国家统一法律职业资格考试主观题分类模拟146

国家统一法律职业资格考试主观题分类模拟146一、材料一：2011年10月，被告人陈某的邻居王某与陈某商定，用陈某及其家人的身份证办理四张（江南博哥）招商银行卡供王某转账使用，并许诺每张卡给陈某200元的“好处费”。办好银行卡后，王某将银行卡拿走并设定了密码。2012年2月1日，陈某不愿意将其母亲杨某名下的招商银行卡继续提供给王某使用，遂与杨某等人到招商银行某分行将以杨某名义开立的银行卡挂失并冻结了账户内资金，陈某在此过程中得知该账户内有人民币5万元资金。王某得知该银行卡被挂失后，找到陈某表示愿意给好处费，让陈某取消挂失，但双方协商未果。2月9日，陈某与杨某等人在招商银行某分行补办了新的银行卡并重新设定了密码。后陈某与杨某等人在招商银行另一分行以陈某的名义办理新银行卡，并通过银行转账方式将杨某账户内的资金转入该卡账户内。

材料二：2012年2月18日15时，被告人陈某携带螺丝刀等作案工具来到G省F市M区后二村田边街10巷1号的一间出租屋，撬门进入房间，盗走现金人民币100元，后在客厅遇到被害人陈某某，陈某拿起铁锤威胁不让其喊叫，并逃离现场。

材料三：2012年5月29日，陈某因涉嫌盗窃罪被F市公安局M分局刑事拘留，6月26日被批准逮捕，7月23日，M区检察院以被告人陈某犯抢劫罪向M区法院提起公诉。

一审期间，M区检察院经进一步审查，发现被告入陈某有材料一所涉的遗漏犯罪事实。2012年9月24日，M区检察院依法补充起诉被告人陈某材料一的犯罪事实。

问题：1.

材料一所涉及的案件事实应如何定性?为什么?正确答案：陈某的行为成立侵占罪。

我国实务界普遍认为，存款应当由存款名义人占有，而非银行占有。因为存款虽然不是财物，但存款债权属于财产性利益。储户和银行之间的存款债权，名义上的储户对于存款债权的支配力更高：即储户要求银行返还存款额度内的存款债权时，银行应当无条件返还。所以储户对于存款额度内的存款债权具有绝对的支配、控制权，存款债权应当认定由储户占有、而非银行占有。

由于陈某母亲是名义上的存款人(卡主)，因此卡内的存款债权由其占有，但存款债权是王某委托其占有的，陈某属于将他人委托自己占有的财物变为自己所有，成立侵占罪。[考点]侵占罪；盗窃罪[解析]对于存款的占有，理论界存在一定的争议，但实务对存款的占有基本持的是由存款名义人占有。认定财物由谁占有，将对财产犯罪的定性产生极大影响：变他人占有为自己占有，成立盗窃罪；变自己占有为自己所有，则属于侵占罪。而在判断占有时，必须坚持实质的、规范的判断，不仅要看事实上的支配，还要看法律上的支配。名义存款人显然对于存款具有法律上的支配，这样便能很快得出成立侵占罪的结论。

财物由谁占有，将直接影响财产犯罪的定性。本案中，如果认为存款由卡片的名义持有人，即陈某母亲杨某占有，则陈某与杨某将卡内的余额转入自己的另一账户，属于将他人(王某)委托自己占有的财物变为自己所有，成立侵占罪；如果认为存款并非由杨某占有，无论是认为由王某占有抑或是银行占有，陈某的行为都属于变他人占有为自己占有，成立盗窃罪。

对于财物占有的判断，不仅要考虑对财物的事实性支配，还要考虑对财物的法律性支配。银行卡的名义所有人对于代表存款债权的卡内余额，随时有请求银行返还现金的权利。尽管存款债权相应的现金由银行事实性的占有，但是无论如何，储户在银行账户的余额范围内，有法律上的支配、控制权，即其在存款额度内金钱，随时可以在自动柜员机或银行柜台取现或转账。因此，应当认为，存款债权有名义上的存款人占有。这样，陈某的母亲便是受王某委托占有的银行债权，陈某伙同其母亲将他人委托自己占有的财物变为自己所有，成立侵占罪。

2.

