【对洗钱罪司法认定问题的新探讨11000字（论文）】

IV对洗钱罪司法认定问题的新探讨目录引言…………………1洗钱罪的入罪新标准…………2（一）洗钱罪的构成特征…………2（二）“自洗钱”入罪的认定标准………………4洗钱罪与相关罪名的区分……………………6洗钱罪与掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪的区分………………6洗钱罪与帮助恐怖活动罪的区分…………8洗钱罪与“上游犯罪”共同犯罪的区分…………………9洗钱罪的量刑问题……………10情节严重的认定问题………10罚金数额的确定问题………11结束语…………13参考文献……………15摘要：本文对洗钱罪的构成要件、“自洗钱”入罪的认定标准、洗钱罪与相关犯罪的区分以及洗钱罪量刑公正问题进行新的研讨。关键词：刑法修正案；洗钱罪；司法认定引言“洗钱”二字在国际上的发展历史源于二十世纪初，但洗钱罪正式被我国认定为犯罪是在1997年。1978年12月，我国开始进行改革开放，至今我国经济已取得重大发展。但由于改革措施不完善，法制不完备，各种利益诱使人们走上犯罪的道路，走私、贩毒、贪污贿赂、黑社会性质组织等严重刑事犯罪获得的非法财产不能使用，犯罪分子就通过洗钱的方式将“黑钱”变为“白钱”，严重扰乱经济秩序。1997年洗钱罪首次出现在我国刑法。为了更有效地打击洗钱罪，2001年《刑法修正案（三）》中扩大了洗钱罪的上游犯罪范围和加大处罚力度，2006年《刑法修正案（六）》又对其中规定进一步修订完善。将恐怖活动犯罪、贪污贿赂罪、破坏金融管理秩序罪、金融诈骗罪纳入洗钱罪的上游犯罪范畴，进一步扩大了洗钱罪的打击范围，并把“协助将财产转换为有价证券”规定为洗钱罪行为方式。[[]王肃羽,祁琳,刘坤.洗钱罪法律适用问题探析[J].金融理论与实践,2019(11):75-81.][]王肃羽,祁琳,刘坤.洗钱罪法律适用问题探析[J].金融理论与实践,2019(11):75-81.一、洗钱罪的入罪新标准（一）洗钱罪的构成特征1.犯罪客体洗钱罪侵犯的客体是复杂客体，包括国家金融管理秩序和司法机关的正常活动。[[]王作富.刑法分则实务研究(上)[M].北京:中国方正出版社,2013.]复杂客体是指某一犯罪行为同时侵害两种以上的具体社会关系。[[]高铭暄,马克昌.刑法学(第八版)[M].北京大学出版社2017,53、55、57.]复杂客体又区分为主要客体与次要客体。所谓主要客体，是指在一个具体的犯罪之中，受犯罪行为侵害程度较为严重的客体，立法时倾向于重点保护的社会关系，次要客体只是立法者在立法时保护主要客体时附带保护的一种社会关系。[[]袁琴武.食品监管渎职罪客体研究[J].法制博览,2015(25):50-51.]对此学界大致存在两种观点。一种观点认为，“现行立法把洗钱罪放在刑法典第三章“破坏社会主义市场经济秩序罪”一章，就标志着立法者设立本罪的立法目主要是为了保护社会主义市场经济秩序——国家的金融管理秩序，而不是其他的法律秩序。”[[]牛忠志.刑法学(上册)[M].北京:中国方正出版社,2007.[]王作富.刑法分则实务研究(上)[M].北京:中国方正出版社,2013.[]高铭暄,马克昌.刑法学(第八版)[M].北京大学出版社2017,53、55、57.[]袁琴武.食品监管渎职罪客体研究[J].法制博览,2015(25):50-51.[]牛忠志.刑法学(上册)[M].北京:中国方正出版社,2007.86.[]杨春洗.杨敦先主编.中国刑法论[M]北京法学出版社,2001年,266.[]王春林,孙正.中美洗钱犯罪比较研究[J].区域金融研究,2013(10):51-56.[]赵金成.洗钱罪的保护客体探析——兼论本罪在刑法分则体系中的地位[J].