代持股协议的法律风险

代持股协议的法律风险产生代持股协议的原因有多种，可能是真实的出资人不愿意公开自己的身份，或者是为了规避经营中的关联交易、找别人代持股，或者是为了规避国家法律对某些行业持股上限的限制，也可能是有的公司对股东身份有特别的要求。但是，不管基于什么目的，代持股份必然在委托人和受托人之间形成一份股份代持协议书。签订代持股协议则存以下法律风险：一、代持股协议效力纠纷如果代持股协议的内容没有违反国家法律的规定，主要是没有以合法形式掩盖非法目的的、没有恶意串通损害他人利益等情形的，一般代持股协议是合法的。但是，这种合法也仅限于签订协议的双方之间，对第三人没有约束力。另外，根据中国法律规定，中国有些产业限制外国投资者（包括港、澳、台投资者）投资或者禁止外国投资者投资。如果外国投资者规避中国法律规定，通过股权代持方式进入相关行业，根据最高人民法院的相关司法解释，此时实际出资者和名义股东之间的代持股协议会因违反中国法律规定而被认定为无效。同理，您与张自勉先生之间的签订代持股协议，律师都是有可能通过技术手段使您吞并张自勉先生的股权的。二、代持股协议实际出资人不进行工商登记存在的法律风险登记在工商管理部门的股东是接受委托的持股代理人，并不是实际的出资人，但是，对外来讲，股东资格的确认依据的是股东出资证明书和工商登记，代持股协议实际出资人虽然出资但是自己的名字并不显示在工商登记资料上，就容易存在以下法律风险：1、股东的身份不被认可。由于代持股协议实际出资人的姓名并不记载于工商登记资料上，那么在法律上代持股协议实际出资人的股东地位是不被认可的，股东的表决权、分红权、增资优先权、剩余财产分配权等一系列的权利都需要由代持股人行使，必然导致风险的存在。同时代持股人转让股份、质押股份的行为，实际出资人都很难控制。如果实际出资人没有履行《公司法》规定的股权登记/变更登记等手续，实际出资人不能依其与代持股人签订的代持股协议的约定，当然取得股东资格或直接行使股东权利；如果实际出资人与代持股人就股东资格发生争议，也不能直接认定实际出资人具有股东资格，代持股人丧失股东资格。2、代持股人恶意损害实际股东的利益。包括代持股人滥用经营管理权、表决权、分红权、增资优先权、剩余财产分配权等权利给实际出资人造成的财产损失。在代持股协议中，实际出资人的股东权利都是由代持人行使，这显然有较大潜在道德风险。代持人如未经实际出资人许可私自转让股权、质押股权或对外欠巨额债务的行为，都会对被代持的股权造成巨大影响，而这些违约/败德行为，实际出资人都很难控制。一旦引起股权纠纷，将耗费实际出资人大量时间精力处理纠纷，甚至将实际出资人的个人名誉置诸险境。3、由于代持股人自身原因导致诉讼而被法院冻结保全或者执行名下的代持股权。当代持股人出现其他不能偿还的债务时，法院和其他有权机关可以依法查封上述代持股股权，并将代持股权用于偿还代持股人的债务。实际出资人如未能及时阻止，只能依据代持股协议主张赔偿责任，实际出资人无法以股东身份进行法律救济。4、代持股人意外死亡引发继承或离婚纠纷等。如果代持股人意外死亡，则其名下的股权作为财产将有可能涉及继承，或因离婚分割该股权导致难以预期的法律纠纷。实际出资人不得不卷入相关纠纷案件中，才能维护自己的财产权。5、其他股东在被代持股权实施最终转让时享有优先购买权。在实际出资人指令代持股人将其代持股权转让到自己或第三人名下时，则面临公司其他股东享有优先购买权的问题。根据我国现行《公司法》第72条的规定，经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。在实践中，该类股权转让协议往往并不向他方披露，自然也就没有履行《公司法》规定的股权转让程序，即违反了《公司法》第71条的规定，从而使得该股权转让行为的法律效力存在问题。目前审判中较为通行的观点为该股权转让合同属于可撤销的合同。代持股股权转让行为中因未履行经其他股东同意的程序，从而损害了其他股东的优先购买权。因此，作为权利受损方，其他股东可以请求撤销转让方和受让方之间的代持股股权转让合同。