材料二所涉及的案件事实如何定性?为什么?正确答案：陈某成立抢劫罪，并且是入户抢劫。

《刑法》第269条规定，犯盗窃罪、诈骗罪、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照抢劫罪定罪处罚。陈某在入室盗窃过程中被发现后以暴力相威胁，成立准抢劫罪。此外，最高人民法院2叭6年《关于审理抢劫刑事案件适用法律若干问题的指导意见》明确指出：以侵害户内人员的人身、财产为目的，入户后实施抢劫，包括入户实施盗窃、诈骗等犯罪而转化为抢劫的，应当认定为“入户抢劫”。据此，陈某成立入户抢劫。[考点]抢劫罪[解析]对于陈某成立准抢劫罪，应当比较没有疑问，这是刑法的明文规定。材料二的难点和关键在于其是否成立入户抢劫。对此，考生如果熟悉相关司法解释的规定，便不难做对本题。

在实施盗窃、诈骗、抢夺罪的过程中，为了窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，成立准抢劫罪。2005年最高人民法院《关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见》规定：认定入户抢劫时，要注意“入户”目的的非法性。进入他人住所须以实施抢劫等犯罪为目的。需要注意的是，此一司法解释，并未将目的限定为实施抢劫罪，只要是以非法的目的入户，便有成立入户抢劫的可能。对此，最高人民法院2000年《关于审理抢劫案件具体应用法律若干问题的解释》规定：对于入户盗窃，因被发现而当场使用暴力或者以暴力相威胁的行为，应当认定为入户抢劫。最高人民法院2016年《关于审理抢劫刑事案件适用法律若干问题的指导意见》也明确指出：以侵害户内人员的人身、财产为目的，入户后实施抢劫，包括入户实施盗窃、诈骗等犯罪而转化为抢劫的，应当认定为“入户抢劫”。陈某在入户盗窃的过程中被被害人发现，转而对被害人实施暴力，应当被认定为入户抢劫。

3.

M区法院对于M区检察院的补充起诉应当如何处理?为什么?正确答案：应当裁定终止审理。因为陈某在材料一中的行为构成侵占罪，该罪属于告诉才处理的犯罪，而检察院以公诉的方式补充起诉后，根据《刑事诉讼法》规定，法院应当裁定终止审理，并可告知被害人可提起自诉。[考点]自诉案件的处理[解析]本题的难点在于将刑法和刑事诉讼法的考点相关联，如果对材料一中所涉及的犯罪事实定性不准，则本题就无法正确回答。因此解题时首先要对第一个问题认真思考，然后再回答本题。在考试中，尤其要注意此种具有关联性的问题，避免连续出错。

通过对材料一的分析，可知陈某的行为应定性为侵占罪。侵占罪属于告诉才处理的犯罪。而检察院以公诉的方式补充起诉后，根据《刑事诉讼法》第十五条第四款的规定，法院应当裁定终止审理，并可告知被害人可提起自诉。

二、材料一：蔡某、林某于1998年初认识了在福建、安徽两地从事鳗鱼苗经营的一男子，该男子透露莆田市多人集资14万余元赴芜湖市购买鳗鱼苗，让蔡某、林某设法将钱款偷走或抢走，自己作为内应。蔡某、林某遂召集陈某、李某、方某、何某赶到芜湖市。经事先“踩点”，蔡某、陈某等六人携带凶器及作案工具，于1998年3月12日上午租乘一辆面包车到被害人潘某房屋附近。按照事先约定，蔡某在车上等候，其余五名犯罪嫌疑人进入屋内，其中陈某、李某、林某在一层寻找被害人，方某与何某则前往二层寻找。陈某在一层找到了潘某后按住潘某，其他人用水果刀逼迫潘某，抢到密码箱内的14万余元现金后逃跑。何某与方某两人在二层寻找被害人的过程中，发现潘某的女儿正在午睡，两人共同对其实施暴力，欲强行与其发生性关系。何某由于过度紧张而未得逞，方某则强奸得逞。

材料二：当天，被害人潘某到芜湖市公安局报案，4月18日芜湖市公安局对犯罪嫌疑人李某、方某、何某进行通缉，4月23日对三人做出刑事拘留决定。李某于2018年5月28日被江苏省连云港市公安局抓获，方某、何某于2018年6月3日在福建省莆田市投案。到案后，方某与何某交代了自己抢劫与强奸的事实，供出抢劫同案犯罪嫌疑人蔡某、陈某、林某(已死亡)三人。同时两人交代了蔡某目前在杭州市某电脑城中经营电脑配件生意，但具体店名不记得了，而陈某则住在其姐姐家。莆田市公安局根据两人提供的线索于2018年6月9日将犯罪嫌疑人蔡某、陈某抓获。