黑龙江省政法管理干部学院学报,2005(03):106-109.笔者赞同第一种观点。洗钱罪的诞生背景是世界范围内的洗钱活动对经济秩序的破坏，我国也是基于此种背景设置该罪用于打击洗钱活动对金融秩序的破坏。第二种观点的问题在于并未注意到洗钱活动破坏金融秩序的危害性有时大于对司法秩序的破坏。这也是统治阶级结合当时政治经济情况并根据自身利益所做出的选择。2.犯罪客观方面《刑法修正案（十一）》明文规定了洗钱罪的行为方式。洗钱罪的客观方面表现为提供资金账户；将财产转换为现金、金融票据、有价证券；通过转账或者其他支付结算方式转移资金的；跨境转移资产；以其他方式掩饰、隐瞒犯罪所得及其收益的来源和性质等方式。因为洗钱方式会随着社会和科技的进步而不断变换，所以立法者在规定第五种洗钱方式时采用了概括性的语言形式作为兜底。因此，对“掩饰”、“隐瞒”要着重进行解释：洗钱罪中的“掩饰”指的是行为人为使上游犯罪所得“黑钱”来源及其性质合法化而实施《刑法修正案（十一）》所规定的洗钱行为。无论司法机关进行调查与否，只要行为人实施了洗钱行为，就有掩饰行为，行为人既可以在司法机关进行调查前实施掩饰行为，也可以在司法机关进行调查后实施掩饰行为。“隐瞒”则是指司法机关对行为人进行侦查时，行为人故意制造虚假信息来隐瞒真实情况，导致司法机关的侦查活动受到干扰，从而实现行为人逃脱司法制裁的目的。需要注意的是，“隐瞒”行为需要在司法机关进行侦查活动后才具有可罚性。3.犯罪主体洗钱罪的主体是自然人和单位。自然人是构成洗钱罪的一般主体，即只有达到一定年龄，并且具有刑事责任能力的自然人，才能成为犯罪主体。[[]牛忠志,曲伶俐.犯罪构成四要件的“立体化”修正[J].政法论丛,2019(01):51-63.]修改前洗钱罪的主体只能是上游犯罪的事后“协助犯”，犯罪分子实施洗钱行为只是作为上游犯罪的自然延伸，被吸收后以上游犯罪定罪，“自洗钱”只是作为量刑情节。《刑法修正案（十一）》进一步扩大了洗钱罪的主体范围，洗钱罪上游犯罪一并能构成洗钱罪的行为主体，上游犯罪实行人对犯罪所得及其收益具有掩饰、隐瞒等洗钱行为的将构成洗钱罪。对于单位犯洗钱罪的，我国最开始规定单位也能成为洗钱罪的主体是为了规制金融机构进行洗钱，但随着社会的不断发展，其他单位也可成为洗钱罪的主体。单位犯本罪的，对单位判处罚金，并对直接负责的主管人员和[]牛忠志,曲伶俐.犯罪构成四要件的“立体化”修正[J].政法论丛,2019(01):51-63.4.犯罪主观方面《刑法修正案（十一）》规定行为人主观上“为掩饰、隐瞒毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪的所得及其产生的收益的来源和性质”。[[]中华人民共和国刑法修正案(十一)[N].检察日报,2020-12-27(003).]这是行为人积极主动地想达成将黑钱洗白的目的，而不是抱着无所谓希望或者反对的态度。因此作为目的犯的洗钱罪，只能是直接故意，不能是间接故意，更不可以是过失。[[]中华人民共和国刑法修正案(十一)[N].检察日报,2020-12-27(003).[]李立士.洗钱罪的司法认定[D].黑龙江大学,2017.认为洗钱罪的故意是否包括间接故意有两种观点。肯定说认为洗钱罪的责任要素表现为不积极追求结果，但也没有采取有效的防止措施，因此，间接故意也可以成为其主观要件。[[]李春.涉贪贿洗钱法律适用论争及解决路径[J].公安学刊(浙江警察学院学报),2018(04):67-73.]而否定说认为洗钱罪要求行为人必须是出于“为掩饰、隐瞒其来源和性质”这一特定目的，即该罪属于目的犯，由此看出，洗钱罪只能由直接故意构成，间接故意不能构成洗钱罪。[[]王作富．刑法分则实务研究［Ｍ］．北京：中国正方出版社，２００７．