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国家统一法律职业资格考试卷一分类模拟130单项选择题1.
下列哪一协议类型不属于行政协议之诉的受案范围?______A.政府特许经营协(江南博哥)议B.土地、房屋等征收征用补偿协议C.矿业权等国有自然资源使用权出让协议D.行政机关之间因公务协助等事由而订立的协议正确答案:D[考点]行政协议诉讼的范围
[解析]A选项、B选项、C选项属于,不应当选。《行政协议规定》第2条规定:“公民、法人或者其他组织就下列行政协议提起行政诉讼的,人民法院应当依法受理:(一)政府特许经营协议;(二)土地、房屋等征收征用补偿协议;(三)矿业权等国有自然资源使用权出让协议;(四)政府投资的保障性住房的租赁、买卖等协议;(五)符合本规定第一条规定的政府与社会资本合作协议;(六)其他行政协议。”第3条规定:“因行政机关订立的下列协议提起诉讼的,不属于人民法院行政诉讼的受案范围:(一)行政机关之间因公务协助等事由而订立的协议;(二)行政机关与其工作人员订立的劳动人事协议。”D项内容不属于行政协议之受的受案范围,应选D项。
2.
关于刑事司法解释的时间效力,下列哪一选项是正确的?A.司法解释也是刑法的渊源,故其时间效力与《刑法》完全一样,适用从旧兼从轻原则B.行为时无相关司法解释,新司法解释实施时正在审理的案件,应当依新司法解释办理C.行为时有相关司法解释,新司法解释实施时正在审理的案件,仍须按旧司法解释办理D.依行为时司法解释已审结的案件,若适用新司法解释有利于被告人的,应依新司法解释改判正确答案:B[解析]①刑法的渊源是指刑法的表现形式,我国刑法包括《刑法典》、十个《刑法修正案》与一个单行刑法。司法解释是对法律的解释,属于发现法律含义的活动,并不创设新的刑法内容,故司法解释不属于刑法的渊源。按照司法解释的立场,对于司法解释,适用从旧兼从轻的溯及力原则;当然,也有理论认为司法解释不存在溯及力问题。A选项说法错误。
②按照司法解释的立场,行为时没有正式解释,审理时具有正式解释的,应当适用正式解释;如果认为司法解释不存在溯及力问题,则更应当适用审理案件时已经生效的司法解释。B选项说法正确。
③行为时有相关司法解释,新司法解释实施时正在审理的案件,按照司法解释的立场,应当适用从旧兼从轻的原则。C选项说法错误。
④刑法施行以前,依照当时的法律已经做出的生效判决,继续有效。此外,按照审判监督程序重新审判的案件,适用行为时的法律。相应地,司法解释也应当遵循相同的规则。D选项说法错误。
综上,本题正确选项为B选项。
3.
在法的定义的问题上,对于法与道德之间的关系,下列哪一说法是错误的?______A.凡承认法与道德在概念上存在必然联系的,皆为实证主义法学B.古典自然法学认为“恶法非法”,而实证主义法学则认为“恶法亦法”C.实证主义法学的立场并不以道德或内容的正确性作为法的首要定义要素D.阿列克西的“第三条道路”不属于实证主义法学之立场正确答案:A[解析]在法的定义问题上,认为法与道德之间存在概念上的必然联系的,是古典自然法学而非实证主义法学的立场。因此,A项错误,当选。对于恶法是不是法的问题,西方法学界存在两种观点:①以自然法学派为代表的“恶法非法”;②以分析实证主义法学派为代表的“恶法亦法”。因此,B项正确,不当选。法实证主义者是以权威性制定和社会实效两个要素定义法的概念的。以社会实效为首要定义要素的法的概念的主要代表是法社会学和法现实主义。以权威性制定为首要定义要素的法的概念的主要代表是分析主义法学,如奥斯丁、哈特,或纯粹法学的凯尔森等。由此可见,实证主义法学的立场并不以道德或内容的正确性作为法的首要定义要素。因此,C项正确,不当选。非实证主义的法的概念可以分为两类:以内容的正确性作为法的概念的唯一定义要素;以内容的正确性与权威性制定或社会实效性要素同时作为法的概念的定义要素。前者是以传统的自然法理论为代表,后者的代表是超越自然法与法实证主义之争的所谓“第三条道路”的那些法学理论,例如阿列克西。由此可见,阿列克西的“第三条道路”不属于实证主义法学之立场,而属于非实证主义法学的立场。因此,D项正确,不当选。
4.
法官甲和法官乙就法律责任的有关内容展开讨论。法官甲的论点是:①违法行为和违约行为是最主要、最基本的产生法律责任的原因和根据,但是不是认定和归结法律责任的全部情况。②“免责”也不能混同为“不负责任”。部分或全部免除责任并不意味着特定的违法行为是合理的、法律允许的或法律不管的。③责任自负原则也不是绝对的,在某些特殊情况下,为了社会利益保护的需要,会产生责任的转移承担问题。法官乙的论点是:①法律责任是社会为了维护自身的生存条件而强制性地分配给某些社会成员的一种负担。②未达到法定责任年龄为免除法律责任的条件。③责任与处罚相当原则实际上是公平观念、公正观念在归责问题上的具体体现。
下列选项哪一项是不正确的?A.法官甲的论点①和论点B.法官甲的论点①和法官乙的论点③C.法官甲的论点①和法官乙的论点①D.法官乙的论点②正确答案:D[解析]“免责”同“无责任”或“不负责任”在内涵上是不同的,不能把未达到法定责任年龄、精神失常、正当防卫、紧急避险等不负法律责任的条件当做免除法律责任的条件。因此法官乙的论点②不正确,D项错误。另外,违法违约行为是最主要、最基本的产生法律责任的原因和根据,但是不是认定和归结法律责任的全部情况,其他如法律规定等也能够引起法律责任的追究。
5.