材料三：2018年6月12日，芜湖市公安局对两名犯罪嫌疑人刑事拘留(后取保候审)。另据查明：①犯罪嫌疑人蔡某、陈某与被害人(潘某等当年集资做生意的群众)达成和解协议，并支付被害人40余万元赔偿金(包括直接损失和间接损失)，各被害人不再要求追究其刑事责任。②蔡某、陈某居住地基层组织未发现二人有违法犯罪行为，建议司法机关酌情不予追诉。

问题：1.

分析材料一中蔡某、林某、陈某、李某、方某、何某行为的刑事责任。正确答案：(1)蔡某、林某、陈某、李某、方某、何某共谋实施抢劫，并且林某等五人进入被害人潘某家，以实力控制潘某后抢走其14万元现金，成立抢劫罪的共同正犯。尽管何某与方某并没有直接对被害人行使暴力并取财，但何某、方某与其他几人属于功能分工的关系，共同正犯实行“部分实行全部责任原则”，因此，六人均为抢劫罪既遂。

(2)何某与方某临时起意强奸，超出了蔡某等六人共同抢劫的犯罪故意，属于共犯过剩，对于强奸行为的过剩部分，何某与方某以外的四人不负责。

(3)何某与方某二人有轮奸的故意，二人共同对被害人行使暴力，成立强奸罪的共同正犯。尽管何某由于意志以外的原因未能得逞，但是方某已经强奸既遂，基于“部分实行全部责任原则”，何某也是强奸既遂。但是，按照我国实务界的看法，轮奸是指两人以上轮流奸淫，只有当客观上存在两人以上轮流奸淫时，才能适用轮奸的加重情节，因此，何某与方某成立强奸罪既遂，但不适用轮奸的加重情节。由于何某与方某存在抢劫与强奸两个独立的行为，因此，要以抢劫罪与强奸罪数罪并罚。[考点]共同犯罪与犯罪形态；强奸罪[解析]本题考查的核心是考生对于共同正犯归责原则的理解程度。因此，正确解答本题的关键之一就在于要掌握共同正犯实行交互归责的原则。而对于超出共同犯罪故意的共犯过剩不需要负责，以及轮奸是指存在客观上的二人以上轮流发生性关系这两点，考生也需要认真掌握。

蔡某等六人共谋抢劫，六人有分工协作，即通过功能分担的形式共同犯罪，成立共同正犯。共同正犯实行“部分实行全部责任原则”，即每个共同正犯即便实施了部分实行行为，也要对共同故意范围内造成的所有结果负责。在压制了被害人后劫走现金14万元，因此六人均成立抢劫罪既遂。方某与何某临时起意强奸的部分，由于超出了抢劫罪共同故意的范围，对于过剩的此一部分不法事实，其余四人不负担刑事责任。

对于何某与方某强奸的犯罪事实，二人同样成立共同正犯，既然方某已经强奸既遂，因此何某即便事实上未能成功奸淫被害人，在规范上也应适用共同正犯的交互归责原则，即认定何某同样成立强奸罪既遂。需要注意的是，我国实务的判决一般都认为，轮奸是指数人客观上与被害女性轮流发生性关系，如果事实上一人强奸既遂，其他行为人强奸未遂的，或者共同强奸未遂的，构成强奸罪，但不适用轮奸这一强奸罪的加重情节。

2.

分析材料二中方某与何某是否成立自首与立功。正确答案：方某、何某被通缉后，主动到公安机关投案，并且如实供述自己抢劫与强奸的犯罪事实，同时还同属了其他同案犯的共同犯罪事实，成立自首。方某、何某交代了蔡某、陈某的所在地，司法机关正是根据二人的交代抓住了蔡某与陈某，应当认定方某与何某成立协助司法机关抓捕其他重大犯罪嫌疑人，成立立功。[考点]自首；立功[解析]本题主要考查考生对于共同犯罪中自首与立功的理解问题。认定自首，必须抓住自动投案以及如实供述基本和主要犯罪事实两点进行，供述共同犯罪中的其他同案犯属于如实供述犯罪事实的组成部分。协助抓捕其他犯罪嫌疑人则成立立功。