５８６．][]李春.涉贪贿洗钱法律适用论争及解决路径[J].公安学刊(浙江警察学院学报),2018(04):67-73.[]王作富．刑法分则实务研究［Ｍ］．北京：中国正方出版社，２００７．５８６．[]金赛波,付荣.中国法院审理洗钱罪实务和案例判决书精选[A].北京:法律出版社,2016:17.过失能否构成洗钱罪，学界也存在两种观点。肯定说主张，“为了严厉打击洗钱罪，在刑法中增加过失洗钱罪，是我国反洗钱刑事立法未来的修订方向和发展趋势。”[[]王文华.论我国反跨国洗钱刑事法律的完善[J].河南大学学报(社会科学版),2012,52(6):25-33.]否定论认为，如果成立过失的洗钱罪，会导致刑法体系的失衡，扩张洗钱罪的处罚范围；同时也会增加我国司法实践工作的工作量，造成司法资源的浪费。[[]王文华.论我国反跨国洗钱刑事法律的完善[J].河南大学学报(社会科学版),2012,52(6):25-33.[]鲁珺江.洗钱罪中利用虚拟财产问题研究[D].中南财经政法大学,2019.我国通说认为只有直接故意才能构成洗钱罪，笔者也认同这种观点。“自洗钱”入罪的认定标准在我国目前规定“自洗钱”入罪的法定情形下，洗钱罪可以分为“自洗钱”与“他洗钱”两种类型。[[]王新.《刑法修正案(十一)》对洗钱罪的立法发展和辐射影响[J].中国刑事法杂志,2021(02):45-60.]“自洗钱”指上游犯罪行为人自己实施的洗钱行为，“他洗钱”指上游犯罪行为人之外的人实施的洗钱行为。第八届全国人大第五次会议在修订《刑法》时，考虑到很多国家的刑法对洗钱的犯罪行为作了规定，我国《关于禁毒的决定》中也对洗钱做了规定。[[]王新.《刑法修正案(十一)》对洗钱罪的立法发展和辐射影响[J].中国刑事法杂志,2021(02):55-62.]接下来修订的《刑法修正案（三）》、《刑法修正案（六）》也仅将“他洗钱”行为纳入犯罪，实践中仍存在大量的“自洗钱”行为因无法律依据而没有入罪。去年12月26日，《刑法修正案（十一）》，对条洗钱罪作出重大修订，删除了原洗钱罪条款中的“明知”和“协助”，意味着“自洗钱”行为可以纳入洗钱犯罪。[]王新.《刑法修正案(十一)》对洗钱罪的立法发展和辐射影响[J].中国刑事法杂志,2021(02):45-60.[]王新.《刑法修正案(十一)》对洗钱罪的立法发展和辐射影响[J].中国刑事法杂志,2021(02):55-62.[]时延安,敖博.将自洗钱纳入洗钱罪的法理如何演变[N].检察日报,2021-05-12(003).其实，《刑法修正案（十一）》通过之前，我国刑法界对于“自洗钱”是否入罪未形成统一认识并存在两种主要观点。一是肯定说。该说认为洗钱罪的犯罪主体包括上游犯罪的本犯，不能以不可罚的事后行为来否定自洗钱的独立成罪。上游犯罪行为人实施洗钱行为侵犯了新的法益，不能被上游犯罪完全评价，那么该洗钱行为就不属于不可罚的事后行为，所以对于实施了上游犯罪的主体又进行洗钱行为的应按洗钱罪与其实施的上游犯罪进行数罪并罚；另一种是否定说。坚持这一观点的学者认为，洗钱罪上游犯罪的本犯对犯罪所得和收益进行洗白属于必然行为。[[]陈梦婷.从“不可罚的事后行为”看我国自洗钱成罪问题[J].法制博览,2017(21):226.]我国刑法第一百九十一条前四款的规定也都有“提供”、“协助”等明显需要第三人协助的词语，并且《最高人民法院关于审理洗钱等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》中第二条对刑法一百九十一条第五款“以其他方法掩饰、隐瞒犯罪的违法所得及其收益的来源和性质的[]陈梦婷.从“不可罚的事后行为”看我国自洗钱成罪问题[J].法制博览,2017(21):226.2020年《刑法修正案（十一）》，对洗钱罪进行修改，删除了“明知”、“协助”的表述。