国家统一法律职业资格考试卷二模拟题344

国家统一法律职业资格考试卷二模拟题344一、单项选择题每题所设选项中只有一个正确答案。1.

关于知识产权的法律适用，下列说法错误的是?_（江南博哥）_____A.知识产权的归属和内容，适用被请求保护地法律B.当事人可以协议选择知识产权转让和许可使用适用的法律C.对知识产权的侵权责任，当事人可以在知识产权侵权行为发生后协议选择适用法院地法律D.对知识产权的侵权责任，当事人可以在知识产权侵权行为发生前协议选择适用被侵权人经常居所地法律正确答案：D[考点]时效、代理和信托的法律适用

[解析]《涉外民事关系法律适用法》第48条规定：“知识产权的归属和内容，适用被请求保护地法律。”故A选项正确。《涉外民事关系法律适用法》第49条规定：“当事人可以协议选择知识产权转让和许可使用适用的法律。当事人没有选择的，适用本法对合同的有关规定。”故B选项正确。《涉外民事关系法律适用法》第50条规定：“知识产权的侵权责任，适用被请求保护地法律，当事人也可以在侵权行为发生后协议选择适用法院地法律。”故C选项正确，D选项错误。

2.

中国A公司从德国B公司购人高档服装一批。双方约定了“Incoterms2010”DAT上海虹桥机场，则下列说法正确的是?______A.A公司应承担货物在运输途中灭失和损坏的一切风险B.B公司有义务为货物购买水渍险C.B公司有义务办理货物进口的一切海关手续D.B公司有义务安排运输支付运费正确答案：D[解析]DAT(Deliveredatterminal)运输终端交货，适用于任何运输方式。交货：卖方必须在约定日期或期限内，在指定港口或目的地的运输终端，将货物从抵达的运输工具上卸下，并交由买方处置的方式交货。“Terminal”可以是任何地点，如码头，仓库，集装箱堆场或者铁路、公路或航空货运站等。风险：卖方承担交货完成前货物灭失或损坏的一切风险。运输途中的风险是卖方B公司承担的，故A选项说法错误。另外本术语并未规定卖方购买保险，虽然一般情况下卖方为了保障自己的利益会购买保险，但并非必须购买水渍险。故B选项说法不正确。手续：(1)卖方自负风险和费用，取得所有出口许可和其他官方授权办理出口以及交货前从他国过境运输所需的一切海关手续。(2)买方必须自负风险和费用，取得所有进口许可或其他官方授权，办理货物进口的一切海关手续。故C选项错误。运输：卖方自付费用签订运输合同，将货物运至约定港1:3或目的地的指定运输终端，如无特别约定，卖方可在约定港口或目的地，选择最适合其目的的运输终端。故D选项正确。

3.

中国甲公司将其旗下的东方号货轮光船租赁给韩国乙公司，为便于使用，东方号的登记国由中国变更为巴拿马。现东方号与另一艘巴拿马籍货轮在某海域相撞，并被诉至中国某海事法院。关于本案的法律适用，下列哪一选项是正确的?A.两船碰撞的损害赔偿应适用中国法B.如两船在公海碰撞，损害赔偿应适用《联合国海洋法公约》C.如两船在中国领海碰撞，损害赔偿应适用中国法D.如经乙公司同意，甲公司在租赁期间将东方号抵押给韩国丙公司，该抵押权应适用中国法正确答案：D[解析]①《海商法》第273条：“船舶碰撞的损害赔偿，适用侵权行为地法律。船舶在公海上发生碰撞的损害赔偿，适用受理案件的法院所在地法律。同一国籍的船舶，不论碰撞发生于何地，碰撞船舶之间的损害赔偿适用船旗国法律。”题干中强调光船东方轮出租以后登记国变更为巴拿马，故应确定该船目前旗国为巴拿马，其与另一巴拿马籍货轮相撞应适用共同的船旗国即巴拿马法，ABC项均错误；

②《海商法》第271条规定：“船舶抵押权适用船旗国法律。船舶在光船租赁以前或者光船租赁期间，设立船舶抵押权的，适用原船舶登记国的法律。”题干特别声明东方轮为光船租赁，故其抵押权问题应适用原登记国法即中国法，D项正确。

综上，本题的正确答案为D。

4.

在华务工的英国人乔伊是“星期五网络有限公司”的员工，在其居住宿舍附近的如意饭店就餐后，因开具发票问题与饭店服务员发生厮打，双方诉至法院，适用简易程序审理。下列说法正确的是：______A.本案审限原则上为3个月B.乔伊的上诉期为30天C.对乔伊不适用涉外送达的规则D.根据平等原则，乔伊在中国参加民事诉讼也享有聘请律师的权利，乔某可以聘请美国律师汤姆作为自己的律师正确答案：C[解析]A选项错误。本案属于涉外民事诉讼，没有审限的规定。

B选项错误。因为乔伊住在中国境内，所以其上诉期为15天而非30天。

C选项正确。涉外送达是对不在中国境内居住的当事人送达适用的方式，乔伊在中国境内居住，不存在涉外送达的问题。

D选项错误。乔伊在中国也享有聘请律师的权利，这是根据同等原则而非平等原则。

5.

甲有件玉器，欲转让，与乙签订合同，约好10日后交货付款；第二天，丙见该玉器，愿以更高的价格购买，甲遂与丙签订合同，丙当即支付了80%的价款，约好3天后交货；第三天，甲又与丁订立合同，将该玉器卖给丁，并当场交付，但丁仅支付了30%的价款。后乙、丙均要求甲履行合同，诉至法院。下列哪一表述是正确的?A.应认定丁取得了玉器的所有权B.应支持丙要求甲交付玉器的请求C.应支持乙要求甲交付玉器的请求D.第一份合同有效，第二、三份合同均无效正确答案：A[解析]①《买卖合同解释》第9条规定：“出卖人就同一普通动产订立多重买卖合同，在买卖合同均有效的情况下，买受人均要求实际履行合同的，应当按照以下情形分别处理：(一)先行受领交付的买受人请求确认所有权已经转移的，人民法院应予支持；(二)均未受领交付，先行支付价款的买受人请求出卖人履行交付标的物等合同义务的，人民法院应予支持；(三)均未受领交付，也未支付价款，依法成立在先合同的买受人请求出卖人履行交付标的物等合同义务的，人民法院应予支持。”②多重买卖有三个特征：(a)同一个出卖人；(b)同一个出卖人就同一个标的物与两个以上的买受人订立买卖合同；(c)每一个买卖合同均属有权处分。③本题中甲与乙、丙、丁就玉器订立的三个买卖合同构成普通动产的多重买卖(特殊动产的多重买卖规定在《买卖合同解释》第10条)，因甲已经向丁完成了交付，丁已经取得玉器所有权。故A选项正确。④因丁已经取得玉器所有权，甲向乙、丙实际履行交付玉器并移转所有权的合同义务陷于履行不能，乙、丙均无权请求甲实际履行，只能对甲主张其他请求(比如主张解除买卖合同，并请求甲承担违约损害赔偿)。故B选项错误；C选项错误。⑤甲、丙与甲、丁间的买卖合同不存在无效事由。故D选项错误。

综上，本题的正确答案为A选项。

6.

甲、乙、丙三国生产卷钢的企业以低于正常价值的价格向中国出口其产品，代表中国同类产业的8家企业拟向商务部申请反倾销调查。依我国《反倾销条例》，下列哪一选项是正确的?A.如支持申请的国内生产者的产量不足国内同类产品总产量25%的，不得启动反倾销调查B.如甲、乙、丙三国的出口经营者不接受商务部建议的价格承诺，则会妨碍反倾销案件的调查和确定C.反倾销税的履行期限是5年，不得延长D.终裁决定确定的反倾销税高于已付的临时反倾销税的，差额部分应予补交正确答案：A[解析]①反倾销调查的申请方应为“国内产业”，《反倾销条例》第17条细化规定为：“在表示支持申请或者反对申请的国内产业中，支持者的产量占支持者和反对者的总产量的50%以上的，应当认定申请是由国内产业或者代表国内产业提出，可以启动反倾销调查；但是，表示支持申请的国内生产者的产量不足国内同类产品总产量的25%的，不得启动反倾销调查。”A项正确；

②第32条规定：“出口经营者不作出价格承诺或者不接受价格承诺的建议的，不妨碍对反倾销案件的调查和确定。”B项错误；

③反倾销税或价格承诺的基本期限为5年，但特殊情况下可以延长，C项错误；

④反倾销税追溯征收适用“多退少不补”原则，D项错误。

综上，本题的正确答案为A。

7.