自首，是指犯罪以后自动投案，如实供述自己罪行的行为。方某与何某在被通缉后主动归案，在如实交代自己抢劫和强奸的犯罪事实的同时，供述了抢劫罪的其他同案犯，成立自首。最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》规定：共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知的其他同案犯的共同犯罪事实，才能认定为自首。立功的其中一种表现形式即为犯罪分子揭发他人犯罪行为经查证属实。这里的揭发他人犯罪行为，包括了同案犯。上述司法解释规定：协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人(包括同案犯)，应当认定为有立功表现。司法机关根据何某与方某的交代，抓住了蔡某等人，据此，应认定为二人有立功表现。

3.

结合材料三，从理论角度分析是否应追究蔡某与陈某的刑事责任。正确答案：从理论上看，不应再追究蔡某与陈某的刑事责任。蔡某与陈某1998年伙同他人抢劫，而抢劫罪的法定最高刑为死刑。根据《刑法》第87条的规定，法定最高刑为无期徒刑、死刑的，经过20年不再追诉。如果20年以后认为必须追诉的，须报请最高人民检察院核准。

本案案发后，公安机关并未发现蔡某与陈某的犯罪事实并对二人采取强制措施，蔡某与陈某在此期间也未再犯罪，因此所涉嫌的犯罪已过二十年追诉期限，且二人没有再犯危险性，同时也通过赔礼道歉、赔偿损失等方式积极消除犯罪影响，被害方对犯罪嫌疑人表示谅解，犯罪破坏的社会秩序明显恢复，不追诉也不会影响社会稳定或者产生其他严重后果，因此从理论上看，对犯罪嫌疑人不宜再追诉。如果公诉机关认为必须追诉的，必须报请最高人民检察院核准。[考点]追诉时效[解析]正确解答这道题的关键在于要弄清楚两点：第一，刑法关于追诉时效的规定；第二，规定追诉时效的理论基础是什么。对于法定最高刑为无期徒刑或死刑的犯罪，经过20年便不得再行追诉。如果必须追诉，则须报请最高检核准。而之所以规定时效制度，主要是基于特殊预防与一般预防必要性的考量，同时也有利于司法机关击中精力追诉现行犯罪。把握了这两点，便不难回答本题。

《刑法》第87条规定，法定最高刑为无期徒刑、死刑的，经过20年便不再追诉。同时，如果20年以后认为必须追诉的，需要报请最高人民检察院核准。之所以规定追诉时效制度，是因为经过若干年的追诉期后，行为人的特殊预防必要性便有所降低，同时，在犯罪经过很长一段时间后，行为人一般均为正常的社会人，过正常的社会生活，不处罚行为人也能得到社会的认同，一般预防的必要性大大降低。对于过追诉时效的犯罪行为不再追诉，也有利于司法机关集中精力打击现行的犯罪。

本案中，蔡某与陈某在案发后并未被司法机关发现并采取强制措施，不属于逃避侦查或审判，且二人此后没有再犯罪的行为，因此应当受到法定追诉时效的限制。抢劫罪的法定最高刑为死刑，因此其追诉时效为20年。时隔20年后，两人均已正常生活，同时二人得到了被害人的谅解，二人所在的基层组织也建议不予追诉，此时便应当认为二人已过追诉时效，没有了一般预防和特殊预防的必要性，理论上不应再行追诉。当然，如果检察机关认为必须要追诉的，便须报请最高人民检察院核准。

4.

根据上述材料，分析本案应由何地公安机关管辖，为什么?正确答案：本案应由芜湖市公安机关管辖。因为本案犯罪行为发生地与结果发生地均为芜湖，被害人报案也是在芜湖，通缉令也是由芜湖市公安局发布。根据刑事诉讼法的规定，本案应由芜湖市公安局管辖。[考点]地区管辖[解析]本题主要考查刑事诉讼中的地区管辖问题。三份材料中涉及多地，容易产生一定的混淆。但只要厘清了几个地点哪些是属于犯罪行为发生地、结果发生地、犯罪嫌疑人居住地、被抓获地后，本题不难回答。