[[]时延安,敖博.将自洗钱纳入洗钱罪的法理如何演变[N].检察日报,2021-05-12(003).]行为人在实施上游犯罪后也并非一定要实施洗钱行为，而是存在选择性。洗钱行为是可以脱离上游犯罪行为而独立存在的，并不是上游犯罪构成要件能够完全评价的。[[]梁淼.论自我洗钱行为的法律定性[J].广东石油化工学院学报,2020,30(02):25-28.]这表明洗钱罪主体不再只局限于第三人，上游犯罪本犯所实施的“自洗钱”行为也将受到刑法的打击。对于“自洗钱”客观行为方面的认定，删除了一个“提供”和三个“协助”的帮助型词语；在主观方面，上游犯罪本犯实施洗钱行为主观目的必然是为了其犯罪所得[]时延安,敖博.将自洗钱纳入洗钱罪的法理如何演变[N].检察日报,2021-05-12(003).[]梁淼.论自我洗钱行为的法律定性[J].广东石油化工学院学报,2020,30(02):25-28.此外，洗钱罪与其上游犯罪还存在竞合关系。[[]赵秉志,袁彬.中国洗钱犯罪的基本逻辑及其立法调整[J].江海学刊,2018(01):138-146.]我国法律也没有相关规定对洗钱罪与其上游犯罪发生竞合时如何处罚。所以要通过洗钱行为人清洗“黑钱”的方式来加以辨别，若洗钱行为是上游犯罪的自然延伸，仅对非法所得资金进行物理上的隐匿，则不应认定为洗钱罪；倘若洗钱行为人对上游犯罪所得[]赵秉志,袁彬.中国洗钱犯罪的基本逻辑及其立法调整[J].江海学刊,2018(01):138-146.二、洗钱罪与相关罪名的区分（一）与掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪的区分掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪是《刑法》第三百一十二条所规定的罪名，它指明知犯罪所得及其产生的收益而予以窝藏、转移、收购、代为销售或者以其他方法掩饰、隐瞒的行为。从主观方面来看，两罪都是属于主观故意，都要求行为人“明知”行为对象为犯罪所得及其收益，故在此不做区分。两罪的区别主要表现在以下方面。两者的犯罪对象不同，即上游犯罪的性质不同。洗钱罪的犯罪对象被《刑法》第一百九十一条规定为毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪等七大类犯罪。而掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪的上游犯罪则是除此之外的有“犯罪所得”及其收益的所有犯罪。由此可见，掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪的犯罪对象范围要大于洗钱罪的犯罪对象范围。[[]黎宜春.浅析洗钱罪与掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪的区别[J].经济与社会发展,2010,8(07):116-118.]同时，根据审判实践需要，今年最高人民法院通过《〈关于审理掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件适用法律若干问题的解释〉的决定》。该《决定》删除了《关于审理掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2015〕11号）第一条第一款第（一）项、第二款和第二条第二款，并增加了“人民法院审理掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件，应综合考虑上游犯罪的性质、掩饰、隐瞒犯罪所得及其收益的情节、后果及社会危害程度等，依法定罪处罚”这一规定。