赵某诉马某名誉侵权案件，人民法院作出判决，要求马某停止侵害，在判决书生效后1个月内向赵某支付赔偿金10万元。在判决生效后第15天，赵某发现马某积极转移财产，对此，下列哪一说法是正确的?A.赵某可以立即向法院申请执行B.赵某可以立即向执行法院申请采取保全措施C.赵某在采取保全措施后5日内没有申请执行的，人民法院应当解除保全D.无论马某是否存在实际转移财产等紧急情况，赵某均可以在诉讼过程中和执行程序之前申请采取保全措施正确答案：B[解析]根据《民事诉讼法解释》第163条的规定，法律文书生效后，进入执行程序前，债权人因对方当事人转移财产等紧急情况，不申请保全将可能导致生效法律文书不能执行或者难以执行的，可以向执行法院申请采取保全措施。债权人在法律文书指定的履行期间届满后5日内不申请执行的，人民法院应当解除保全。据此B项正确，而D项错误。注意C项，法条表述的是在履行期届满后5日内申请执行，故C项说法错误。因判决书确定的履行期还未届满，因此赵某不能申请执行，故A项错误。

综上所述，本题选B。

8.

2009年10月，新鑫有限公司成立，以装修装饰为主要经营范围。2011年3月，陈明通过股权转让的方式成为公司股东，持股比例5%，公司经营情况良好，但公司财务报告上一直显示没有任何盈利。陈明向公司提出查阅财务会计账簿的请求，遭到拒绝。后经陈明调查取证，是董事长吴金贵和财务总监陈圆圆恶意串通隐匿并销毁了部分财务原始凭证等文件。2013年2月，陈明因为其他债务纠纷被法院强制执行其在新鑫公司中的股权，2013年5月，陈明欲以知情权受损为由提起诉讼，可以通过以下哪一方法解决?A.陈明可以要求查阅并复制公司会计账簿B.陈明如果出资有瑕疵，不能查阅公司的原始凭证C.公司能够证明陈明在提出查阅请求之日前的三年内，曾通过查阅公司会计账簿向他人通报有关信息，公司就可以拒绝提供查阅D.陈明可起诉请求吴金贵和陈圆圆承担民事赔偿责任正确答案：D[解析]①依据《公司法》第33条规定：“股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。股东可以要求查阅公司会计账簿。股东要求查阅公司会计账簿的，应当向公司提出书面请求，说明目的。公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的，可能损害公司合法利益的，可以拒绝提供查阅，并应当自股东提出书面请求之日起十五日内书面答复股东并说明理由。公司拒绝提供查阅的，股东可以请求人民法院要求公司提供查阅。”因此，A选项错误。陈明可以要求查阅但不可要求复制公司会计账簿。②依据《公司法解释(三)》第17条规定：“股东未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资，公司根据公司章程或者股东会决议对其利润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权等股东权利作出相应的合理限制，该股东请求认定该限制无效的，人民法院不予支持。”因此，B选项错误。若股东出资瑕疵，并未规定对其知情权予以限制，因此，陈明如果出资有瑕疵，不能限制其查阅公司的原始凭证的权利。③依据《公司法解释(四)》第8条规定：“有证据证明股东存在下列情形之一的，人民法院应当认定股东有公司法第三十三条第二款规定的‘不正当目的’:(一)股东自营或者为他人经营与公司主营业务有实质性竞争关系业务的，但公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外;(二)股东为了向他人通报有关信息查阅公司会计账簿，可能损害公司合法利益的;(三)股东在向公司提出查阅请求之日前的三年内，曾通过查阅公司会计账簿，向他人通报有关信息损害公司合法利益的;(四)股东有不正当目的的其他情形。”因此，C选项错误。公司若能够证明陈明在提出查阅请求之日前的三年内，曾通过查阅公司会计账簿向他人通报有关信息，并损害公司合法利益的才可拒绝查阅。④依据《公司法解释(四)》第12条规定：“公司董事、高级管理人员等未依法履行职责，导致公司未依法制作或者保存公司法第三十三条、第九十七条规定的公司文件材料，给股东造成损失，股东依法请求负有相应责任的公司董事、高级管理人员承担民事赔偿责任的，人民法院应当予以支持。”因此，D选项正确。陈明可起诉请求恶意串通隐匿并销毁了部分财务原始凭证的吴金贵和陈圆圆承担民事赔偿责任。

9.

王二和张三约定由张三实际出资。实际享有投资收益，但是以王二的名义出资到A公司作为股东。请问王二和张三的约定，下列说法正确的是?______A.该约定无效B.对于A公司来讲，真正的股东是王二C.张三若与配偶李四离婚，李四可以主张分割张三实际享有的股权D.张三可以自己实际履行了出资义务为由。要求公司变更自己为股东正确答案：B[解析]本题中张三是实际出资人，王二是名义股东，他们之间的约定没有《合同法》第52条规定的无效情形，因此该约定有效，A选项错误。虽然名义股东不是实际出资人，但是记载在公司股东名册中的股东是名义股东，而不是实际出资人，因此对于公司来说，名义股东具有股东资格，实际出资人不具有股东资格，无权直接以自己履行了实际出资义务要求公司变更自己为公司股东，只能经公司其他股东过半数同意，方能要求变更自己为公司股东，所以B选项正确，D选项错误。实际出资人只能依据与名义股东之间的约定享有相应的合同权利，不具有股东资格，不享有股权，离婚时其配偶当然不能要求分割股权，所以C选项错误。本题答案为B。

10.

海昌公司因丢失票据申请公示催告，期间届满无人申报权利，海昌公司遂申请除权判决。在除权判决作出前，家佳公司看到权利申报公告，向法院申报权利。对此，法院下列哪一做法是正确的?A.因公示催告期满，裁定驳回家佳公司的权利申报B.裁定追加家佳公司参加案件的除权判决审理程序C.应裁定终结公示催告程序D.作出除权判决，告知家佳公司另行起诉正确答案：C[解析]①本题考查利害关系人申报权利的期限，申报权利一般应在法院指定的公示催告期间内进行，但在作出除权判决之前申报的，法院也应当准许。

②本案中家佳公司虽然在公告期限届满后才申报权利，但此时除权判决尚未作出，因此属于有效申报，法院应当裁定终结公示催告程序，选项C的说法正确，当选。

11.

李某和王某正在磋商物流公司的设立之事。通大公司出卖一批大货车，李某认为物流公司需要，便以自己的名义与通大公司签订了购买合同，通大公司交付了货车，但尚有150万元车款未收到。后物流公司未能设立。关于本案，下列哪一说法是正确的?A.通大公司可以向王某提出付款请求B.通大公司只能请求李某支付车款C.李某、王某对通大公司的请求各承担50%的责任D.李某、王某按拟定的出资比例向通大公司承担责任正确答案：A[解析]《中华人民共和国民法典》第75条：“设立人为设立法人从事的民事活动，其法律后果由法人承受；法人未成立的，其法律后果由设立人承受，设立人为二人以上的，享有连带债权，承担连带债务。设立人为设立法人以自己的名义从事民事活动产生的民事责任，第三人有权选择请求法人或者设立人承担。”由于后来物流公司未成立，李某和王某作为设立人应对通大公司的150万车款承担连带责任，因此，A选项正确，B选项错误。李某、王某二人作为设立人在公司未成立的情形下承担的是连带责任，并非对通大公司的请求各承担50%的责任，也并不是按拟定的出资比例向通大公司承担责任，因此，C、D选项错误。

12.