下列不属于国际法的渊源的是:A.国际条约B.国际习惯C.一般法律原则D.国际组织的决议正确答案:D[解析]国际法的渊源[解析]国际法的渊源主要是ABC项,除此之外,尚存在确立国际法原则的辅助方法,如司法判例、学者学说、国际组织的决议,它们本身不是国际法的渊源。
6.
美味多面包坊以过期面包为主原料,更改生产日期后出售。云南省甲市乙县食药局以该面包坊违反《产品质量法》之规定,决定没收过期面包并处罚款20万元。美味多面包坊不服向乙县政府申请复议,乙县政府依据《食品安全法》相关规定,决定维持处罚决定。美味多面包坊不服,欲提起行政诉讼。下列说法正确的是:A.本案被告为乙县食药局B.本案被告既可以为乙县食药局,也可以是乙县政府,由美味多面包坊选择确定C.本案由乙县基层法院管辖D.本案由甲市中级法院管辖正确答案:D[解析]本题考查外观复议“维持”实为复议“改变”的情形。县政府改变法律依据影响本案定性,已构成复议改变。故,被告为县政府,中级人民法院管辖。D项正确,其他选项均错误。
7.
法律与宗教是两类关系非常密切的社会现象。下列哪个选项没有正确指出这两者的关系?______A.中世纪把意识形态的其他一切形式——哲学、政治学、法学都合并到神学中,使之成为神学中的科目。因此,独立的法学消失了,这意味着法学思想的消失B.在我国,宗教应在法律范围内活动,因宗教活动所产生的各种社会关系均受法律规范的调整C.自13世纪、14世纪开始的文艺复兴和宗教改革运动,使西方法学朝着世俗化的方向发展和变革。一批出身于新兴中产阶级的思想家把君主(而不是上帝)或人性(而不是神性)作为国家和法律的基础,使法律和法学从天国重新回到了人间D.宗教规范作为一种社会规范,与法律一样都起着调整人们之间社会关系的作用正确答案:A[解析]A项错误。中世纪把意识形态的其他一切形式——哲学、政治学、法学都合并到神学中,使之成为神学中的科目。因而,独立的法学消失了,但这并不意味着法学思想的消失。例如,在托马斯-阿奎那的著述中包含着丰富的法律思想。阿奎那通过把希腊人和罗马人的法律思想糅合在神学中,保存和发展了古希腊和古罗马的法律思想。
8.
在司法制度中,审判独立与检察独立是现代法治国家普遍承认的一项基本法律准则。关于审判独立与检察独立的说法,下列哪一项是正确的?A.人民法院、人民检察院依法独立公正行使审判权、检察权是保障国家法律统一正确实施的关键B.审判独立厘清了司法与其他行为的界限,维护了司法权的完整性、统一性,有助于实现程序公正C.审判独立与检察独立的核心是司法机关与国家立法机关、行政机关的统一D.审判独立仅仅包括法官的个体独立,即法官的身份独立和实质独立正确答案:A[考点]审判独立与检察独立[解析]人民法院、人民检察院依法独立公正行使审判权、检察权是保障国家法律统一正确实施的关键。这种独立性不意味着法官可以根据个人主张做决定,而是表明,他们可以自由地依法裁决——即使他们的裁决违背政府或涉案的权势集团的意愿,所以A项正确。
审判独立厘清了司法与其他行为的界限,维护了司法权的完整性、统一性,有助于实现实体公正,所以B项错误。
审判独立与检察独立的核心是司法机关与国家立法机关、行政机关的分立,所以C项错误。
审判独立不仅仅包括法官的个体独立,即法官的身份独立和实质独立,它还应包括司法机关整体上的独立,所以D项错误。
9.
秦二世时,张三和县令李四是好朋友,一日张三约李四去他家吃酒,李四刚到张三家门外,听到其在谈论不能谈论的书籍,李四不敢声张,后张三和李四被人告发,则按照当时的规定,对李四应处以什么刑罚?
A.丢弃于市集,不让回家B.死刑C.徒刑D.株连刑(族)正确答案:B[考点]秦代的罪名与刑罚[解析]本题考查的是“见知不举”罪的内容。
秦代所规定的罪名极为繁多,尚未形成较为科学的罪名体系,其中有一大类是渎职罪,包括:(1)官吏失职造成经济损失的犯罪;(2)军职罪;(3)关于司法官吏渎职的犯罪,“见知不举”罪是其中一种犯罪。《史记•秦始皇本纪》载秦代禁书令规定,“有敢偶语《诗》、《书》者,弃市。以古非今者,族。吏见知不举者,与同罪”。作为县令李四知道张三谈论这些书籍却没有告发、举报,应该与张三处以一样的刑罚,即弃市。
秦代的死刑执行方法很多,弃市是其中一种,指的是杀之于市,与众弃之,而不是把犯人丢弃于市集,不让回家。
徒刑是剥夺罪犯人身自由,强制其服劳役的刑罚。株连刑主要是族刑和“收”,族刑通常称为夷三族或者灭三族。
综上分析,应选B项。
10.
美国人甲和法国人乙夫妇俩2007年来华投资经商,此前二人长期在韩国住酒店,并在那里有经常居所。2010年,两人在中国协议离婚,为了离婚便利双方协议选择适用与当事人无关的某国法律。依我国《涉外民事关系法律适用法》,下列哪项是正确的?______A.应适用美国法,因为丈夫的国籍为美国B.双方可以无限制地协议选择适用的法律C.应适用中国法,因为中国为受理案件的法律所在地D.应适用韩国法,因为那里有双方共同的经常居所正确答案:D[解析]本题考查国际私法的主体——自然人——离婚的法律适用。依《涉外民事关系法律适用法》第26条,协议离婚,当事人可以协议选择适用一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律。当事人没有选择的,适用共同经常居所地法律;没有共同经常居所地的,适用共同国籍国法律;没有共同国籍的,适用办理离婚手续机构所在地法律。本案某国法律不是一方当事人经常居所地法律,也不是一方国籍国法律,依第26条规定,不能选择该法为适用的法律。此时,应当适用共同经常居所地法。D正确。
11.