这意味着当掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪[]黎宜春.浅析洗钱罪与掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪的区别[J].经济与社会发展,2010,8(07):116-118.两罪的行为方式有所区别。洗钱罪和掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪都有“掩饰”、“隐瞒”的行为，但《刑法修正案（十一）》对洗钱罪的表述为“为掩饰、隐瞒毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪的所得及其产生的收益的来源和性质”。其“掩饰”、“隐瞒”的目的是掩盖上游犯罪所得及其收益的来源和性质，并且《刑法修正案（十一）》前四项规定洗钱罪的行为手段是“提供资金账户的；将财产转换为现金、金融票据、有价证券的；通过转账或者其他支付结算方式转移资金的；跨境转移资产的”，所以洗钱罪的侧重点在于掩饰、隐瞒犯罪所得及其收益的来源和性质。也就是俗话说的把“赃钱洗白”，披上合法的外衣；而掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪的行为方式包括掩饰、隐瞒犯罪所得及其收益的来源和性质，但又不局限于此，还包括掩饰、隐瞒犯罪所得及其收益的处所和占有等其他情况，其手段表现为“窝藏、转移、收购、销售”。所以区分两者的关键在于“转换”。洗钱罪要求行为人通过金融机构将犯罪所得及其收益转换为合法来源，在行为方式上有交易的过程。例如行为人知晓资金为犯罪所得赃物而保管，这一行为仅涉及到资金的物理方式上的保管，因此只能构成掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪。因此当行为人仅是进行物理层面上的窝藏、转移行为，其本质在于对资金进行物理上的转移，并不是将犯罪所得进行合法化，故其行为仍应认定在掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪。所以两罪的行为方式区别为洗钱罪是“掩饰、隐瞒犯罪所得及其收益的来源和性质”，掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪为“掩饰、隐瞒犯罪所得的场所和占有”。两罪所侵犯的客体有所区别。洗钱罪所侵犯的客体是复杂客体，分别为国家的金融管理秩序和正常的司法活动。掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪位列刑法分则第六章第二节妨害司法罪中，该罪侵犯的客体主要是司法机关追诉犯罪的职能活动。两罪客体有部分相同，但是洗钱罪相较掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪多出了“国家金融管理秩序”这一客体，洗钱罪上游犯罪具有社会危害性大的特点，洗钱行为能使犯罪获得绝利润，因此洗钱行为对于犯罪的滋生有着很大的促进作用。所以从保障经济秩序、金融安全的现实要求出发，对某些特定的通常可能有巨大犯罪所得的严重犯罪而为其洗钱的行为设置了相较于掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪更高的法定刑。两罪主体方面也有所差异。两罪的主体都为一般主体，即达到年满16周岁且具备刑事责任能力的自然人都可以构成两罪，除此之外，两罪的条文都规定单位也可以成为犯罪主体。《刑法修正案（十一）》通过前，两罪对上游犯罪本犯是否能够成为犯罪主体一直存在争议。