曹某新买一台电脑，隔壁邻居汪某、杜某到曹某家要求使用电脑观看NBA比赛，曹某欣然答应，三人遂共同观看NBA比赛。由于质量问题，电脑机突然爆炸，曹某、汪某和杜某三人均受重伤。关于三人遭受的损害，下列哪一选项是正确的?______A.曹某可要求电脑机的销售者承担赔偿责任B.曹某有权要求汪某、杜某承担损害赔偿责任C.汪某、杜某无权要求电脑机的销售者承担赔偿责任D.汪某、杜某有权要求曹某承担损害赔偿责任正确答案：A[解析]根据《产品质量法》第41条规定，因产品存在缺陷造成人身、缺陷产品以外的其他财产(以下简称他人财产)损害的，生产者应当承担赔偿责任。故A选项正确。根据《产品质量法》第43条规定，因产品存在缺陷造成人身、他人财产损害的，受害人可以向产品的生产者要求赔偿，也可以向产品的销售者要求赔偿。属于产品的生产者的责任，产品的销售者赔偿的，产品的销售者有权向产品的生产者追偿。属于产品的销售者的责任，产品的生产者赔偿的，产品的生产者有权向产品的销售者追偿。本题中，因产品存在缺陷造成人身、他人财产损害的，受害人曹某、汪某、杜某可以向产品的生产者要求赔偿，也可以向产品的销售者要求赔偿。曹某、汪某、杜某之间没有相应过错，不存在赔偿责任，故BCD选项错误。本题答案为A。

13.

根据《审计法》，下列哪一选项是错误的?______A.审计机关对国家的事业组织的财政收支，进行审计监督B.审计机关对政府投资的建设项目的预算执行情况和决算，进行审计监督C.审计机关应当在实施审计3日前，向被审计单位送达审计通知书；遇有特殊情况，经审计机关负责人批准，审计机关可以直接持审计通知书实施审计D.审计机关经县级以上人民政府审计机关负责人批准，有权查询被审计单位在金融机构的账户正确答案：C[考点]审计程序

[解析]《审计法》第19条规定：“审计机关对国家的事业组织和使用财政资金的其他事业组织的财务收支，进行审计监督。”A选项正确。《审计法》第22条规定：“审计机关对政府投资和以政府投资为主的建设项目的预算执行情况和决算。进行审计监督。”B选项正确。《审计法》第38条第1款规定：“审计机关根据审计项目计划确定的审计事项组成审计组，并应当在实施审计三日前，向被审计单位送达审计通知书；遇有特殊情况，经本级人民政府批准，审计机关可以直接持审计通知书实施审计。”C选项错误。《审计法》第33条第2款规定：“审计机关经县级以上人民政府审计机关负责人批准，有权查询被审计单位在金融机构的账户。”D选项正确。

14.

甲乙之间的合同纠纷一案，涉及借条的真伪问题，法院指定汪正对借条做出鉴定，甲对鉴定意见不服，请刘飞对鉴定意见的内容发表意见。下列说法正确的是?______A.汪正和刘飞都必须出庭B.汪正和刘飞对案件发表的意见都是法定证据种类C.汪正和刘飞可以依申请出庭，也可以由法院指定D.汪正和刘飞都可以参加案件审理的全过程正确答案：B[考点]鉴定意见

[解析]汪正是鉴定人，刘飞是有专门知识的人。鉴定人只有当事人对鉴定意见有异议或法院认为有必要时才出庭，不是必须出庭，A项错误。鉴定人意见是法定证据种类，有专门知识的人出庭的意见视为当事人陈述，也是法定证据种类。B项正确。鉴定人可以由当事人申请，也可以由法院指定出庭，但有专门知识的人只能依申请出庭。C项错误。有专门知识的人不能参与特定环节之外的其他法庭审理活动。D项错误。

15.

北京海淀人张静将杭州西湖区的商品房租给上海闸北人李纹，合同签订地在江苏扬州，李纹一年的房租2万元未交，现张静欲起诉要回房租。请问下列哪一法院有管辖权?A.北京海淀区法院B.杭州西湖区法院C.上海闸北区法院D.扬州法院正确答案：B[考点]合同管辖

[解析]本案是房屋租赁合同引发的纠纷，属于不动产专属管辖，只能由不动产所在地法院杭州西湖区法院管辖。B项正确。如果把此案错误定性为合同纠纷，则是被告所在地上海闸北区法院和合同履行地(接受货币方)北京海淀区法院有管辖权。A项、C项不正确。合同签订地法院对案件没有管辖权，D项不选。

16.

华熙公司与陶某签订商品房买卖合同，将一栋商品房以150万元的价格卖给陶某。双方同时约定，一方违约应支付购房款20%的违约金，当日，陶某向华熙公司支付首付款45万元。一个月后，华熙公司又将该房以200万元的价格卖给吴某，吴某付款后，华熙公司将该房过户到吴某名下。陶某得知后，只能另购他房。因房价上涨，陶某为此多支出15万元。关于本案，下列哪一说法是错误的?A.华熙公司分别与陶某、吴某签订的商品房买卖合同均可有效B.华熙公司有权要求法院适当减少违约金的数额C.陶某无权要求华熙公司支付一定数额的惩罚性赔偿金D.陶某在解除合同后依然有权向华熙公司主张违约责任正确答案：C[解析]《合同法解释(二)》第15条规定：“出卖人就同一标的物订立多重买卖合同，合同均不具有合同法第五十二条(先已经分散到民法典总则篇中)规定的无效情形，买受人因不能按照合同法约定取得标的物所有权，请求追究出卖人违约责任的。人民法院应予支持。”据此可知，多重买卖情形下数个买卖合同均可有效，因为主张违约责任的前提是存在有效合同。

因此，A项正确，不当选。

《民法典》第五百八十五条规定：“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加：约定的违约金过分高于造成的损失的。当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”另外，《合同法解释(二)》第29条第2款规定：“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款(现为民法典585条)规定的‘过分高于造成的损失’。”本案中，陶某实际造成的损失为15万元，而华熙公司与陶某约定的违约金为30万元(已超过19.5万元)显然达到了“过分高于”的标准；是故，华熙公司可以要求法院适当减少违约金的数额。因此，B项正确，不当选。

根据最高人民法院《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》(以下简称《商品房买卖合同解释》)第8条的规定，商品房买卖合同订立后，出卖人又将该房屋出卖给第三人。无法取得房屋的买受人可以请求出卖人承担不超过已付购房款一倍的赔偿责任。本案中，华熙公司与陶某订立商品房买卖合同后，又将该商品房出卖给吴某且过户给吴某，故陶某有权要求支付一定数额的惩罚性赔偿金。因此，C项错误，当选。

《民法典》第五百六十六条规定：“合同解除后，尚未履行的。终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”据此可知，即使合同被解除，非违约方也不会丧失主张违约损害赔偿的权利。因此，D项正确，不当选。

综上所述，本题选C。

17.

莫某是一名女教师，2003年3月，莫某与李某登记结婚，同年9月，莫某生育一子李男。2007年暑假，因李某阻止莫某外出做家教，故双方发生争执，之后，夫妻感情逐渐破裂。2010年5月，莫某与李某达成《财产分割协议》，约定婚后购买的商品房归李某所有，其他共同财产由二人均分，待双方在民政部门办理完离婚手续后，该协议生效。后莫某协助李某将商品房登记在李某名下，但李某却不同意离婚，现莫某将李某诉至法院请求依法分割婚后购买的商品房并离婚。关于本案，下列哪一说法是正确的?A.若李某先前曾提供必要证据请求确认与李男不存在亲子关系且莫某无相反证据又拒做亲子鉴定，则法院可推定李某的请求成立B.莫某与李某的《财产分割协议》成立并生效C.莫某协助李某将商品房登记在李某名下后，法院即应认定该商品房归李某所有D.莫某有权以李某与自己协议离婚期间对自己不闻不问，疏于照顾为由请求损害赔偿正确答案：A[解析]最高人民法院《关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释(三)》[以下简称《婚姻法解释(三)》]第2条第1款规定：“夫妻一方向人民法院起诉请求确认亲子关系不存在，并已提供必要证据予以证明，另一方没有相反证据又拒绝做亲子鉴定的，人民法院可以推定请求确认亲子关系不存在一方的主张成立。”本案中，若李某提供必要证据请求确认其与李男之间不存在亲子关系且莫某拒做亲子鉴定，则法院可推定李某的请求成立。因此，A项正确，当选。

《婚姻法解释(三)》第14条规定：“当事人达成的以登记离婚或者到人民法院协议离婚为条件的财产分割协议，如果双方协议离婚未成，一方在离婚诉讼中反悔的，人民法院应当认定该财产分割协议没有生效，并根据实际情况依法对夫妻共同财产进行分割。”据此可知，若附条件财产分割协议的条件未成就，则该协议成立但未生效。本案中，莫某与李某在《财产分割协议》中明确约定待双方在民政部门办理完离婚手续后该协议才生效，现李某不同意离婚，导致该协议的生效条件未成就；故该协议成立但未生效。因此，B项错误，不当选。

我国《民法典》未采纳德国民法中的“物权行为无因性理论”，若引起物权变动的原因行为未生效、无效或被撤销，则物权亦最终不能发生变动。本案中，虽然莫某已经协助李某将商品房登记在李某名下，但是因双方的《财产分割协议》未生效，故按该协议所为的履行行为亦不能生效；是故，该商品房依然是夫妻共同财产。因此，C项错误，不当选。

根据《民法典》第一千零九十一条的规定，有权请求离婚损害赔偿的法定情形包括：重婚的；有配偶者与他人同居的；实施家庭暴力的；虐待、遗弃家庭成员的；有其他重大过错。本案中，莫某无权以李某对自己疏于照顾由请求损害赔偿。因此，D项错误，不当选。

综上所述，本题选A。

18.