环卫工人马某在垃圾桶内发现一名刚出生的婴儿后向公安机关报案,公安机关紧急将婴儿送医院成功抢救后未予立案。关于本案的立案程序,下列哪一选项是正确的?A.确定遗弃婴儿的原因后才能立案B.马某对公安机关不予立案的决定可申请复议C.了解婴儿被谁遗弃的知情人可向检察院控告D.检察院可向公安机关发出要求说明不立案理由通知书正确答案:D[解析]《刑事诉讼法》第110条规定,人民法院、人民检察院或者公安机关对于报案、控告、举报和自首的材料,应当按照管辖范围,迅速进行审查,认为有犯罪事实需要追究刑事责任的时候,应当立案;认为没有犯罪事实,或者犯罪事实显著轻微,不需要追究刑事责任的时候,不予立案,并且将不立案的原因通知控告人。控告人如果不服,可以申请复议。故A项的错误在于,立案时无须确定遗弃婴儿的原因,只需查清是否有犯罪事实需要追究刑事责任即可。B项的错误在于,控告的主体只能是被害人,但是马某是与案件无关的第三人,马某系报案人,不是控告人,其无权申请复议。C项的错误在于,控告的主体是被害人,第三人无权控告,本题C项中“了解婴儿被谁遗弃的知情人”作为第三人,可向检察院举报。
《刑事诉讼法》第111条规定,人民检察院认为公安机关对应当立案侦查的案件而不立案侦查的,或者被害人认为公安机关对应当立案侦查的案件而不立案侦查,向人民检察院提出的,人民检察院应当要求公安机关说明不立案的理由。人民检察院认为公安机关不立案理由不能成立的,应当通知公安机关立案,公安机关接到通知后应当立案。本题D项中检察院的立案监督方式是正确的。故本题的正确答案为D项。
12.
《国际民用航空公约》把航空器分为“民用”和“国家”两类,______。A.这一分类决定于其所有权B.这一分类不决定于其所有权而决定于使用范围C.这一分类将所有权与使用范围相结合D.以上说法都不对正确答案:B[解析]本题考查的是《国际民用航空公约》中航空器的分类标准。属于一般识记题。
13.
2002年7月,由于天气干旱,农民王三的农作物缺水,王三便将某甲公司排放的污水引入自己的农田灌溉,结果造成农作物死亡,王三要求甲公司承担赔偿责任。下列是关于此案的说法哪些是错误的?A.王三提起诉讼的最后期限是2005年7月B.甲公司须举证证明损害是由王三自己的行为造成的方可免责C.王三可以直接以甲公司为被告提起诉讼D.根据无过错原则,甲公司应承担赔偿责任正确答案:D[解析]在本题中,根据《环境保护法》第41条和第42条的规定,王三可以直接以甲公司为被告提起诉讼;甲公司须举证证明损害由王三自己的造成的方可免责;王三提起诉讼的最后期限为2005年7月。之所以要这样做,是因为环境污染损害民事责任是一种特殊的侵权责任,实行举证责任倒置。除了第41条规定的免贵事由外,如果致害人能证明损害是受害人自身造成的或完。全是因为第三人造成的,也可免责。据此,本题符合题意的选项是D选项,而其他三个选项的说法均是正确的,故不能选。
14.
某市市场监督管理局发现一公司生产劣质产品,查封了公司的生产厂房和设备,之后决定没收全部劣质产品、罚款10万元。该公司逾期不缴纳罚款。下列哪一选项是错误的______A.实施查封时应制作现场笔录B.对公司的处罚不能适用简易程序C.对公司逾期缴纳罚款,质监局可以每日按罚款数额的3%加处罚款D.市场监督管理局可以通知该公司的开户银行划拨其存款正确答案:D[考点]行政强制措施实施程序行政强制执行程序
[解析]制作现场笔录是行政机关实施行政强制措施应当履行的一项法定程序,行政强制法对于行政强制措施的一般程序作了集中规定。依据《行政强制法》第18条第7项的规定,行政机关实施行政强制措施应当制作现场笔录。而查封则属于一种典型的行政强制措施,因此无疑应当制作现场笔录。A项说法正确。依据《行政处罚法》第33条的规定,违法事实确凿并有法定依据,对公民处以五十元以下、对法人或者其他组织处以一千元以下罚款或者警告的行政处罚的,可以当场作出行政处罚决定。本题涉及的罚款数额达到了10万元,不能适用简易程序作出处罚决定。B项说法正确。依据《行政处罚法》第51条的规定,当事人逾期不履行行政处罚决定的,作出行政处罚决定的行政机关可以采取下列措施:(一)到期不缴纳罚款的,每日按罚款数额的百分之三加处罚款;(二)根据法律规定,将查封、扣押的财物拍卖或者将冻结的存款划拨抵缴罚款;(三)申请人民法院强制执行。C项说法正确。依据《行政强制法》第47条的规定,划拨存款、汇款应当由法律规定的行政机关决定,并书面通知金融机构。金融机构接到行政机关依法作出划拨存款、汇款的决定后,应当立即划拨。法律规定以外的行政机关或者组织要求划拨当事人存款、汇款的,金融机构应当拒绝。本题中的市场监督管理局并没有划拨执行权,因而只能申请法院来执行,所以D项说法错误。综上所述,本题为选非题,本题的正确答案为D项。
15.