《刑法修正案（十一）》通过后，“自洗钱”入刑，标志着洗钱罪上游犯罪本犯也能构成洗钱罪犯罪主体，而掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪构成主体只能是本犯主体之外的行为人，这也是如今两罪的一重大区别。[[][]刘亮.掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪构成新析[J].吉林公安高等专科学校学报,2010,25(03):94-97.洗钱罪与帮助恐怖活动罪的区分帮助恐怖活动罪作为恐怖活动犯罪的一种，属于洗钱罪的上游犯罪之一，洗钱者实施洗钱罪的目的是为了使违法所得与上游犯罪相脱离，帮助恐怖活动罪中行为人是利用洗钱的方式掩饰隐瞒资金去向来达到资助犯罪的目的。虽然帮助恐怖活动罪与洗钱罪是两个截然不同的罪名，但是洗钱行为与资助恐怖活动的犯罪行为却具有密切的联系，两者在司法实践之中多有交叉存在的情况，所以对二者作出区分很有必要。从二者资金来源的合法性方面进行区分。根据《刑法》第一百二十条之一的规定“帮助恐怖活动罪指以物质资助从事恐怖活动的组织或个人，或者资助恐怖活动培训，或者为上述人员、活动招募、运送人员的行为”，构成此罪的行为方式之一为“资助”行为，由此可见无需考虑资助的资金来源合法与否；洗钱罪洗钱行为所洗白的资金要求具有非法性，所以帮助恐怖活动罪与洗钱罪资金来源的不同之处在于帮助恐怖活动罪的资金来源既可以是合法的，也可以是非法的，而洗钱罪的资金来源要求是非法的。帮助恐怖活动的行为之所以受到刑法的处罚并不是因为资助的资金来源不合法，而是因为资助的资金去向不合法，当行为人通过合法来源获得资金并将资金用于资助恐怖活动犯罪时，其只是单独构成帮助恐怖活动罪；当行为人实施了洗钱罪上游犯罪并将所获得的资金进行洗白，掩盖资金的来源与性质后再通过其他途径将洗白的资金用于资助恐怖活动犯罪时，此时行为人既构成帮助恐怖活动罪，也构成洗钱罪，应进行数罪并罚。资助和洗钱的方式不同。“洗钱一般涉及到把大量的非法交易的收入转移到合法商业或者银行渠道，常常有分散性或者隐蔽性，以免被侦察出来。”[[]张珊珊.我国刑法中洗钱罪认定问题研究[D].西南政法大学硕士论文,2014.7-13.][]张珊珊.我国刑法中洗钱罪认定问题研究[D].西南政法大学硕士论文,2014.7-13.[]张帅,代淑婷.互联网金融时代反洗钱防御体系的构建探析[J].经济师,2021(03):122-123.二者实施行为的时间有所区别。洗钱行为是在上游犯罪实施之后再将犯罪及其收益所得的资金进行掩盖其来源和性质的行为，但是帮助恐怖活动罪的资助行为却是可以贯穿恐怖活动实施的全过程，行为人既可以在恐怖活动实施之前进行资助，也可以在恐怖活动实施过程中、恐怖活动实施结束后进行资助。洗钱罪与“上游犯罪”共同犯罪的区分洗钱罪与其上游犯罪具有密切联系，洗钱罪依托于其上游犯罪而存在，如果没有其上游犯罪所获得的非法资金，洗钱罪也就失去了犯罪对象。要区分洗钱罪与其上游犯罪之间是否构成共同犯罪，要从共同犯罪的概念着手。根据我国刑法规定“二人以上共同故意犯罪是共同犯罪”，即各共同参与人均有故意时才构成共同犯罪。同样，间接帮助犯实施帮助行为时也要求故意。[[]麦买提·乌斯曼.“代聊手”代聊行为的实行行为性界定[J].江苏警官学院学报,2021,36(01):5-14.]在犯罪客观方面，共同犯罪还要求共同犯罪人之间要有共同的行为，“共同行为”不仅指各共犯人都实施了属于同一犯罪构成的行为，而且指各共犯人的行为在共同故意的支配下相互配合、相互协调、相互补充，形成一个整体。[[]孟祥适.共同犯罪实行过限问题探讨[D].内蒙古大学,2012.19.]