郭某决定骑摩托车游遍天下，一去两年，音讯皆无，其妻小花向法院提起离婚诉讼。法院经审查后认为，郭某情况符合宣告失踪的条件。此时，法院应当如何处理才符合法律的规定?______A.告知小花只能依特别程序宣告郭某失踪，不能解除婚姻关系，因为要保护郭某财产B.裁定不予受理C.受理，若夫妻共同财产金额较小，则按照简易程序处理D.受理并且必须按照普通程序审理正确答案：D[解析]《民事诉讼法解释》第217条规定：夫妻一方下落不明，另一方诉至人民法院，只要求离婚，不申请宣告下落不明人失踪或死亡的案件，人民法院应当受理，对下落不明人用公告送达诉讼文书。因此A、B选项错误。《简易程序规定》第1条规定，起诉时被告下落不明的，不能适用简易程序。因此C选项错误。结合上述两条规定，D选项正确。

19.

甲、乙、丙诉丁遗产继承纠纷一案，甲不服法院作出的一审判决，认为分配给丙和丁的遗产份额过多，提起上诉。关于本案二审当事人诉讼地位的确定，下列哪一选项是正确的?A.甲是上诉人，乙、丙、丁是被上诉人B.甲、乙是上诉人，丙、丁是被上诉人C.甲、乙、丙是上诉人，丁为被上诉人D.甲是上诉人，乙为原审原告，丙、丁为被上诉人正确答案：D[解析]《民诉解释》第319条分三种情形，规定了必要共同诉讼中上诉人与被上诉人的不同确定方式：(1)上诉仅对与对方当事人之间权利义务分担有意见，不涉及其他共同诉讼人利益的，对方当事人为被上诉人，未上诉的同一方当事人依原审诉讼地位列明；(2)上诉仅对共同诉讼人之间权利义务分担有意见，不涉及对方当事人利益的，未上诉的同一方当事人为被上诉人，对方当事人依原审诉讼地位列明；(3)该上诉对双方当事人之间以及共同诉讼人之间权利义务承担有意见的，未提出上诉的其他当事人均为被上诉人。

结合本案，在甲、乙、丙诉丁的遗产继承纠纷诉讼中，甲、乙、丙三人为必要共同诉讼的共同原告，甲不服一审判决而提出上诉。甲的上诉理由是分配给其他两位共同原告即丙和丁的遗产份额过多，属于上述的第(2)种情形，即仅对共同上诉人之间的权利义务分担有意见，因此应当以甲为上诉人，丙、丁为被上诉人，乙按照原审诉讼地位列明即原审原告。由此可知选项D正确，当选。

20.

甲欲将动产A出质给乙，与乙订立动产质押合同，约定即日起，乙即取得物A的质权，但是物A由甲代乙保管。关于甲乙间的质押合同，以下说法何者正确?______A.质押合同违背法律的强制性规定，无效B.质押合同因未交付质物不生效C.质押合同有效。但是质权不成立D.质押合同有效，质权成立，但是该质权不得对抗善意第三人正确答案：C[解析]甲乙质押合同中“乙取得质权，但由甲保管质物”的约定，意味着甲乙通过占有改定的方式，设立动产质押。禁止以占有改定方式设立动产质押，是法律对动产质押设立中的“交付”环节的要求，而非是针对动产质押合同的强制性规定，故质押合同并无违法之处，系属有效，A不选。如前所述，不存在民事行为“未生效”的五种情形，民事行为一经成立即生效，B不选。动产质权的设立，为公示设立类型。质押合同具有债权效力，质物交付引起物权变动。本题中甲乙以占有改定方式“交付”质物，违反法律的强制性规定，“交付”无效，故物权不变动，但是并不影响质押合同的债权效力，质押合同仍属有效，C选。如前所述，物权的对抗是“物权间的对抗”。乙并未取得质权，没有对抗可言，D不选。

21.

甲(男)、乙(女)结婚多年，婚后感情尚好，待二人经济条件得到极大改善、生活富裕后，甲在外包养多名女性，并维持不正当男女关系。为了达到与乙离婚的目的，甲婚内隐匿、转移财产。下列哪一项是正确的?______A.若离婚，甲应不分财产B.乙可向甲主张离婚过错损害赔偿C.若乙也有婚外异性同居。则乙仍有权向甲主张离婚精神损害赔偿D.甲、乙的离婚，法院不应调解正确答案：B[解析]《民法典》第1092条规定：离婚时，一方隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产，或伪造债务企图侵占另一方财产的，分割夫妻共同财产时，对隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产或伪造债务的一方，可以少分或不分。离婚后，另一方发现有上述行为的，可以向人民法院提起诉讼，请求再次分割夫妻共同财产。据此A错。《民法典》第1091条规定：有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：(1)重婚的；(2)有配偶者与他人同居的；(3)实施家庭暴力的；(4)虐待、遗弃家庭成员的。据此B正确。《婚姻法解释(三)》第17条规定：夫妻双方均有民法典第1091条规定的过错情形。一方或者双方向对方提出离婚损害赔偿请求的，人民法院不予支持，据此C错误。离婚案件，应当先行调解，据此D错误。

22.

以下案件中，关于审判公开的说法，正确的是：A.涉及国家秘密的案件，也要公开宣判B.涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开的，应不公开审理C.公众可以查阅生效的裁判、调解书，但涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私的除外D.不能公开审理的案件就不能公开质证，可以公开审理的案件就可以公开质证正确答案：A[解析]A选项正确。任何案件都必须公开宣判。B选项错误。对于商业秘密案件，当事人申请不公开审理的，法院可以公开审理，也可以不公开审理。C选项错误。调解书是保密的，生效的调解书也不允许公众查阅。D选项错误。不能公开审理的案件包括国家秘密案件和个人隐私案件，这两种案件均不能公开质证。可以公开审理的案件就可以公开质证的说法不准确，如商业秘密案件，如果当事人不申请不公开审理的话，是可以公开审理的，但是绝对不允许公开质证。

23.

甲诉乙侵权纠纷案件的庭审过程中，关于回避制度下列哪一说法是正确的?A.甲发现法官丙是乙的近亲属，则甲必须以书面的方式申请回避，且丙在人民法院作出是否回避的决定前，要无例外地暂停参与本案的工作B.如果丙接受乙请客送礼，甲有权要求其回避C.法院驳回甲的回避申请，甲不服应当向上一级法院申请复议，复议期间丙不停止参与本案的审理工作D.甲申请回避只能在案件开始审理时提出正确答案：B[解析]《民事诉讼法》第四十四条：“审判人员有下列情形之一的，应当自行回避，当事人有权用口头或者书面方式申请他们回避：(一)是本案当事人或者当事人、诉讼代理人近亲属的；(二)与本案有利害关系的；(三)与本案当事人、诉讼代理人有其他关系，可能影响对案件公正审理的。审判人员接受当事人、诉讼代理人请客送礼，或者违反规定会见当事人、诉讼代理人的，当事人有权要求他们回避。审判人员有前款规定的行为的，应当依法追究法律责任。前三款规定，适用于书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人。”《民事诉讼法解释》第44条规定：“审判人员有下列情形之一的，当事人有权申请其回避：(一)接受本案当事人及其受托人宴请，或者参加由其支付费用的活动的；(二)索取、接受本案当事人及其受托人财物或者其他利益的：(三)违反规定会见本案当事人、诉讼代理人的；(四)为本案当事人推荐、介绍诉讼代理人，或者为律师、其他人员介绍代理本案的；(五)向本案当事人及其受托人借用款物的；(六)有其他不正当行为，可能影响公正审理的。”据此A项错误，B项正确。

根据《民事诉讼法》第47条的规定，人民法院对当事人提出的回避申请，应当在申请提出的三日内，以口头或者书面形式作出决定。申请人对决定不服的，可以在接到决定时申请复议一次。复议期间，被申请回避的人员，不停止参与本案的工作。人民法院对复议申请，应当在三日内作出复议决定，并通知复议申请人。据此复议并非是向上一级法院，C项错误。

根据《民事诉讼法》第45条的规定，当事人提出回避申请，应当说明理由，在案件开始审理时提出；回避事由在案件开始审理后知道的，也可以在法庭辩论终结前提出。据此D项说法错误，若在开始审理后知道，也可以在法庭辩论终结前提出。

综上所述，本题选B。

24.