关于贪污贿赂犯罪的减刑、假释,下列哪一说法正确?______A.国家工作人员甲犯受贿罪,被判处10年有期徒刑,并处罚金40万元,执行6年后,有悔罪表现,即使甲确有能力而拒不缴纳罚金,也可以假释B.国家工作人员乙犯贪污罪,被判处无期徒刑,执行2年后,具有立功表现,可以减刑C.国家工作人员丙犯受贿罪,被判处死刑缓期2年执行,后被减为无期徒刑,执行4年后,具有悔罪表现,可以减刑D.国家工作人员丁犯贪污罪,被判处死刑缓期2年执行,同时人民法院决定在其死刑缓期执行2年期满依法减为无期徒刑后,终身监禁。如果丁在无期徒刑执行4年后,具有重大立功表现,可以减刑正确答案:C[考点]减刑;假释;贪污罪;受贿罪
[解析]本题考查《减刑、假释补充规定》中的有关规定,该司法解释专门针对《刑法修正案(九)》施行后,依照刑法分则第八章贪污贿赂罪判处刑罚的原具有国家工作人员身份的罪犯的减刑、假释进行补充规定。
A项错误。《减刑、假释补充规定》第1条规定:“对拒不认罪悔罪的,或者确有履行能力而不履行或者不全部履行生效裁判中财产性判项的,不予假释,一般不予减刑。”因此,甲不应假释。
B项错误。《减刑、假释补充规定》第3条第1款规定:“被判处无期徒刑,符合减刑条件的,执行四年以上方可减刑。”因此乙实际执行的时间不足,不可以减刑。
C项正确。《减刑、假释补充规定》第4条第1款规定:“被判处死刑缓期执行的,减为无期徒刑后,符合减刑条件的,执行四年以上方可减刑。”因此,本选项正确。
D项错误。《刑法修正案(九)》增加了对被判死缓的贪污罪、受贿罪分子可同时决定终身监禁的规定,对贪污、受贿被判处死刑缓期执行的犯罪分子,人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行2年期满依法减为无期徒刑后,终身监禁,不得减刑、假释。终身监禁不是一个新的刑种,而是死缓的一种执行措施,即因贪污、受贿被剥夺了减刑、假释的机会,导致其终身被监禁,终身服刑不受执行期间服刑表现的影响。
16.
甲国与中国均为1965年在海牙签订的《关于向国外送达民事或商事司法文书和司法外文书公约》的缔约国。现甲国法院依该公约向总部设在南京的A公司送达若干司法文件。根据该公约及我国的相关规定,下列判断哪项正确?______A.这些司法文书应由甲国驻华使、领馆直接送交我国最高人民法院B.收到司法部转递的司法文书后,执行送达的人民法院如发现该司法文书所涉及的诉讼标的属于我国法院专属管辖,则应拒绝执行甲国的送达请求C.执行送达的人民法院如果发现其中确定的出庭日期已过,则应直接将该等司法文书退回,不再向A公司送达D.A公司收到人民法院送达的司法文书后,发现其只有英文文本的,可以拒收正确答案:D[解析]本题考查国际民商事争议的解决——司法协助——送达。A错,依《关于执行(关于向国外送达民事或商事司法文书和司法外文书公约)有关程序的通知》,凡公约成员国驻华使领馆转送该国法院或其他机关请求我国送达的民事或商事司法文书,应直接送交司法部,由司法部转递给最高人民法院,再由最高人民法院交有关人民法院送达给当事人。B错,依《关于向国外送达民事或商事司法文书和司法外文书公约》第13条,一国不得仅根据下列理由拒绝执行:依其国内法,该国主张对该项诉讼标的专属管辖权……C错,依《关于印发(关于执行海牙送达公约的实施办法)的通知》,执行送达的法院不管文书中确定的出庭日期或期限是否已过,均应送达。D对,依《关于印发(关于执行海牙送达公约的实施办法)的通知》,受送达人有权以未附中文译本为由拒收。
17.
有权提出修改我国宪法议案的主体是:A.全国人民代表大会主席团B.全国人民代表大会常务委员会C.1/101以上的全国人民代表大会代表D.3个地方代表团正确答案:B
18.
关于行政法规和规章的说法,下列哪一选项是正确的?A.民政部可以成为行政法规的起草单位,但国务院法制办公室则不可以B.中国银行业监督管理委员会有权制定规章,但国务院办公厅则无权制定C.教育部制定的规章应当自公布之日起30日内,依法报国务院和全国人大常委会备案D.行政法规之间对同一事项的新的特别规定与旧的一般规定不一致,不能确定如何适用时,由国务院裁决正确答案:B[解析]A错误,依据《行政法规制定程序条例》第10条,行政法规由国务院组织起草。国务院年度立法工作计划确定行政法规由国务院的一个部门或者几个部门具体负责起草工作,也可以确定由国务院法制机构起草或者组织起草。因此,民政部与国务院法制办均可以。B正确,依据《规章制定程序条例》第13条,部门规章由国务院部门组织起草,地方政府规章由省、自治区、直辖市和较大的市的人民政府组织起草。国务院部门可以确定规章由其一个或者几个内设机构或者其他机构具体负责起草工作,也可以确定由其法制机构起草或者组织起草。因此,国务院办公厅无规章制定权。C错误,依据《法规规章备案条例》第3条第2项,部门规章由国务院部门报国务院备案,两个或者两个以上部门联合制定的规章,由主办的部门报国务院备案,因此教育部制定的规章不报全国人大常委会备案。D错误,新优于旧,特别优于一般,因此适用新的特别规定,无需裁决。
19.
郭某因涉嫌贩毒被提起公诉,开庭前向法院申请排除非法证据,并提供了相关线索。法院的下列哪一做法是正确的?______A.法院应召开庭前会议B.庭审期间,法庭决定对证据收集的合法性进行调查的,应在法庭调查结束前进行C.法庭休庭,对证据进行调查核实的,应通知公诉人、辩护人到场D.法庭对证据收集的合法性进行调查后,应宣布休庭,由合议庭评议后再次开庭时宣布决定正确答案:A[解析]A选项涉及庭前会议的召开。《关于办理刑事案件严格排除非法证据若干问题的规定》第25条规定:“被告人及其辩护人在开庭审理前申请排除非法证据,按照法律规定提供相关线索或者材料的,人民法院应当召开庭前会议……”A选项做法正确。B选项涉及证据合法性调查的阶段。《关于办理刑事案件严格排除非法证据若干问题的规定》第30条规定:“庭审期间,法庭决定对证据收集的合法性进行调查的,应当先行当庭调查。但为防止庭审过分迟延,也可以在法庭调查结束前进行调查。”B选项做法错误。C选项涉及庭外核查的程序。《关于办理刑事案件严格排除非法证据若干问题的规定》第32条规定:“法庭对控辩双方提供的证据有疑问的,可以宣布休庭,对证据进行调查核实。必要时,可以通知公诉人、辩护人到场。”C选项做法错误。D选项涉及合法性调查的决定及宣布程序。《关于办理刑事案件严格排除非法证据若干问题的规定》第33条规定:“法庭对证据收集的合法性进行调查后,应当当庭作出是否排除有关证据的决定。必要时,可以宣布休庭,由合议庭评议或者提交审判委员会讨论,再次开庭时宣布决定。在法庭作出是否排除有关证据的决定前,不得对有关证据宣读、质证。”D选项做法错误。
20.
