行政法期末考试重点

第一章行政法的基本概念

一、行政概念

行政法上的行政通常指公共行政，即国家行政机关或者法律、法规授权的组织对国家与

社会公共事务的组织、管理、决策与调控等活动。

二、行政权

（-）概念

是指国家行政机关和法律、法规授权组织实施公共管理活动的权力，主要包括行政立法权、

行政命令权、行政决定权、行政检查监督权、行政制裁权、行政强制执行权、行政裁判权等

权利

（二）特征

1.相对于其他国家权力而言，它具有：

（1）自由裁量性

（2）主动性

（3）广泛性

2.相对于社会组织、公民个人的权利而言，它具有：

（1）强制性

（2）单方性

（3）优益性

（4）不可处分性

三、行政法

（-）概念

行政法是调整在公共行政过程中所形成的各种社会关系，以配置、规范行政权和确认、保障

公民等一方权益为核心来规定各方主体之间权利义务的法律规范之总称

（二）行政法的特征

1、形式上的特征

（1）行政法没有统一的法典

（2）行政法由效力层次不同的法律规范构成

2、内容上的特征

（1）调整领域宽泛、内容丰富

（2）行政法的实体性规范与程序性规范的交融性

（3）行政法内容的相对易变性

四、行政法的渊源

（-）我国行政法的成文法源

1、宪法：具有最高法律效力，但很少在司法活动中得到适用

2、法律：全国人大及其常委会制定分为基本法律与普通法律，但实际上效力没有差别

3、行政法规：由国务院制定，在我国目前往往能起到法律的作用

4、地方性法规：由省级或者较大的市的人大及其常委会制定

5、行政规章：由国务院组成部门（部委行署）或国务院直属机构制定

6、民族自治条例与单行条例：由民族自治地方（区州县旗）的人大制定并报批后施行（没

有常委会）

7、法律解释：目前山全国人大常委会解释法律，其效力等于法律

8、国际条约与协定：原则上需转化成国内法方能成为法律渊源，但存在例外

（―）位阶

从宪法开始，由于制定主体的不同，效力等级基本上是从上到下依次递减的。大致体现出以

下层级：

1、宪法高于其他法

2、法律的效力高于行政法规、地方性法规、规章

3、行政法规的效力高于地方性法规、规章

4、地方性法规的效力高于本级或下级地方政府规章

5、省级规章效力高于本行政区域内较大市政府规章

确立法源位阶可以解决法规范之间发生冲突时，如何适用的问题。现有的成文法源之间若有

冲突，在适用时就要积极运用冲突规则来解决了。现有的冲突规则可以作如下总结：

1.上位法优于下位法（中央法高于地方法、人大法高于政府法）

2.特别法优于一般法

3.新法优于旧法

4.法不溯及既往

法律冲突与处理：

授权立法与法律冲突的，由全国人大常委会裁决（家长裁决法）

地方性法规与部门规章冲突，国务院可决定适用地方性法规，应适用部门规章的应提请全国

人大常委会裁决

部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间冲突的由国务院裁决

省级规章与市级法规冲突的由省级人大常委会处理

五、行政法律关系的构成要素

行政法律关系的要素包括主体、客体和内容

（―）主体

行政法律关系的主体，亦称行政法律关系的当事人，是指行政法律关系中权利的享有者和义

务的承担者。

（-）客体

行政法律关系的客体是指法律关系主体的权利义务所共同指向的对象。

1.物

是指人们能够控制和支配的物质实体。

2而为

是指行政法律关系主体所作出的有目的有意识的活动，包括作为和不作为。

3.智力成果

是指人们从事智力活动所取得的非物质财富，包括著作、专利、商标和其他智力成果