房屋A登记在甲的名下，乙对此登记有异议，遂诉诸法院。经审理，法院判决确认房屋A为乙所有。以下说法何者正确?______A.判决生效时，该房屋即归乙所有B.判决生效时，乙将该房屋过户到自己名下时，该房即归乙所有C.无论乙是否将该房屋过户登记在自己名下，乙均可将该房为银行设立抵押权D.乙将该房屋抵押给银行，银行抵押权的取得必须以办理抵押登记为条件正确答案：D[解析]根据《物权法解释(一)》第7条的规定，能够引起物权变动的法律文书，包括：①改变原有物权关系的判决书、裁决书、调解书；②人民法院在执行程序中作出的拍卖成交裁定书、以物抵债裁定书。据此，本题中的法院判决，并非是以变动物权为内容的物权变更之诉的判决(“将甲的所有权判归乙所有”)，而是物权确认之诉的判决(“确认所有权是乙的”)。因此，该判决并没有变动物权的法律意义，基于此项判决，乙对房屋A的所有权一直存在，A、B均不选。但是，乙要处分该物权，必须先将甲的名字变更登记为自己的名字，然后再向受让人处分，C不选。受让人取得物权，必须以登记为条件，D选。

25.

枫叶制衣厂与昌益布料厂在2017年5月3日签订买卖货物合同，并以其大卡车作为抵押。后来到了10月，由于枫叶制衣厂经营不善，亏损很大，昌益布料厂要求通过拍卖大卡车偿还债务，这时税务机关称枫叶制衣厂已有3个月没有缴纳税款，不准昌益布料厂优先受偿。同时，因枫叶制衣厂行政违法而被罚款，行政机关也要求缴纳罚款。依据《税收征收管理法》的规定，下面说法中正确的是?______A.税务机关征收税款应优先于债权和罚款B.昌益布料厂可以就抵押的大卡车变卖后的价款优先税收和罚款受偿C.行政机关的罚款应优先债权和税款缴纳D.税务机关的税款、昌益布料厂的债权和行政罚款按比例同时支付正确答案：B[解析]《税收征收管理法》第45条规定，税务机关征收税款，税收优先于无担保债权，法律另有规定的除外；纳税人欠缴的税款发生在纳税人以其财产设定抵押、质押或者纳税人的财产被留置之前的，税收应当先于抵押权、质权、留置权执行。纳税人欠缴税款，同时又被行政机关决定处以罚款、没收违法所得的，税收优先于罚款、没收违法所得。税务机关应当对纳税人欠缴税款的情况定期予以公告。可知，ACD三项的说法都是不正确的，只有B选项正确。本题答案为B。

二、多项选择题每题所设选项中至少有两个正确答案。1.

2017年2月7日，福田公司与丁某签订汽车买卖合同。次日，丁某前来付款提车，此时福田公司提出：因该型号的汽车仅剩一辆，故需借用该车在展厅展览一周，本公司可以赠送一套坐垫以抵偿一周的使用费。丁某表示同意。2月10日，赵某看中该车，福田公司的一位新业务员将该车以市价卖给不知情的赵某。赵某付款提车后，随即赠与自己的女友小芳。后小芳开车上路时因刹车失灵而撞向护栏，身受重伤。关于本案，下列哪些表述是错误的?A.丁某尚未取得该车的所有权B.福田公司与赵某签订的买卖合同效力待定C.小芳已经取得该车的所有权D.小芳无权要求福田公司承担侵权责任正确答案：ABD[解析]《民法典》第二百二十八条规定：“动产物权转让时，双方又约定由出让人继续占有该动产的，物权自该约定生效时发生效力。”本案中，福田公司和丁某既达成了买卖该车的合意，又达成了由福田公司继续占有使用该车的约定，故当福田公司和丁某关于由福田公司继续使用该车的约定生效时，丁某即取得该车的所有权。因此，A项错误，当选。

《买卖合同解释》第3条第1款规定：“当事人一方以出卖人在缔约时对标的物没有所有权或者处分权为由主张合同无效的，人民法院不予支持。”据此可知，买卖合同的效力不会受到无权处分的影响。

本案中，因丁某已经取得该车的所有权，故福田公司的处分即为无权处分，但是这不会影响买卖合同的效力。因此，B项错误，当选。

《民法典》第二百二十四条规定：“动产物权的设立和转让，自交付时发生效力，但法律另有规定的除外。”据此可知，动产所有权的转移采交付生效主义。本案中，赵某已经通过善意取得的方式取得该车的所有权，其有权将该车赠与小芳，小芳也能够通过继受取得的方式取得该车的所有权。因此，C项正确，不当选。

《民法典》第一千二百零三条规定：“因产品存在缺陷造成损害的，被侵权人可以向产品的生产者请求赔偿，也可以向产品的销售者请求赔偿。”本案中，刹车失灵属于产品缺陷，小芳有权要求福田公司承担侵权责任。因此，D项错误，当选。

综上所述，本题选ABD。

2.

曾某购买某汽车销售公司的轿车一辆，总价款20万元，约定分10次付清，每次两万元，每月的第一天支付。曾某按期支付六次共计12万元后，因该款汽车大幅降价，曾某遂停止付款。下列哪些表述是正确的?A.汽车销售公司催告后有权要求曾某一次性付清余下的八万元价款B.汽车销售公司催告后有权通知曾某解除合同C.汽车销售公司有权收回汽车，并且收取曾某汽车使用费D.汽车销售公司有权收回汽车，但不退还曾某已经支付的12万元价款正确答案：ABC[考点]分期付款买卖合同

[解析]本题考核分期付款买卖合同的违约救济问题。《民法典》第634条第1款规定，“分期付款的买受人未支付到期价款的数额达到全部价款的五分之一，经催告后在合理期限内仍未支付到期价款的，出卖人可以请求买受人支付全部价款或者解除合同。”本案中，曾某与汽车销售公司之间签订的是分期付款买卖合同，曾某在支付12万合同价款后拒绝支付，未支付货款8万，达到了全部价款的五分之二，超过了法定的五分之一的界限。出卖人即汽车销售公司有权要求曾某一次性支付剩余8万元的价款或解除合同。因此，A、B项正确。《民法典》第634条第2款规定，“出卖人解除合同的，可以向买受人请求支付该标的物的使用费。”因此，若汽车销售公司选择解除合同，有权要求收回汽车，返还曾某已经支付的12万元价款，同时要求曾某支付汽车使用费。因此，C项正确，而D项错误。综上所述，本题的正确答案为ABC。

3.