2005年12月26日上午陆某、杨某在市场上以200元的价格购得劣质咖啡2千克,并于当日下午携带匕首、三截棍到某歌舞厅,要求业主顾某以2万元的价格买下这些咖啡。遭拒绝后,二人将包房内的电视砸碎,并对业主顾某讲:“你懂不懂规矩?开歌舞厅是要交保护费的。你付2万元买下我们的咖啡,就当养我们!”业主顾某迫于无奈,最终支付了12000元买下咖啡。陆、杨二人的行为如何认定?A.对陆、杨以敲诈勒索罪定罪B.陆、杨构成抢劫罪C.陆、杨构成强迫交易罪D.陆、杨构成寻衅滋事罪正确答案:B[解析]抢劫罪与强迫交易罪的区别有:(1)前者不仅侵犯公私财物的所有权,还危及他人的人身权利或者其他权益:后者不仅侵犯了交易相对方的合法权益,而且侵犯了商品交易市场秩序。(2)前者表现为行为人采用暴力、威胁、要挟、恫吓等手段,迫使被害人交出财物的行为;后者是行为人以暴力、威胁手段强买强卖商品、强迫他人提供服务或者强迫他人接受服务,情节严重的行为。而且,由于抢劫罪和强迫交易罪的法定刑相去甚远,因此,两罪的暴力程度不同。具体而言,抢劫罪的暴力达到了足以压制对方反抗的程度,而强迫交易罪则没有达到这一程度。抢劫罪与敲诈勒索罪的区别关键点在于,抢劫罪是使用重暴力来压制被害人的反抗或胁迫被害人以至于没有选择的余地;敲诈勒索罪一般不使用暴力或使用轻微暴力但不足以当场压制被害人的反抗,被害人有选择的余地。
21.
中国甲公司与瑞典乙公司签订了进口一批新闻纸的国际货物买卖合同,合同约定有关合同的一切争议适用瑞典法,该批货物由悬挂巴拿马国旗的挪威丙远洋运输公司的货轮“泰达”号承运,并投保了一切险。“泰达”号在印度领海海域航行时与悬挂巴拿马国旗的新加坡丁远洋运输公司的货轮“奥里亚”号相撞,“泰达”号受重创。“泰达”号船长为了避免该轮沉没采取了自愿搁浅的措施,后在救助人的帮助下进入了避难港,经修理继续航行到达中国泉州港,在中国泉州就本次航程中涉及的共同海损进行了理算。假设本案中涉及的若干法律纠纷均由中国法院受理,在处理纠纷适用法律的问题上,下面选项中正确的是哪项?A.我国法院在审理本案国际货物买卖合同的纠纷时应当适用中国法B.我国法院在审理本案船舶碰撞纠纷案时,确定损害赔偿问题时应当适用印度法C.我国法院在审理本案船舶碰撞纠纷案时,确定损害赔偿限额问题时应当适用中国法D.我国法院在审理本案共同海损理算纠纷案时,应当适用中国法正确答案:D[考点]海商事案件法律适用
合同领域允许意思自治,双方当事人选择了适用瑞典法来解决合同的一切争议,所以我国法院在审理合同纠纷应适用瑞典法,故A错误。我国《海商法》第273条第3款规定:“同一国籍的船舶,不论碰撞发生于何地,碰撞船舶之间的损害赔偿适用船旗国法律。”两条船都悬挂巴拿马国旗,故其碰撞纠纷应适用巴拿马法律,故BC错误。第275条规定:“海事赔偿责任限制,适用受理案件的法院所在地法律。”故D正确。
22.
近年来,某市人民检察院开展了“维护人民群众合法权益,解决反映强烈突出问题”的专项检查活动。提出要从严治检,严肃查处“耍特权”等4大问题,对违纪违规违法行为一律实行“零容忍”。下列行为符合检察官职业道德准则,与该改革措施不违背的是哪一选项?______A.甲检察官在办理一起人身损害案件时,对不配合调查的目击证人刘某实施了拘传B.乙检察官兼任该地政协委员C.丙检察官业余时间在某酒吧任萨克斯管主奏,对其检察官身份不予否认,收取适当报酬D.丁检察官由于学历高,经常以指导的名义干预其他检察官办案正确答案:B[解析]考查检察官职业道德。
23.
出票人向受票人开出的,要求受票人于见票时或于指定的时间或将来可以确定的时间对某人或其指定的人或持票人无条件支付一定金额的票据是什么?A.支票B.本票C.汇票D.信用证正确答案:C[解析]本题涉及票据的分类和定义。汇票的特点是指示受票人见票付款。
24.