共同行为意味着各共犯人的行为都是共同犯罪行为这一整体的组成部分。在发生了犯罪结果的情况下，各共犯人的行为作为一个整体与犯罪结果之间具有因果关系，因而也可以肯定各共犯人的行为与犯罪结果之间都具有因果关系。在犯罪主观方面，共同犯罪必须具有共同的犯罪故意。根据共同犯罪理论，各行为人主观上必须具有共同的犯罪故意，各共同犯罪人不仅认识到自己在实施某种犯罪，而且还认识到有其他犯罪人与自己一起实施该种犯罪。[[]麦买提·乌斯曼.“代聊手”代聊行为的实行行为性界定[J].江苏警官学院学报,2021,36(01):5-14.[]孟祥适.共同犯罪实行过限问题探讨[D].内蒙古大学,2012.19.[]程威.检察机关为何追加起诉[N].中国纪检监察报,2021-02-10(007).一般情况下，行为人实施洗钱行为对洗钱罪上游犯罪所获的非法资金进行“洗白”的行为都属于洗钱罪。但是在共同犯罪条件下的洗钱行为不会构成洗钱罪，而会构成洗钱罪上游犯罪的共同犯罪。所以如果“他洗钱”行为人与上游犯罪实行人事前通谋进行犯罪，那么“他洗钱”行为人则与上游犯罪实行人构成共同犯罪。共同犯罪即共同故意犯罪，如果洗钱行为人与上游犯罪主体在实施上游犯罪前、实施上游犯罪过程中或者上游犯罪实施完毕后但未获得犯罪所得财物之前进行了通谋，那么洗钱行为人就会和上游犯罪主体构成上游犯罪的共同犯罪，这种行为被认定为上游犯罪的自然延续，因此并不构成洗钱罪。如果洗钱行为人并未与上游犯罪主体进行一个事先的通谋，只是在上游犯罪实施完毕之后，行为人基于洗钱犯罪故意而实施了洗钱行为，这种行为则单独构成洗钱罪，而非上游犯罪的共同犯罪。三、洗钱罪的量刑问题（一）情节严重的认定问题我国对于洗钱罪的情节严重没有统一的认定标准。从我国司法实践来看，笔者认为应该从以下三方面来认定。一是从行为人的主观恶性来认定。如果个人或单位多次实施了洗钱行为，那么其主观恶性较大，社会危害性也较大。二是从数额上来认定。洗钱数额越大，情节也就越严重。[[]张菁华.关于洗钱罪刑罚适用问题的研究[J].法制与社会,2012(12):255-256.]三是从其行为方式来认定。如行为人以洗钱为业或者单位以洗钱作为主要业务的。四是从犯罪结果来考虑。如因为洗钱行为破坏了经济秩序、滋养了更为严重的犯罪或者导致无法破获重大犯罪的。五是可以参考同类罪名的司法解释。例如最高人民法院《关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》[]张菁华.关于洗钱罪刑罚适用问题的研究[J].法制与社会,2012(12):255-256.在我国裁判的洗钱罪案件中大多数都是从洗钱犯罪数额上来认定情节严重与否。犯罪数额具有一定的标志性，是指犯罪行为中具有直接关系或者辐射影响的经济财务。经济犯罪和财产犯罪中，犯罪的社会危害程度能够通过犯罪数额反映出对社会危害程度的大小，司法实务中也以数额的大小来决定量刑幅度。在刑法分则条文中则规定有数额巨大、违法所得数额巨大、犯罪行为滋生之物数额巨大等作为法定刑升格条件。目前我国刑法理论界对犯罪数额大致分为三类：1.根据犯罪数额在犯罪行为过程中与犯罪人的关系,分为犯罪所得数额和犯罪指向数额。2.根据犯罪数额在刑法规定中对定罪量刑所起的作用的不同,分为定罪数额与量刑数额。3.根据规定犯罪数额的法律依据的不同,分为立法数额与司法数额。我国洗钱罪的数额应当属于犯罪指向数额和量刑数额，从《刑法修正案（十一）》洗钱罪的表述中可知，洗钱犯罪数额指的是“犯罪所得及其收益”。洗钱罪作为破坏金融管理秩序类的犯罪，其情节严重的认定应以洗钱数额的大小作为主要认定标准，洗钱数额越大，社会危害性越大。在我国司法实践中也一直以“洗钱数额”作为洗钱罪情节严重的量刑标准。