如非专利技术。

4.人身

一部分行政法律关系中，人身可以成为其客体。

5.行政权力

（三）内容

是指行政法律关系主体相互之间的权利义务。

1、行政主体之间以及行政主体与公务人员之间

2、行政主体与行政相对人之间

3、监督主体与行政主体之间

第二章行政法的基本原则

第一节依法行政原则

一、含义

依法行政原则也称行政合法性原则，即依照法律实施行政活动，具体是指行政机关行使行政

权力、管理行政事务，必须依法进行。

二、内容

1、法律优先

（1）行政权力的存在必须有合法的根据

（2）行政权力的行使必须符合法律规定

（3）越权无效，并应承担法律责任

2、法律保留

在立法上，对于重要的事项如涉及公民的基本自由利权利的事项、国家基本制度或重要制度

的设定等，都只能由法律来规定

3、法律优位

法律位阶高于行政法规、规章和命令，一切行政法规、规章和命令不得与法律相抵触

第二节比例原则

一、含义

指行政机关实施行政行为应兼顾行政目标的实现利保护相对人的权益，如为实现行政目

标可能对相对人权益造成不利影响，应将不利影响限制在尽可能小的范围内。

二、内容

（1）妥当性原则——行政机关所采取的手段，应有助于达成行政目标；

（2）必要性原则——在众多能达成行政1=1的手段中，行政机关应选择对公民权利限制或侵

害最小的手段；

（3）均衡性原则——行政机关对公民个人利益的干预不得超过实现行政目的所追求的公共

利益，两者之间必须合比例或者相称。

第三节信赖保护原则

—'、含义

基于维护法律秩序的安定性和保护社会成员正当权益的考虑，当社会成员对行政过程中

某些因素的不变性形成合理信赖，并且这种信赖值得保护时，行政主体不得变动上述因素，

或者变动上述因素后必须合理补偿社会成员的信赖损失。

二、内容

1、信赖基础

有形式上有效的行政行为作为当事人信赖的基础。

2、信赖表现

当事人因信赖前述行政行为而对其权利或财务等做出了处理。

3、信赖值得保护

正当的信赖,即当事人对行政行为的作为深信不疑,且对信赖基础的成立为善意无重大过失;

若新来的成立时由可归责于当事人的是由所致，该信赖不具有正当性，不值得保护。

第三章行政法主体

第一节行政主体

一、概念

行政主体是指享有国家行政权力，能以自己的名义从事行政管理活动，并独立承担由此产生

的法律责任的组织。

二、构成要素

1、权：自己享有并行使行政职权；否则可能是民事主体

2、名（自己的名义）：以自己名义实施行政活动；从其签名盖章上体现

3、责（法律责任）：必须能够独立承担因行政活动而产生的法律责任

二、种类

（―）外部行政主体和内部行政主体

根据行政主体实施行政权的范围不同

内部行政主体--一本行政主体的组成机构、公务员或隶属于本行政主体的其他主体

外部行政主体-一一依法对对社会公共事务进行管理的行政主体

（-）中央行政主体与地方行政主体

中央行政主体是行使行政职权的范围及于全国,行使的职权具有全国性功效的机关或组织

地方行政主体是行使行政职权的范围仅限于本行政区的机关或组织

（三）职权行政主体和授权行政主体

职权行政主体是指行使宪法，法律或法规赋予的固有行政职权的组织

授权行政主体是指行使法律，法规规定的非固有行政职权

（四0地域性行政主体与公务性行政主体

地域性行政主体是指以行政地域为基础，行使行政职权的范围对象与行政主体所处的行政地

域紧密联系的组织

公务性行政主体是指依法从事一定的公务活动,不以地域为设立标准，独立享有行政法上的权

利与义务的行政主体.