网雨科技集团有限公司是一家由20名股东组成的有限责任公司,其于1年前向某银行借款500万元用于科技开发,结果项目失败,网雨科技集团有限公司无力还债,被某银行告上法庭。在法庭审理过程中,某银行提出要对网雨科技集团有限公司的财产进行保全,下列哪个最适宜作为本案保全的对象?A.网雨科技集团有限公司的房产,价值1000万元B.网雨科技集团有限公司总经理的别墅,价值200万元C.网雨科技集团有限公司向某银行借款时抵押的一栋写字楼的某层,价值700万元,且其上不存在其他抵押等权利负担D.网雨科技集团有限公司的银行账户,内有款项30万元正确答案:C[考点]保全的范围
[解析]根据《民事诉讼法》第102条的规定,保全限于请求的范围,或者与本案有关的财物。因此本案最适宜保全的就是C的房产,因为它与借贷关系最为密切,并且价值上也足以保证最后债权的实现。在此前提下,其他财产就没有必要再进行保全了,否则就大大超出了标的范围,因此虽然A和D也可以保全,但是此案就不应保全了。至于B本来就不是公司财产,作为有限责任公司,总经理的财产不应作为公司财产来保全,况且本题也不属于一人有限公司之股东可能为公司承担无限责任的情形。
25.
以下关于法律溯及力的说法,正确的是哪一选项?______A.同类新法重于旧法时,法律可能具有溯及力B.同类旧法轻于新法时,法律可能具有溯及力C.原则上,刑事法律不具有溯及力D.从轻原则一般用于禁止溯及力正确答案:C[解析]A、B、D项之所以均错,因为只有当新法轻于旧法,法律才有溯及力,这就是从轻原则起作用的情形。
26.
根据我国《宪法》和《民族区域自治法》的规定,下列关于民族自治地方有关内容的表述,哪一项是正确的?A.民族自治地方的自治机关是自治区、自治州、自治县的人民代表大会、人民政府、人民法院、人民检察院B.自治区、自治州、自治县的人民代表大会常务委员会中应当有实行区域自治的民族的公民担任主任或者副主任C.民族自治地方的人民代表大会及其常务委员会有权依照当地民族的政治、经济和文化的特点,制定自治条例和单行条例D.上级国家机关的决议、决定、命令和指示,如有不适合民族自治地方实际情况的,自治机关可以报经该上级国家机关批准,变通执行或停止执行;该上级国家机关应当在收到报告之日起30日内给予答复正确答案:B[考点]民族区域自治制度[解析]《宪法》第112条和《民族区域自治法》第15条第1款均规定,民族自治地方的自治机关是自治区、自治州、自治县的人民代表大会和人民政府。人民法院和人民检察院不属于民族自治地方的自治机关,可见A项错误。
《宪法》第113条规定,自治区、自治州、自治县的人民代表大会中,除实行区域自治的民族的代表外,其他居住在本行政区域内的民族也应当有适当名额的代表。自治区、自治州、自治县的人民代表大会常务委员会中应当有实行区域自治的民族的公民担任主任或者副主任。可见,B项正确。
《宪法》第116条和《民族区域自治法》第19条规定,民族自治地方的人民代表大会有权依照当地民族的政治、经济和文化的特点,制定自治条例和单行条例。自治区的自治条例和单行条例,报全国人民代表大会常务委员会批准后生效。自治州、自治县的自治条例和单行条例,报省或者自治区的人民代表大会常务委员会批准后生效,并报全国人民代表大会常务委员会备案。可见,制定自治条例和单行条例的权力属于民族自治地方的人大所有,民族自治地方的人大常委会不享有此项权力,所以C项错误。
《民族区域自治法》第20条规定,上级国家机关的决议、决定、命令和指示,如有不适合民族自治地方实际情况的,自治机关可以报经该上级国家机关批准,变通执行或者停止执行:该上级国家机关应当在收到报告之日起60日内给予答复。可见D项30日的规定是错误的。
27.
内地与香港特区法院相互委托提取证据时,关于受委托方执行委托请求的依据,下列哪一选项是正确的?A.受委托方可以根据委托方所在地区的法律规定安排取证B.受委托方应当根据本辖区法律规定安排取证C.内地法院委托香港法院对嫌疑人进行身体检验,内地法院要求按照特殊方式提取证据,香港法院应当按照特殊方式提取证据D.内地法院委托香港法院进行取证时,内地的诉讼代理人可以不经批准在香港法院取证时到场参加取证正确答案:B[考点]受委托方执行依据[解析]2017年3月生效的《最高人民法院关于内地与香港特别行政区法院就民商事案件相互委托提取证据的安排》(以下简称“安排”)第7条第1款规定:“受委托方应当根据本辖区法律规定安排取证。”故A选项错误,B选项正确。
该《安排》第7条第2款规定:“委托方请求按照特殊方式提取证据的,如果受委托方认为不违反本辖区的法律规定,可以按照委托方请求的方式执行。”故C选项错误。
该《安排》第7条第3款规定:“如果委托方请求其司法人员、有关当事人及其诉讼代理人(法律代表)在受委托方取证时到场,以及参与录取证言的程序,受委托方可以按照其辖区内相关法律规定予以考虑批准。批准同意的,受委托方应当将取证时间、地点通知委托方联络机关。”故D选项错误,应当被批准才可以参加取证。
28.
在宪法课上,围绕宪法的概念大家展开了热烈讨论,下列说法中不正确的是
A.我们之所以说宪法是国家的根本法,因为和其他法律相比,宪法规定的内容最全面最详尽B.宪法的最核心最主要的价值就在于确认和保障公民的基本权利C.从根本意义上讲,没有民主,就没有宪法D.一般说来,在制定和修改的程序方面,宪法要比其他法律更加严格正确答案:A[考点]宪法的概念[解析]现代意义上的宪法是与民主政治分不开的,民主是宪法的政治基础,所以说没有民主,就没有宪法。宪法是公民权利的保障书,其最核心最主要的价值就在于确认和保障公民的基本权利。我们说宪法是国家的根本法,是因为和其他法律相比,宪法的效力最高,其制定和修改的程序更加严格,同时也是因为宪法所规定的内容最根本最重要,而不是最全面最详尽。所以选项A错误。
29.