甲有价值10万元的玉石一块。甲与乙订立玉石买卖合同：约定价款11万元，三日后乙付款取玉石。随后甲又向乙提出，再借用玉石把玩几天，乙表示同意。隔天，不知情的丙找到甲，表示愿以12万元购买该玉石，甲同意并当场将玉石交给丙。丙在回家路上将玉石丢失被丁拾得，丁通过自己正规的古玩店将其卖给戊。下列哪些选项是错误的?______A.该玉石所有权人的先后顺序是甲、乙、丙B.真正所有权人基于所有权请求戊返还玉石不受时间限制C.真正所有权人可以无偿追回玉石D.戊已取得该玉石的所有权，原所有权人无权请求返还该玉石正确答案：BCD[考点]善意取得；取回权

[解析]《民法典》第228条规定：“动产物权转让时，双方又约定由出让人继续占有该动产的，物权自该约定生效时发生效力。”根据《民法典》第319条规定，动产所有权善意取得的构成要件为：(1)动产占有人实施无权处分；(2)标的物须为占有委托物(盗赃、遗失物、漂流物、埋藏物等为占有脱离物，原则上不能善意取得)；(3)受让人受让动产时主观上为善意；(4)约定以合理的价格受让；(5)已经完成交付。本题中，“再借用玉石把玩几天，乙表示同意”表明甲乙通过占有改定方式完成交付，所有权人从甲变更为乙，此时甲再将玉石出卖给丙构成无权处分，但因丙主观上是善意的，丙可以善意取得该玉石的所有权。后玉石丢失，因为遗失物不适用善意取得，所以该玉石所有权人的先后顺序是甲、乙、丙，故A选项正确。《民法典》第312条规定：“所有权人或者其他权利人有权追回遗失物。该遗失物通过转让被他人占有的，权利人有权向无处分权人请求损害赔偿，或者自知道或者应当知道受让人之日起二年内向受让人请求返还原物，但受让人通过拍卖或者向具有经营资格的经营者购得该遗失物的，权利人请求返还原物时应当支付受让人所付的费用。权利人向受让人支付所付费用后，有权向无处分权人追偿”。本题中，真正所有权人应当自知道或者应当知道受让人之日起2年内向受让人请求返还原物，故B选项错误。戊是向具有经营资格的经营者购得该玉石的，权利人请求返还原物时应当支付受让人所付的费用，属于有偿取回，故C选项错误。对于遗失物，戊不能善意取得，所有权人有权追回，故D选项错误。综上所述，本题的正确答案为BCD。

4.

有关代理，下列说法错误的是______A.甲委托房屋中介购买一套房屋，甲与该房屋中介之间形成代理关系B.甲是A公司分公司负责人，因个人经商，欠乙一笔钱，乙要求在欠条保证人一栏中，加盖A公司分公司单位印章。甲称自己没有这个权利，并出示相关授权文件证明，但是乙坚持加盖印章，甲最终答应。甲的行为构成表见代理C.甲作为A公司员工基于授权从B公司订购一批机器，A公司对机器单价未做明确约定，甲与B公司约定，若每台机器单价比正常售价高200元，甲可拿100元回扣，甲与B公司应当对A公司承担连带责任D.甲伪造乙公司的公章，以乙公司名义与不知情的丙公司签订一批口罩买卖合同。因丙公司不知情，其可以主张该合同有效，要求乙公司履行合同义务正确答案：ABD[考点]代理的概念和特征

[解析]A项：《民法典》第961条规定：中介合同是中介人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。A选项中，甲委托房屋中介购买房屋形成的是中介合同，而不是代理关系。故A项错误。B项：《民法典》第172条规定：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的，代理行为有效。B项中虽然盖有A公司的分公司的公章。但是甲已经向乙出示了自己没有授权的文件，表明乙主观上并不是善意的，不得主张表见代理。而是无权代理。故B项错误。C项：《民法典》第164条，代理人不履行或者不完全履行职责，造成被代理人损害的，应当承担民事责任。代理人和相对人恶意串通，损害被代理人合法权益的，代理人和相对人应当承担连带责任。甲与B公司恶意串通，损害A公司的利益，二者对A公司承担连带责任。C选项表述正确。D项：《民法典》第172条规定：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的，代理行为有效。在表见代理中需要本人的行为与权利外观的形成具有牵连性。而D选项虽然合同中有乙公司的公章，但是因为是甲伪造的，此时该权利外观与乙公司没有牵连性，所以不构成表见代理，而是无权代理，该合同效力待定。故D选项表述错误综上，本题正确答案是ABD。

5.

下列情形中，哪些构成表见代理?______A.张某伪造甲公司公章，假冒甲公司工作人员与乙公司签订一份价值50万元的木材买卖合同B.乙公司公章被盗未进行任何公告，王某拾得后携带盖有乙公司公章的空白合同书与丙公司签订食用油买卖合同C.丁公司将业务员韩某开除未及时通知老客户，韩某以丁公司名义与老客户戊公司签订钢材买卖合同D.己公司公章遗失后及时通知老客户，李某拾得后携带盖有己公司公章的空白合同书与老客户庚公司签订茶叶买卖合同正确答案：BC[解析]根据《民法典》第172条的规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的，代理行为有效。据此可知，第三人有理由相信的理由包括两个层面：1．主观上需要善意且无过失；2．客观上存在权利外观，即(1)介绍信；(2)盖有公章或合同专用章的空白合同书；(3)交易习惯。同时，根据民法基本原理，下列行为不构成表见代理：1．行为人伪造他人的公章、合同书或授权委托书等，假冒他人的名义实施民事法律行为的；2．被代理人的公章、合同书或者授权委托书等遗失、被盗，或与行为人特定的职务关系已经终止，并且已经以合理方式公告或通知，相对人应当知悉的。A选项中，伪造甲公司公章，构成无权代理，故A选项错误，不当选；B选项中，公章被盗但未进行任何公告，构成表见代理，故B选项正确，当选。C选项中，丁公司开除韩某未及时通知老客户，构成表见代理，故C选项正确，当选。D选项中，己公司及时通知老客户，构成无权代理，故D选项错误，不当选。综上所述，本题的正确答案为BC。

6.

下列哪些情形下，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金?______A.劳动者非因公负伤，医疗期满后不能胜任原工作，用人单位依法解除劳动合同的B.用人单位未依法为劳动者缴纳保险费，劳动者解除劳动合同的C.某企业因进行破产重整对企业进行拯救，重整期间解除劳动合同的D.劳动合同期满后，用人单位维持原劳动合同约定条件但劳动者拒绝续订的正确答案：ABC[解析]《劳动合同法》第46条规定了用人单位应当向劳动者支付经济补偿的几种情况：(1)劳动者依照《劳动合同法》第38条的规定解除劳动合同的；(2)用人单位依照《劳动合同法》第36条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；(3)用人单位根据《劳动合同法》第40条的规定解除劳动合同的；(4)用人单位因进行破产重整解除劳动合同的；(5)劳动合同期满终止固定期限劳动合同的。因此，A、B、C选项中用人单位均需要支付经济补偿金，只有D选项不需要。本题答案为ABC。

7.

7月10日甲将房屋A抵押给乙用以担保甲对乙的债务。又将该房屋A出租给丙，租金为2000元／月。12月10日房屋A被法院扣押。12月11日乙即通知丙房屋A扣押之事，要求丙将租金交予乙。通知费用为300元。以下说法正确的是：______A.乙有权收取房屋A出租后的所有租金B.如扣押后甲未能履行债务。乙有权就房屋A及依法收取的孳息优先受偿C.如扣押后甲未能履行债务，乙依法收取的孳息应当首先充抵300元通知费用D.如扣押后甲主动履行全部债务，乙依法收取的孳息应返还予甲正确答案：BCD[解析]根据《物权法》第197条第1款的规定，抵押物被法院依法扣押的，抵押权人通知应当清偿法定孳息的义务人后，有权收取抵押物扣押之后的孳息，而此前的孳息应归抵押人所有，A不选。抵押权人依法“收取”孳息，系取得孳息的“抵押权”，故此时原物与所收取的孳息均为抵押物，用于抵押权人的优先受偿，B选。根据《物权法》第197条第2款的规定，抵押权人依法收取的孳息，应当首先充抵收取孳息的费用，C选。正是由于抵押权人所收取的孳息性质为抵押物，而非所有物，故在债权消灭时，所收取的孳息应当返还给抵押人，D选。

8.