《刑法修正案（十一）》对洗钱罪进行的修改把原本按洗钱数额进行处罚的比例罚金制改为无限额罚金制，在实务中将以何种程度判处罚金取决于法官的自由裁量权，但随着洗钱罪入罪条件的愈加完善，洗钱罪的罚金处罚力度只会比以往更大。（二）罚金数额的确定问题罚金刑作为当前中国刑法体系中一种重要的附加刑,被广泛适用于诸如经济犯罪、财产犯罪和部分故意犯罪之类的案件处理之中,发挥着协调生命刑、自由刑,发挥着惩治犯罪、教化改造、以儆效尤等多方面的功能价值。[[]莫姣姣.中国罚金刑制度完善措施研究[J].陕西教育(高教),2016(03):29+33.]我国刑法分则对罚金数额的规定主要有以下五种情形:无限额罚金制、限额罚金制、比例罚金制、倍数罚金制和倍比罚金制。[[]莫姣姣.中国罚金刑制度完善措施研究[J].陕西教育(高教),2016(03):29+33.[]周利民,肖银垒.论虚假广告代言人的刑事责任[J].湖南警察学院学报,2018,30(05):85-93.我国刑法对于罚金数额的规定，有的十分抽象，没有标准来执行，有的虽然确定了罚金的幅度范围，但其中的弹性和幅度又有些过大。因此要根据刑法第五十二条的规定，判处罚金，并根据犯罪情节决定数额。罚金的数额由法院考虑所实施的犯罪的严重程度并考虑被判刑人及其家庭的财产状况,以及考虑被判刑人取得工资和其他收入的可能性予以确定。[[]俄罗斯联邦刑法典［K］.黄道秀，译.北京:中国法制出版社，2004:18.]《刑法修正案（十一）》对洗钱罪的罚金数额规定进行的修改，原本表述为“没收实施以上犯罪的所得及其产生的收益，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处洗钱数额百分之五以上百分之二十以下罚金；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处洗钱数额百分之五以上百分之二十以下罚金”，修改后的表述为“没收实施以上犯罪的所得及其产生的收益，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金[]俄罗斯联邦刑法典［K］.黄道秀，译.北京:中国法制出版社，2004:18.结束语综上所述，洗钱罪的构成要件随着实践的需要越来越完善。洗钱罪与其他相关犯罪的区分越来越明显。特别是《刑法修正案（十一）》的通过体现了我国对金融经济犯罪的高度重视。“自洗钱”入刑丰富了我国的反洗钱刑法体系，扩大洗钱罪主体的打击范围，有效打击犯罪，防止洗钱罪成为一个束之高阁的屠龙之术，避免“劣币驱逐良币”现象出现，使破坏金融管理秩序和国家司法活动的真正罪犯被绳之以法。但是洗钱行为作为上游犯罪将“黑钱”合法化的手段，在今后的社会中，犯罪分子为了获得巨额利益一定会不断捕捉洗钱罪的漏洞。在移动支付时代将会对司法实践提出更多的要求，所以我们要紧跟国际步伐，努力吸收国外先进经验，更好地打击犯罪和维护国家经济安全。参考文献：王肃羽,祁琳,刘坤.洗钱罪法律适用问题探析[J].金融理论与实践,2019(11):75-81.王作富.刑法分则实务研究(上)[M].北京:中国方正出版社,2013.高铭暄,马克昌.刑法学(第八版)[M].北京大学出版社2017年版.53、55、57.袁琴武.食品监管渎职罪客体研究[J].法制博览,2015(25):50-51.牛忠志.刑法学(上册)[M].北京:中国方正出版社,2007.86.杨春洗.杨敦先主编.中国刑法论[M].北京法学出版社,2001年.266.王春林,孙正.中美洗钱犯罪比较研究[J].区域金融研究,2013(10):51-56.赵金成.洗钱罪的保护客体探析——兼论本罪在刑法分则体系中的地位[J].黑龙江省政法管理干部学院学报,2005(03):106-109.牛忠志,曲伶俐.犯罪构成四要件的“立体化”