王法医曾参与北京市多起重大疑难案件的办理,在雷洋案中,王法医受北京市人民检察院的指派,担任了本案的鉴定人。王法医关于雷洋死因的鉴定意见是“死者雷洋符合胃内容物吸人呼吸道致窒息死亡”,通俗来说,就是呕吐物误吸入呼吸道导致窒息死亡。关于本案鉴定人的有关程序,表述正确的是:______A.王法医应当出庭作证,否则该鉴定意见不能作为定案依据B.王法医必须是没有利害关系的人,否则该鉴定意见不能作为定案依据C.王法医猜测性、评论性、推断性的意见,不得作为定案依据D.经人民法院通知,王法医拒不出庭作证的,法院可以强制其到庭,王法医由于不能抗拒的原因或者有其他正当理由无法出庭的,人民法院可以根据情况决定延期审理或者重新鉴定正确答案:B[解析]选项A,根据《刑事诉讼法》第192条第3款的规定,公诉人、当事人或者辩护人、诉讼代理人对鉴定意见有异议,人民法院认为鉴定人有必要出庭的,鉴定人应当出庭作证。经人民法院通知,鉴定人拒不出庭作证的,鉴定意见不得作为定案的根据。可知鉴定人并非必须出庭作证,只有当鉴定人应当出庭,而拒不出庭时,鉴定意见不得作为定案的根据。选项A错误。选项B,根据《刑诉解释》第85条的规定,鉴定意见具有下列情形之一的,不得作为定案的根据:①鉴定机构不具备法定资质,或者鉴定事项超出该鉴定机构业务范围、技术条件的;②鉴定人不具备法定资质,不具有相关专业技术或者职称,或者违反回避规定的;③送检材料、样本来源不明,或者因污染不具备鉴定条件的;④鉴定对象与送检材料、样本不一致的:⑤鉴定程序违反规定的;⑥鉴定过程和方法不符合相关专业的规范要求的;⑦鉴定文书缺少签名、盖章的;⑧鉴定意见与案件待证事实没有关联的:⑨违反有关规定的其他情形。根据上述第2项的规定可知.鉴定人违反回避规定的,该鉴定意见不能作为定案依据。选项B正确。选项C,鉴定人是指接受公安司法机关的指派或者聘请。运用自己的专门知识或者技能对刑事案件中的专门性问题进行分析判断并提出书面鉴定意见的人。根据《刑诉解释》第75条第2款的规定,证人的猜测性、评论性、推断性的证言,不得作为证据使用,但根据一般生活经验判断符合事实的除外。上述意见证据规则,只是限制证人,并不限制鉴定人。选项C错误。选项D,根据《刑诉解释》第86条的规定,经人民法院通知,鉴定人拒不出庭作证的,鉴定意见不得作为定案的根据。鉴定人由于不能抗拒的原因或者有其他正当理由无法出庭的,人民法院可以根据情况决定延期审理或者重新鉴定。对没有正当理由拒不出庭作证的鉴定人,人民法院应当通报司法行政机关或者有关部门。可知,对鉴定人拒不出庭作证的,鉴定意见不得作为定案的根据,而非强制到庭。选项D错误。
30.
关于我国宪法修改的表述,正确的是?______A.现行宪法经过5次部分修改,共通过52条修正案B.宪法的修宪机关是全国人大及其常委会C.宪法修改的法定形式是宪法修正案D.宪法修改属于根本权力,需要修宪机关全体组成人员过半数方可通过正确答案:A[解析]我国现行宪法经过5次部分修改,共通过52条修正案,其中,2018年修宪共通过21条修正案。A项正确。我国宪法的修宪机关是全国人大,全国人大常委会是法定的宪法解释机关。B项错误。宪法修改的形式是宪法修正案,但这属于宪法惯例,并不是“法定形式”。C项错误。宪法修改属于根本权力,需要修宪机关全体组成人员2/3以上多数方可通过。D项错误。
31.
某县检察院以抢劫罪对孙某提起公诉,被害人李某提起附带民事诉讼。下列哪一种说法是正确的?______A.审判附带民事诉讼案件,应当适用民事诉讼法,不适用刑事诉讼法B.如果调解达成协议,不论是否当庭执行完毕,审判人员都必须制作调解书C.附带民事诉讼案件,由检察机关决定查封被告人财产D.若在侦查阶段孙、李某已就赔偿达成协议且孙已给付,法院不予受理,但有证据证明调解违反自愿、合法原则的除外正确答案:D[解析]本题考查附带民事诉讼的审理程序。《刑诉解释》第163条规定:“人民法院审理附带民事诉讼案件,除刑法、刑事诉讼法以及刑事司法解释已有规定的以外,适用民事法律的有关规定。”故A不正确。第153条规定:“人民法院审理附带民事诉讼案件,可以根据自愿、合法的原则进行调解。经调解达成协议的,应当制作调解书。调解书经双方当事人签收后,即具有法律效力。调解达成协议并即时履行完毕的,可以不制作调解书,但应当制作笔录,经双方当事人、审判人员、书记员签名或者盖章后即发生法律效力。”故B不正确。第152条规定:“人民法院对可能因被告人的行为或者其他原因,使附带民事判决难以执行的案件,根据附带民事诉讼原告人的申请,可以裁定采取保全措施,查封、扣押或者冻结被告人的财产;附带民事诉讼原告人未提出申请的,必要时,人民法院也可以采取保金措施。有权提起附带民事诉讼的人因情况紧急,不立即申请保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的,可以在提起附带民事诉讼前,向被保全财产所在地、被申请人居住地或者对案件有管辖权的人民法院申请采取保全措施。申请人在人民法院受理刑事案件后十五日内未提起附带民事诉讼的,人民法院应当解除保全措施。人民法院采取保全措施,适用民事诉讼法第一百条至第一百零五条的有关规定,但民事诉讼法第一百零一条第三款的规定除外。”故C不正确。第148条规定:“侦查、审查起诉期间,有权提起附带民事诉讼的人提出赔偿要求,经公安机关、人民检察院调解,当事人双方已经达成协议并全部履行,被害人或者其法定代理人、近亲属又提起附带民事诉讼的,人民法院不予受理,但有证据证明调解违反自愿、合法原则的除外。”故D正确。
32.