三、资格

1、职权行政主体资格的取得：

依照宪法和行政组织法的有关规定取得行政主体资格。

取得资格的对象是：国务院及其职能部门；地方各级人民政府及其派出机关；县级以上地方

人民政府的各个工作部门。

（1）依法成立

（2）拥有法定职权

（3）具有法定的机构编制和人员编制

（4）拥有独立的行政经费，拥有必要的办公条件

（5）经过必要的公告程序

2、授权行政主体资格的取得：

依照宪法和行政组织法以外的单行法律、法规和授权规定取得行政主体资格。

取得资格的对象是：行政机关所属的行政机构：公务组织；社会组织。

（1）授权依据

第一，•般是法律、法规的直接授权

第二，山法律、法规规定的有权机关依法授权

（2）具有相应的组织形式（具有管理公共事务职能的社会组织）

（3）符合法定程序的要求

第二节行政机关

1、中央行政机关

2.地方国家机关

（1）地方各级人民政府

省（自治区、直辖市）

市（下辖区、县的市）

县（自治县、市辖区、县级市）

乡（民族乡、镇）

（2）地方各级人民政府的工作部门（厅局委）

（3）地方人民政府的派出机关

行政公署：省、自治区人民政府经国务院批准设立

区公所：县、自治县人民政府经省、自治区、直辖市人民政府批准设立

街道办事处：市辖区、不设区的市的人民政府经上一级人民政府批准设立

派出机关并不是一级人民政府，但却依法行使着一定区域所有行政事务的组织和管理权，是

行政主体

第三节授权行政主体

一、类型

1.行政机构

（1）行政机关的内设机构

（2）政府职能部门的派出机构

（3）依法设立的专门行政机构

（4）临时机构

2.企业组织

3.事业组织

4.社会团体、群众自治性组织、人民群众团体、居委会、村委会

二、法律地位

1、被授权组织在依法行使被授予的行政职权时，则成为行政主体的组成部分；

2、没有经过法律法规的特别授权的行政机关内部机构或某些组织，即使它们行使着行政职

权，仍然不具有行政主体的资格，也不可能成为行政主体：

3、被授权组织在从事行政职权以外的其他活动时，也不能成为行政主体，只是普通的组织。

第四节行政委托

（一）含义

一个行政主体因工作需要等原因委托其他组织或个人以其名义进行管理活动，其行为后果归

属于委托行政主体的法律制度。

（二）特征

1.受委托的组织不是行政机关也不是其他国家机关；

2.受委托机关仅能根据委托行使•定行政职能，而不能行使•般行政职能；

3.受委托组织行使行政职能是基于行政机关的委托，而非法律授权；

（三）被委托方的资格

行政委托的被委托方既可以是行政组织，也可以是非行政组织；既可以是组织，也可以是个

人

1.应是依法成立的管理公共事务的事业组织；

2.具有熟悉有关法律法规规章和任务的工作人员：

3.受委托进行技术鉴定的必须具备相应的物质条件；

4.对于受委托行使其他行政职能以及职权的组织，法律尚未规定统•的条件。

第五节公务员

一、公务员的概念

是指依法履行公职、纳入国家行政编制、由国家财政负担工资福利的工作人员。

二、区分公务行为和个人行为

1、时间要素。公务员在上班和执行任务期间实施的行为，通常视为公务行为，而在下

班和非执行任务期间实施的行为，则通常视为个人行为。

2、名义要素•公务员的行为是以其所属的行政主体的名义作出的，通常视为公务行为；

非以其所属的行政主体的名义作出的，通常视为个人行为。

3、公益要素。公务员的公务行为涉及公共利益的，同公共事务有关的，通常视为公务

行为；不涉及公共利益，与公共事务无关的，通常视为个人行为。

4、职责要素。公务员的行为属于其职责范围的，通常视为公务行为；超出其职责范围

的，通常视为个人行为。

5、命令要素。公务员按照法律或者行政首长的命令、指示以及委托实施的行为，通常

视为公务行为：无命令和法律根据的行为，通常视为个人行为。

6、公务标志要素。公务员执行公务是佩带或出示能表明其身份的公务标志的行为，通

常视为公务行为，反之则属于个人行为。

三、公务员的公职关系

公务员应当具备的（下限）

（1）具有中华人民共和国国籍（本国公民）

条

（2）年满十八周岁（年龄）

（3）拥护中华人民共和国宪法（法律）（注意顺序）

件

（4）具有良好的品行（德能）

（5）具有正常履行职责的身体条件（健康〉

C6）具有符合职位要求的文化程度和工作能力（皮能）

（7）法律规定的其他条件

卜列人员不得录用为公务员

（D曾因犯罪受过刑事处罚的

条

（2）曾被开除公职的

件

（3）有法打规定不得录用为公务员的，它情形

的

1.录用

公务员录用的范围

本法规定,录用的范围仅限于担任主任科员以卜及其他相当职务层次的非领导职务公务

员。

公务员录用的办法和原则

(1)公开考试公开是公正与公平的基础。

(2)严格考察。

(3)平等竞争。

(4)择优录取。

2.公选

适用对象：正厅局级以下领导职务、副调研员以上非领导职务、初任法官、初任检察官

种类：公务员系统内的公选面向社会公选

3.调任

从国有企业事业单位、人民团体和群众团体中的公务人员调

适用与领导职务或者副调研员以上非领导职务

4.聘任

适用对象：不涉及国家秘密的专业性较强的职位和辅助性职位。

条件：经省级以上公务员主管部门批准

方法：可参照录用程序，也可直接聘任

聘任合同：报同级公务员主管部门备案

工资：协议工资制

实习期限：1-6个月

聘任合同期限：1-5年

四、公职的履行

1考.核

考核内容德能勤绩廉，以绩为不

考考核类型平时考核、定期考核

核考核结果优秀、称职、基本称职、不称

职

2奖.励

奖奖励对象公务员个人、公务员文体

励奖励形式精神物质相结合，精神为主

奖励等级嘉奖、记三等功、记.等功、

记一等功、授予荣誉称号。

3.惩戒：对违法违纪的公务员给予

(1)处分种类

受处分期间处分对现有受处分期间处分解除后

待遇的影响能否晋升能否晋升

6g月不得晋升职苜升不受处

不影响现有务，级别:，澎响.