三、代持股行为系公司上市的潜在障碍在投融资交易中，多数公司的最终目的是上市，公司如果希望在中国境内资本市场公开发行股票，则需遵守中国证监会《首次公开发行股票并上市管理办法》（以下简称“《首发办法》”）。《首发办法》第13条要求，“发行人的股权清晰，控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东持有的发行人股份不存在重大权属纠纷”。由于代持股会影响发行人股权清晰度，且存在潜在股权纠纷风险，所以从目前证监会的监管上看，委托持股是不允许的。监管部门虽并否认委托持股本身的有效性，但为确保股权清晰而适用的监管审查却要求公司对委托持股的行为进行清理。股份代持问题已成为投行首发保荐业务的禁区。有保荐代表人指出，绝大多数的股份代持形式都不被监管层认可，如果存在股份代持问题的申报企业被举报，保荐机构及保荐代表人将承担连带责任。因此代持股权的行为在公司上市前需要清理干净，否则会影响公司上市。四、实际出资人充当公司实际控制人的法律规制实际出资人虽非显名股东，但在其以“隐形的手”实际控制公司时，则面临公司法对实际控制人的规制。我国现行《公司法》在第216条第3项对“实际控制人”的含义解释为：“虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。”实际资人有可能属于公司法中“实际控制人”的一种形式。按照《公司法》第16条规定，公司为实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议，受实际控制人控制的股东应当在表决时回避。又如第21条规定，实际控制人不得利用其关联关系损害公司利益，如果违反该规定给公司造成损失的，应承担赔偿责任。实际出资人在作为实际控制人出现时，不得不遵守《公司法》对实际控制人的规制。综上所述，如决定采用代持股协议方式，作为实际出资人一方将承担巨大法律与经济风险。建议委托律师全程跟进代持股的购入及法律风险规避的操作，以达到弱化乃至消弥风险的目的。办公场地租赁合同根据国家有关规定，甲、乙双方在自愿、平等、互利的基础上就甲方将其合法拥有的办公场所租赁给乙方使用的有关事宜，双方达成协议并签订租赁合同如下：出租办公场所情况甲方租赁给乙方的办公场所坐落在重庆北部新区星光五路8号19楼，建筑面积为300平方米。（甲方办公场地的一半）。二、合租期限：1、租期自2014年9月11日起，至2015年3月10日止。2、租赁期满，甲方有权收回出租办公场所，乙方应如期归还，乙方需继续承租的，应于租赁期满前一个月向甲方提出书面要求，经甲方同意后重新签订租赁合同。租金：甲乙双方约定，上述办公场所租金为100000元（大写：壹拾万元整）。一次性交清方可进场。其他费用租赁期间，水、电、物业管理费、清洁工工资、花草养护费等费用甲乙双方各承担50％。办公场所使用要求和维修责任租赁期间，乙方应合理使用和爱护甲方办公场所及其全部设施、设备，不得随意损坏，如有损坏，应照价赔偿。（详见公物登记表）乙方不得随意改变设施设备现状，如需装修和改变，应事先征得甲方同意，按照相关规定，向有关部门申请审批后，方可进行。在租赁期间，乙方应严格遵守国家的法律法规，不得利用甲方办公场地进行黄、赌、毒及其他违法犯罪活动。严格遵守消防、安全、卫生等相关规定，严防安全事故的发生，否则造成的一切后果由肇事方自行负责并承担相应的经济责任和法律责任。租赁期满，甲方如继续出租该房时，乙方优先，如甲方不再出租，乙方应如期搬迁。均不得随意损坏甲方设施设备。六、办公场所转租和归还1、乙方在租赁期间不得转租2、租赁期满后，上述办公场所归还时，应当符合正常使用状态。七、其他条款1、上述办公场所租赁期间，如甲方提前终止合同而违约，应赔偿乙方三个月租金。租赁期间，如乙方提前退租视为违约，应赔偿甲方三个月租金。2、租赁期间，如因产权证问题而影响乙方正常经营而造成的损失，由甲方负一切责任并给予赔偿。3、租赁和同签订后，如企业名称变更、可由甲乙双方盖章签字确认，原租赁合同条款不变，继续执行到合同期满八、本合同未尽事宜，甲、乙双方必须依法共同协商解决。九、本合同一式肆份，甲、乙双方各执贰份，合同经双方签字盖章生效，具有相同法律效力。出租方：