长丰公司欠永春公司的10万元货款已过诉讼时效，对此知情的于某仍然为长丰公司提供保证，且未约定保证方式。后来，永春公司将长丰公司诉至法院，长丰公司以债权已过诉讼时效为由进行抗辩而被法院判决驳回诉讼请求。随后，永春公司又将于某诉至法院，请求于某承担保证责任。关于本案，下列哪些说法是不正确的?______A.于某的保证为连带保证B.由于长丰公司和永春公司的主债务已过诉讼时效，作为从债务的保证债务的诉讼时效也已经经过C.于某应当对永春公司的债权承担保证责任D.于某在承担保证责任后有权向长丰公司追偿正确答案：ABD[解析]首先，根据《民法典》第686条规定，保证的方式包括一般保证和连带责任保证。当事人在保证合同中对保证方式没有约定或者约定不明确的,按照一般保证承担保证责任。故A选项不正确，当选。其次，根据《担保法解释》第36条的规定，由于主债务诉讼时效与保证债务诉讼时效相互的独立性。所以就会出现主债务诉讼时效已过而保证债务诉讼时效尚未经过的情形。故B选项错误，当选。根据《担保法解释》第35条规定，保证人对已经超过诉讼时效期间的债务承担保证责任或者提供保证的，又以超过诉讼时效为由抗辩的，法院不予支持。本案中于某明知该债务已过诉讼时效仍然提供保证，所以其应当承担保证责任。故C选项正确，不当选。根据民法一般原理，任何人都不得未经他人的同意为他人设定义务。本案中，由于长丰公司的债务已过诉讼时效，也就是说长丰公司本来是可以不用偿还这10万元的，于某在知情的情况下仍然为该债务提供保证，在于某承担保证责任后，其无权向长丰公司行使追偿权，因为于某的行为相当于给长丰公司设定了义务。故D选项错误，当选。

9.

甲为乙的债权人，乙将其电动车出质于甲。现甲为了向丙借款，未经乙同意将电动车出质于丙，丙不知此车为乙所有。下列哪些选项是正确的?A.丙因善意取得而享有质权B.因未经乙的同意丙不能取得质权C.甲对电动车的毁损、灭失应向乙承担赔偿责任D.对电动车毁损、灭失，乙可向有过错的丙索赔正确答案：ACD[解析]①须注意：质权善意取得的构成要件不同于动产所有权善意取得的构成要件。质权善意取得不需要受让人“以合理的价格受让”，因为质押合同是单务、无偿合同，谈不上受让人以合理的价格受让。这是它们的不同。②动产质权善意取得的构成要件有四：(a)标的物适合善意取得，盗脏、遗失物、埋藏物、隐藏物、失散的动物原则上不能善意取得质权；(b)动产占有人实施无权处分，以自己的名义擅自为他人设立质权；(d)受让人于动产交付时为善意，不知无权处分的事实；(e)已经完成了交付(但以占有改定的方式完成交付的，不发生善意取得质权的效果)。本题中，质权人甲谎称自己为所有权人，将电动车出质给不知情的丙，并交付，符合善意取得质权的构成要件，丙因善意取得享有质权。故A选项正确；B选项错误。③《物权法》第214条规定：“质权人在质权存续期间，未经出质人同意，擅自使用、处分质押财产，给出质人造成损害的，应当承担赔偿责任。”《民法典》第三百一十一条：无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的,所有权人有权追回;除法律另有规定外,符合下列情形的,受让人取得该不动产或者动产的所有权:(一)受让人受让该不动产或者动产时是善意;(二)以合理的价格转让;(三)转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记,不需要登记的已经交付给受让人。受让人依据前款规定取得不动产或者动产的所有权的,原所有权人有权向无处分权人请求损害赔偿。当事人善意取得其他物权的,参照适用前两款规定。也作了相同的规定。据此，若质权人甲擅自实施处分质物的行为，给出质人乙造成损害，应承担损害赔偿责任。乙对甲主张损害赔偿的请求权基础可以是违约损害赔偿(基于乙甲间的质押合同)；也可以是侵权损害赔偿(甲的行为构成侵权)；还可以是不当得利返还请求权(甲的行为也会构成不当得利，因甲的财产消极增加)。综上，C选项正确。④《民法典》第432条第一款规定：“质权人负有妥善保管质押财产的义务；因保管不善致使质押财产毁损、灭失的，应当承担赔偿责任。”据此，质权人对质物负有妥善保管的义务。本题中，丙善意取得质权后，丙对质物负有妥善保管的义务，若因保管不善导致质物毁损、灭失的，丙应承担过错责任(“保管不善”的要求就是有过错才承担责任)。故D选项正确。

综上，本题正确答案为ACD选项。

10.

甲听闻演艺圈有利可图，便欲投资设立文化公司。丙介绍乙给甲认识，乙自称是国家一级导演徐某。甲大喜过望，立即与乙协商共同设立公司事宜。然而甲碍于公务员的身份，便与丙约定，由甲实际出资并享有投资权益，丙代甲成为“股东”。对此，下列哪些说法是错误的?______A.甲与丙的约定无效B.公司登记机关登记的股东为丙，因此丙有权收取投资收益C.若甲拖欠出资，则公司债权人只能请求甲履行出资义务D.甲可凭出资的银行流水申请公司登记机关进行股东的变更登记正确答案：ABCD[解析]A选项考查的是有限合伙企业事务的执行。《合伙企业法》第67条规定：“有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务。”第68条第1款规定：“有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。”在有限合伙企业中，有限合伙人一般不参与合伙企业的具体经营管理，而由普通合伙人从事具体经营管理。对外签订合同属于对有限合伙企业的具体经营管理，因此何鑫不得对外代表企业。A选项说法错误，不当选。B选项考查的也是有限合伙企业事务的执行。《合伙企业法》第68条第2款规定：“有限合伙人的下列行为，不视为执行合伙事务：(一)参与决定普通合伙人人伙、退伙；(二)对企业的经营管理提出建议；(三)参与选择承办有限合伙企业审计业务的会计师事务所；(四)获取经审计的有限合伙企业财务会计报告；(五)对涉及自身利益的情况，查阅有限合伙企业财务会计账簿等财务资料；(六)在有限合伙企业中的利益受到侵害时，向有责任的合伙人主张权利或者提起诉讼；(七)执行事务合伙人怠于行使权利时，督促其行使权利或者为了本企业的利益以自己的名义提起诉讼；(八)依法为本企业提供担保。”对于这些例外规定，考生须格外重视并知道如何对具体情形进行分析定性。本题的设置较为明显，不难判断B选项说法正确，当选。C选项考查的是有限合伙企业的合伙利润分配。《合伙企业法》第69条规定：“有限合伙企业不得将全部利润分配给部分合伙人；但是，合伙协议另有约定的除外。”值得注意的是，在普通合伙企业中，《合伙企业法》第33条第2款规定：“合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。”在普通合伙企业中，利润和亏损均不得由部分合伙人享有或承担。因此在看到利润分配与亏损承担相关问题时，应首先寻找或判断合伙企业的性质。C选项说法错误，不当选。D选项考查的是有限合伙企业中合伙人结构变化时的处理。《合伙企业法》第75条规定：“有限合伙企业仅剩有限合伙人的，应当解散；有限合伙企业仅剩普通合伙人的，转为普通合伙企业。”因此，若龙跃农贸中所有的普通合伙人均退出，龙跃农贸应当解散。D选项说法错误，不当选。

11.

下列哪些选项符合《公司法》中一人有限责任公司与国有独资公司的特别规定?______A.一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司B.一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并自行审计C.国有独资公司不设股东会，由国有资产监督管理机构行使股东会职权D.国有独资公司的董事长可以在其他有限责任公司兼职正确答案：AC[考点]一人有限责任公司与国有独资公司

[解析]《公司法》第58条规定：“一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。”依据该条规定，选项A正确。《公司法》第62条规定：“一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。”依据该条规定，选项B错误。《公司法》第66条规定：“国有独资公司不设股东会，由国有资产监督管理机构行使股东会职权。国有资产监督管理机构可以授权公司董事会行使股东会的部分职权，决定公司的重大事项，但公司的合并、分立、解散、增加或者减少注册资本和发行公司债券，必须由国有资产监督管理机构决定；其中，重要的，国有独资公司合并、分立、解散、申请破产的，应当由国有资产监督管理机构审核后，报本级人民政府批准。前款所称重要的国有独资公司，按照国务院的规定确定。”依据该条规定，选项C正确。《公司法》第69条规定：“国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员，未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他有限责任公司、股份有限公司或者其他经济组织兼职。”依据该条规定，选项D错误。

12.