本案犯罪行为发生地与结果发生地均为芜湖，被害人报案也是在芜湖，通缉令也是由芜湖市公安局发布。其后出现的连云港市、莆田市、杭州市均属于被抓获地或者居住地，根据刑事诉讼法的规定，本案应由芜湖市公安局管辖。

三、案情：

甲诉乙的人身损害侵权纠纷一案，要求赔偿2万元，一审法院判决赔偿1万元，乙不服上诉，二审中甲提出要求乙另行赔偿精神损害5000元，二审法院不开庭审理此案，二审法院调解不成后，直接作出判决，要求乙赔偿甲人身损害加上精神损害共计15,000元。乙不服，申请再审，再审审理中，法院也决定不开庭审理此案，再审法庭辩论结束后，甲向法院申请撤回起诉。法院准许撤回起诉后，甲又反悔，又向法院起诉。

问题：1.

此案二审法院不开庭审理案件是否合法?二审判决是否合法?为什么?正确答案：不开庭审理案件是不合法的。二审对于没有提出新的事实、证据、理由的案件，可以不开庭审理。但此案中二审当事人提出反诉，涉及新的事实和证据，应该开庭审理此案。

二审的判决不合法，因为此案涉及二审反诉，对于二审中的反诉，法院先行调解，调解不成的，为维护当事人审级利益，应告知其另行起诉，除非当事人一致同意由二审法院一并裁判，二审法院不能直接作出判决。此案中二审调解不成，法院直接作出判决是错误的。

2.

乙的再审申请应向哪个法院提起?正确答案：乙申请再审，可以向原审中级法院提出，也可以向上一级法院申请。此案是两个自然人之间的争议，符合可以向原审法院申请再审的条件。

《民事诉讼法》第199条规定，当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向原审人民法院申请再审。

3.

再审法院不开庭审理此案是否合法?正确答案：再审法院不开庭审理此案也是错误的。此案适用二审程序审理，可以不开庭审理，但必须当事人双方明确同意不开庭才行。没有提到双方同意，法院直接不开庭审理是错误的。

《民诉解释》第403条第1款规定，人民法院审理再审案件应当组成合议庭开庭审理，但按照第二审程序审理，有特殊情况或者双方当事人已经通过其他方式充分表达意见，且书面同意不开庭审理的除外。

4.

甲向法院申请撤回起诉是否合法?再审法院在何种条件下允许甲撤回起诉?正确答案：甲的撤诉合法。甲作为一审原告，在再审中可以申请撤回起诉，法院在征得其他当事人同意的情况下，且发现撤诉不损害国家、社会公共利益和他人合法权益的除外。

《民诉解释》第410条规定，一审原告在再审审理程序中申请撤回起诉，经其他当事人同意，且不损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的，人民法院可以准许。裁定准许撤诉的，应当一并撤销原判决。一审原告在再审审理程序中撤回起诉后重复起诉的，人民法院不予受理。

5.

甲又向法院起诉，法院应当如何处理?正确答案：法院不予受理。

根据《民诉解释》第410条第2款的规定，一审原告在再审审理程序中撤回起诉后重复起诉的，人民法院不予受理。

6.

撤回起诉后，甲还有没有其他的救济途径?正确答案：撤回起诉后，甲没有其他的救济途径。

撤回起诉的，法院一并将原判决撤销了，此时当事人的诉权也丧失了。原判决不存在，就不能申请再审、提起第三人撤销之诉，也不能向检察院申请提出检察建议或抗诉；诉权丧失，就不能向法院另行起诉。所以没有其他的救济途径了。

四、泰嘉贸易公司从国外购进100吨钢材，委托某船运公司运往中国境内。一日，该船运公司一艘船夹载着该船船员私自在国外购买的500多件电器等物，在中国海口市担杆岛附近海城进行走私交易时，被中国某海关抓获。该海关作出决定，将包括该贸易公司100吨钢材在内的船上所有物品予以没收，该贸易公司与海关交涉，要求返还100吨钢材未果。对此，该贸易公司向该海关所在地中级人民法院提起诉讼，并向人民法院提供了合法购运100吨钢材的证据，要求人民法院撤销被告没收财产的处罚决定，并要求被告返还100吨钢材。

中级人民法院受理了此案。被告认为自己所作的没收处罚决定是对走私货船而不是对贸易公司的，贸易公司与被告不存在法律上的利害关系，不具有原告资格。在诉讼期间，被告撤销了没收贸易公司物品的决定，但被告称：船运公司货船走私一案已经市公安局批准立为刑事案件，正进行侦查，对贸易公司的钢材是不是走私货物还未确定，所以，不能返还。

问题：1.

