高检规则》(2019版)第36条规定：“被决定回避的检察长在回避决定作出以前所取得的证据和进行的诉讼行为是否有效，由检察委员会根据案件具体情况决定。被决定回避的其他检察人员在回避决定作出以前所取得的证据和进行的诉讼行为是否有效，由检察长根据案