陈某创作剧本《美好时光》，发表在《电影文化》刊物上，徐某获得该剧本的摄制权后担任制片人制作完成同名电影，上映后广受好评。后张某结合电影将剧本改写成同名小说，由黄河出版社出版。下列哪些说法是错误的?______A.张某将剧本改写成小说只需经过陈某同意B.张某将剧本改写成小说应同时取得陈某、徐某同意C.若张某出版小说未获得授权，还侵犯了陈某、徐某的发表权D.若张某改写并出版小说未获得授权，但黄河出版社已尽合理注意义务，也不应当知道其出版涉及侵权，不承担任何民事责任正确答案：BCD[解析]B选项可以结合起来理解。《著作权法》第10条第(十四)项规定，改编权，即改变作品，创作出具有独创性的新作品的权利。从剧本到小说，属于文字作品的不同体裁，根据剧本创作小说属于改编行为。本题中，剧本被拍摄成了电影，徐某系电影作品的制片人。根据《著作权法》第15条的规定，电影作品的著作权由制片人享有，编剧、导演、摄影、作词、作曲等作者享有署名权，并有权按照与制片者签订的合同获得报酬。从法条看，似乎电影作品著作权人享有电影相关的一切权利，其他人只是署名权。但再结合《著作权法》第15条第2款，电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品中的剧本、音乐等可以单独使用的作品的作者有权单独行使其著作权，可知，电影作品权利人对剧本等的权利，实际上是指体现和融合入连续画面中的部分，在没有相关授权的情形下，并无权单独行使。另外，本题还可结合题干中给出的条件理解，徐某只是获得了该剧本的摄制权，并不享有剧本的改编权，因此，陈某可独立进行改编权许可授权。A选项说法正确，不当选；B选项说法错误，当选。根据《著作权法》第10条规定，发表权，指决定作品是否公之于众的权利。因此，其一，发表权应是一次用尽，作品公之于众后，作者不再享有发表权；其二，发表权针对的是作者自己的作品，而非改编作品。本题中，陈某创作的剧本曾发表过，不再存在发表权被侵害的情形。C选项说法错误，当选。D选项涉及出版者责任，根据《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第20条“出版者尽了合理注意义务，著作权人也无证据证明出版者应当知道其出版涉及侵权的，依据民法通则第一百一十七条第一款的规定，出版者承担停止侵权、返还其侵权所得利润的民事责任”之规定，尽管出版者不承担侵权损害赔偿责任，但并非不承担任何民事责任。D选项说法错误，当选。

13.

M县法院作岀错误的调解书后，当事人向M县检察院申请抗诉。下列关于检察监督的认识，不正确的是：______A.当事人申请抗诉被驳回后，可以向检察院申请检察建议B.M县检察院无权提出抗诉C.法院在接到检察院抗诉书之日起的30日内必须裁定是否再审D.检察院可以对调解书提出抗诉，但必须是在调解书违反自愿合法原则，确有错误的情况下正确答案：ACD[解析]A选项错误，当选。当事人就一个案件只能请求检查监督一次，所以在申请抗诉被驳回后，不允许再次申请检察建议。

B选项正确，不当选。抗诉的程序操作是上级检察院对下级法院提出抗诉，所以M县检察院在本案中无权抗诉，应由M县检察院的上级检察院提出抗诉。

C选项不正确，当选。法院在接到检察院抗诉书之日起的30日内必须裁定再审，而非裁定是否再审。

D选项不正确，当选。检察院对调解书提出抗诉的情况是调解书损害了国家、社会公共利益，而非违反了自愿合法原则。

14.

中国公民王某将甲国公民米勒诉至某人民法院，请求判决两人离婚、分割夫妻财产并将幼子的监护权判决给她。王某与米勒的经常居所及主要财产均在上海，其幼子为甲国籍。关于本案的法律适用，下列哪些选项是正确的?A.离婚事项，应适用中国法B.夫妻财产的分割，王某与米勒可选择适用中国法或甲国法C.监护权事项，在甲国法与中国法中选择适用有利于保护幼子利益的法律D.夫妻财产的分割与监护权事项均应适用中国法正确答案：ABC[解析]①《法律适用法》第27条规定：“诉讼离婚，适用法院地法律。”A项正确；

②第24条规定：“夫妻财产关系，当事人可以协议选择适用一方当事人经常居所地法律、国籍国法律或者主要财产所在地法律。当事人没有选择的，适用共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法律。”甲国和中国分别为夫妻双方的国籍国，财产分割选择中国法或甲国法均为有效，B项正确；

③第30条规定：“监护，适用一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律中有利于保护被监护人权益的法律。”C项正确；

④本题夫妻财产关系和监护法律适用均无应适用中国法的结论，D项错误。

综上，本题的正确答案为ABC。

15.

根据《商标法》的规定，下列哪些行为属于侵犯注册商标专用权?______A.未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标的B.未经商标注册人的许可，在类似商品上使用与其注册商标近似的商标C.未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的D.过失为侵犯他人商标专用权行为提供便利条件的正确答案：AC[考点]侵犯注册商标专用权

[解析]根据《商标法》第57条规定：“有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：(一)未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标的；(二)未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标近似的商标，或者在类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标，容易导致混淆的；(三)销售侵犯注册商标专用权的商品的；(四)伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的；(五)未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的：(六)故意为侵犯他人商标专用权行为提供便利条件，帮助他人实施侵犯商标专用权行为的；(七)给他人的注册商标专用权造成其他损害的。”A、C选项正确，B、D选项错误。

16.

根据《仲裁法》和《民事诉讼法》的规定，下列关于仲裁裁决的说法错误的有哪些?______、A.仲裁裁决送达生效B.仲裁裁决由当事人向仲裁委员会申请执行，然后由仲裁委员会向相应的法院提出申请C.仲裁裁决一旦生效不可撤销D.当事人申请执行仲裁裁决案件，由被执行人住所地或者被执行的财产所在地的中级人民法院管辖正确答案：ABC[解析]根据《仲裁法》第57条规定，裁决书自作出之日起发生法律效力。A选项错误。《仲裁法》第62条规定，当事人应当履行裁决。一方当事人不履行的，另一方当事人可以依照《民事诉讼法》的有关规定向人民法院申请执行。受申请的人民法院应当执行。B选项错误。《仲裁法》第58条规定，当事人提出证据证明裁决有下列情形之一的，可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：(1)没有仲裁协议的；(2)裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁委员会无权仲裁的；(3)仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的；(4)裁决所根据的证据是伪造的；(5)对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；(6)仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿，徇私舞弊，枉法裁决行为的。人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的，应当裁定撤销。人民法院认定该裁决违背社会公共利益的，应当裁定撤销。C选项错误。《仲裁法解释》第29条规定，当事人申请执行仲裁裁决案件，由被执行人住所地或者被执行的财产所在地的中级人民法院管辖。D选项正确。

17.

某企业与职工解除劳动关系时，在经济补偿方面的下列哪些做法不符合《劳动法》的规定?A.李某的试用期刚过一半，被发现不符合录用条件，企业决定在解除劳动合同时支付试用期的全部工资，但不支付经济补偿金B.张某尚未达到退休年龄，但决定提前办理退休手续，企业告知，此情况下只支付养老金而不支付经济补偿金C.吴某在劳动合同解除后，根据有关规定将领取失业救济金，企业决定从经济补偿金中作适当扣除D.肖某因患病被解除劳动合同，企业发给经济补偿金，同时发给不低于6个月工资的医疗补助费并在经济补偿金中作相应抵偿正确答案：CD[考点]用人单位经济补偿

[解析]《劳动法》第28条的规定：“用人单位协议解除、提前通知解除，经济性裁员解除劳动合同的，应当按照国家规定给予经济补偿。”《劳动合同法》39条规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：(一)在试用期间被证明不符合录用条件的；……第46条同时规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；(二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；(三)用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；(四)用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；(五)除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；(六)依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；(七)法律、行政法规规定的其他情形。劳动合同解除后，用人单位对符合规定的劳动者应支付经济补偿金。不能因劳动者领取了失业救济金而拒付或克扣经济补偿全，失业保险机构也不得以劳动者领取了经济补偿金为由，停发或者减发失业救济金。所以CD项的做法违反了法律的规定。AB项不属于以上需要支付补偿金的情形，所以企业不支付经济补偿金的做法并不违法。正确答案为CD。

三、不定项选择题每题所设选项中至少有一个正确答案。1.

甲欲向乙银行贷款100万元，乙银行要求甲提供担保方可订立贷款合同。丙为帮助甲顺利借款，以举报丁影视公司通过订立“阴阳合同”偷税相要挟，迫使丁为甲借款与乙银行签订保证合同。据此，下列哪些说法是正确的?______A.丙的举报行为属于合法行为，