下列关于法律学派的说法正确的是:______A.“法律是什么是一回事,法律的好坏是另外一回事”是典型的非实证主义观点B.所有的非实证主义法学者都强调法内容正确性、实效性与权威制定性C.第三条道路是对古典自然法学派与实证主义法学的超越D.近代以来,无论是自然法学派还是分析法学派都强调法律与道德之间的必然联系正确答案:C[考点]法的本质
[解析]“法律是什么是一回事,法律的好坏是另外一回事”是分析法学派代表人物奥斯丁的理论,法律是什么强调的法律本身,而法律的好坏强调的法律的内容正确性,法律是什么区别于法律的内容正确性,体现了法律不关注道德或法律与道德分离,体现了实证主义的观点,所以A项错误;非实证主义主要包括自然法学派(古典自然法学派)与第三条道路,自然法学派只强调法的内容正确性,而第三条道路强调内容正确性、社会实效性与权威制定性,所以并非所有的非实证主义都强调这三个要素,仅第三条道路强调,故B项错误;第三条道路是对古典自然法学派与实证主义的超越,所以C项正确;近代以来,“法律是最低限度的道德”成为通说,对于法律与道德之间的关系两大学派之间的分歧不断减小,但分析法学派仍然主要认为法律与道德之间不具有必然的联系。综上,本题的答案为C项。
33.
下列哪一选项中的法律规定属于冲突规范?A.中华人民共和国法律对涉外民事关系有强制性规定的,直接适用该强制性规定B.中华人民共和国民法调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系C.当事人的住所不明或者不能确定的,以其经常居住地为住所。当事人有几个住所的,以与产生纠纷的民事关系有最密切联系的住所为住所D.中国已婚的公民,夫妻双方在国外但未定居,一方向人民法院提起离婚的,应由原告或被告原住所地人民法院管辖正确答案:A[考点]冲突规范[解析]冲突规范是指明某种国际民商事法律关系应适用何国实体法来调整的法律规范,它是一种法律适用规范。冲突规范并不像实体规范那样直接规定当事人的权利义务关系,而仅指明适用哪一个国家的法律以及何种法律。BCD项都是实体法规范。
34.
李某涉嫌危险驾驶罪,被甲区检察院提起公诉,甲区法院适用速裁程序审理该案,下列表述哪一选项是正确的?______A.甲区法院应在10日内审结B.甲区法院认为应当变更指控罪名,可以在庭审后听取控辩双方意见后择日宣判C.甲区法院在审理中发现该案不符合速裁程序适用的条件,应组成合议庭重新审理D.李某没有辩护人辩护,甲区法院通知值班律师为其提供法律帮助正确答案:A[考点]速裁程序;值班律师制度
[解析]《刑事诉讼法》第225条规定:“适用速裁程序审理案件,人民法院应当在受理后十日以内审结;对可能判处的有期徒刑超过一年的,可以延长至十五日。”《刑法》第133条第2款规定:“在道路上驾驶机动车追逐竞驶,情节恶劣的,或者在道路上醉酒驾驶机动车的,处拘役,并处罚金。”由此可见,危险驾驶罪最高的刑罚是拘役并处罚金,所以,对李某的危险驾驶罪适用速裁程序,审理期限最长为10日,故A项正确。《刑事诉讼法》第224条第2款规定:“适用速裁程序审理案件,应当当庭宣判。”由此可知,适用速裁程序的案件,法院不得定期宣判(即择期宣判),故B项错误。《刑事诉讼法》第226条规定:“人民法院在审理过程中,发现有被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任、被告人违背意愿认罪认罚、被告人否认指控的犯罪事实或者其他不宜适用速裁程序审理的情形的,应当按照本章第一节或者第三节的规定重新审理。”由此可见,速裁程序可能转为简易程序,也可能转为普通程序。依据《刑事诉讼法》第216条的规定,适用简易程序审理案件,对可能判处三年有期徒刑以下刑罚的,可以组成合议庭进行审判,也可以由审判员一人独任审判;对可能判处的有期徒刑超过三年的,应当组成合议庭进行审判。本题中的危险驾驶罪,属于可能判处三年有期徒刑以下刑罚的案件,若转为简易程序,可以组成合议庭进行审判,也可以由审判员一人独任审判。故C项错误。《刑事诉讼法》第36条规定:“……犯罪嫌疑人、被告人没有委托辩护人,法律援助机构没有指派律师为其提供辩护的,由值班律师为犯罪嫌疑人、被告人提供法律咨询、程序选择建议、申请变更强制措施、对案件处理提出意见等法律帮助。人民法院、人民检察院、看守所应当告知犯罪嫌疑人、被告人有权约见值班律师,并为犯罪嫌疑人、被告人约见值班律师提供便利。”这就意味着,在犯罪嫌疑人、被告人没有辩护人辩护的情形下,若其申请约见值班律师,才应当通知值班律师为其提供法律帮助。故D项错误。
35.
关于数罪并罚制度,下列说法正确的是______A.张某犯有AB两罪,A罪被判处有期徒刑10年,附加罚金6万元;B罪被判处有期徒刑12年,附加剥夺政治权利5年。对张某应在12年以上22年以下执行有期徒刑,执行附加罚金6元,剥夺政治权利5年B.刘某犯有ABC三罪,A罪被判处有期徒刑10年;B罪被判处拘役6个月;C罪被判处管制1年。数罪并罚后对刘某只执行有期徒刑10年即可C.杜某因犯A罪被判处有期徒刑10年,执行3年后,发现杜某在判决宣告前还犯有B罪,应被判处有期徒刑8年。对杜某应在10年以上20年以下有期徒刑的范围内决定合并执行的刑期,然后减去已经执行的3年刑期D.王某因犯A罪被判处有期徒刑15年,执行3年后,发现王某在刑罚执行过程中还犯有B、C两罪,其中B罪应被判处有期徒刑13年,C罪应被判处有期徒刑
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