中级人民法院对此案是否有管辖权?正确答案：被告所在地的中级人民法院对此案有管辖权。此案的性质属于海关处罚的案件，根据《行政诉讼法》第十五条的规定：“中级人民法院管辖下列第一审行政案件：(一)对国务院部门或者县级以上地方人民政府所作的行政行为提起诉讼的案件；(二)海关处理的案件；(三)本辖区内重大、复杂的案件；(四)其他法律规定由中级人民法院管辖的案件。”

2.

本案贸易公司是否具备原告资格?正确答案：贸易公司具有原告资格。本案中，海关没收的财产中包括贸易公司的货物，尽管没收财产是对走私行为的处罚，直接针对的主体不是贸易公司，但没收财产行为所直接针对的客体是贸易公司的货物，即对贸易公司财产的所有权造成了直接影响，因此，没收财产的处罚行为与贸易公司的权益有着直接的利害关系，贸易公司在本案中具有原告资格。

3.

被告撤销了没收物品的决定后，原告不撤诉，人民法院应如何判决?正确答案：经审查认为被告作出的没收决定错误的，应作出确认其违法的判决；认为被告作出的没收决定合法的，应判决驳回原告的诉讼请求。

4.

被告撤销了没收物品的决定后，原告就改变后的行政行为，再行提起诉讼，法院应否受理?如何处理?正确答案：法院应当受理，就改变后的具体行政行为进行审理。参见《行政诉讼法解释》第八十一条规定：被告在一审期间改变被诉行政行为的，应当书面告知人民法院。原告或者第三人对改变后的行为不服提起诉讼的，人民法院应当就改变后的行政行为进行审理。被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的，人民法院应当依法作出确认判决。原告起诉被告不作为，在诉讼中被告作出行政行为，原告不撤诉的，人民法院应当就不作为依法作出确认判决。

5.

本案中人民法院能否加重对原告的处罚?正确答案：人民法院不得加重对原告的处罚。《行政诉讼法》第七十七条规定，行政处罚明显不当，或者其他行政行为涉及对款额的确定、认定确有错误的，人民法院可以判决变更。人民法院判决变更，不得加重原告的义务或者减损原告的权益。但利害关系人同为原告，且诉讼请求相反的除外。

6.

对此案人民法院应当如何处理?正确答案：(1)如果船运公司的走私行为，已由公安机关作为刑事案件立案侦查，中级人民法院应当中止诉讼。在诉讼中，如果本案的审理要以另一案为依据，而另一案尚未审结，应当中止诉讼，等待另一案的结果再决定如何处理本案。

(2)如果刑事案件处理结果认定贸易公司的钢材是走私物品，那么，受理此行政案件的中级人民法院应当终结诉讼。贸易公司应通过刑事诉讼和刑事赔偿程序保护自己的合法权益。如果刑事案件的处理结果认定贸易公司的钢材不是走私物品，受理此行政案件的中级人民法院应当继续对此案进行审理。由于被告已经撤销了没收财产处罚的决定，贸易公司可以撤回要求撤销没收处罚决定的请求，中级人民法院应当判决作出没收财产处罚决定的海关返还货物。如果贸易公司不撤回要求被告撤销没收处罚决定的请求，人民法院还应作出确认该处罚决定违法的判决。

五、1.

张某、王某、李某共同诈骗一案，县人民法院在庭前初步审查过程中，认为起诉书事实不清、证据不足，退回人民检察院补充侦查。检察机关补充侦查后再起诉。一审法院经过审理，以诈骗罪判处张某有期徒刑8年，王某有期徒刑5年，李某有期徒刑2年，缓刑2年。一审宣判后，张某向市中级人民法院提出上诉，王某、李某表示不上诉。于是一审法院在将判决书送达给三被告的次日，将被告王某、李某交付执行，张某由市中级人民法院进行二审，二审法院经过审理认为一审适用法律不当，裁定撤销原判，将案件发回一审法院重审。一审法院由原合议庭成员对案件重新审理后，改判张某有期徒刑5年，并宣布改判后的判决为终审判决，被告人不得上诉。

问题：根据《刑事诉讼法》的规定，此案在处理