丽1讣人的工资档次、但解除降级、

职务、哂擅职，不规

为恢复原锻

记大过不触皆升

刖、职务.

工资档次、

IW知蝴职务、

24八月

撤职撤去现职、

•购J

开除解除人事关素，不得再担任公务员

(2)处分的设定

除法律、法规、规章、国务院的决定外，行政机关不得以其他任何形式设定公务员处分事项

部门规章：除国务院监察部门、人事部门外，其他部门制定处分规章，应当与国务院监察、

人事部门联合制定。

(3)并处规则

分别确定

执行：

处分种类不同的处分种类相同

的

同时有两种从重一个处分期之

以上需处分上，多个处分

的行为期之下，决定

处分期。“先

并后减”

先后处分期;合并执行(先减后并〉

5.职务升降

巡级晋升、特别优秀或工作特殊需要，可以破格或越一

皴7升.

晋月领导职务的，任职前公示制度、任职试用期制度

考或不称职的，降低一个职务层次

6.职务交流

交流调任从苴它国有单位或团体公务人员中调入

转任在公务员队伍内变动职务

挂职人事关系在原单位，但在其它单位《上级机X..下级机关.

其他地区机关、国有企事业单位）短期工作

7.回避

回任近亲夫妻、直系血亲、三代以内旁因长城或工作性

避职回避系血亲、近姻亲：①不能在同质特殊，看期

一机关直接隶属同一领导；②的，由省级以上

II不能相互直接领导；③不能一公笳员主管部门

避方当领导，另一方在该机关中规江

从好织、人事、纪检、监察、

财务、审计

地域县乡两级机关及有关主要部门法「另有规定的

回避主要领导不能在原籍任职除外

执行涉及本人（或近亲属）利害关系的；近亲即大奏、直系血

公务亲、三代以内旁系血亲，近姻亲

回避

五、公职的退出——退出公务员队伍

1.辞退

（1）年度考核，连续两年不称职。

（2）不胜任现职工作，又不接受其他安排的

（3）因机关调整、撤销、合并、缩编等，需调整工作拒绝合理安排的

（4）大错不犯、小错不断，屡教不改，不宜开除的。

（5）矿工、因公外出、请假期满无正当理山逾期不归连续超过15日，或一年内累计超过

30日的。

不得辞退的情形

（1）因公致残、被确认丧失或部分丧失工作能力的。

(2)患病或负伤，在规定的医疗期内的

(3)女性公务员在孕期、产假、哺乳期内

(4)法律、行政法规规定的其他情形。

辞退手续：公务交接、必要时接受审计

辞退后的待遇：辞退费或失业保险

2.辞职——辞去公职

(1)辞职申请：书面

(2)辞职审批：30日内审批、领导成员90日内审批

(3)不得辞职的情形：

A未满国家规定的最低服务年限。

B涉密职位、或离开上述职位不满脱密年限的

C重要公务尚未处理完毕，且须由本人继续处理

D正在接受审计、纪律审查，或者涉嫌犯罪、司法程序未终结的，法律行政法规规定的其他

情形。

3.退休

(1)应当退休：a.达到国家规定的退休年龄b.完全丧失工作能

(2)自愿申请提前退休：a.工作年限满30年

b.距国家规定退休年限不足5年，且工作年限满20年

c.其他情形

(3)退休后的待遇：a.享受退休金及其他待遇

b.应处分、但在处分做出之前退休的，不再处分。

但应给予降级、撤职、开除处分的，应当降低或取消其享受的待遇

第四章行政行为

一、行政行为的概念与特征

(一)含义

行政行为是指行政主体为实现国家行政管理目的、行使行政职权和履行行政职责所实施的一

切具有法律意义、产生法律效果的行为。

(-)特征

1、主体要素行政主体

2、权力要素行使行政职权或履行行政职责

3、法律要素能够产生法律效果的行为

4、目的要素行政行为是对社会公共事务的管理和提供公共服务的行为，这些行为不同于

为个人利益或者一定范围内的团体利益为目的的管理行为

二、行政事实行为

是指行政主体及其公务员基于行政职权而实施的，不以设定行政相对人权利义务为目

的,且不具有法律约束力的行为

三、行政行为的分类

(-)抽象行政行为与具体行政行为

以行政行为实施的对象和适用力的不同为标准。

1、抽象行政行为是行政主体针对不特定的对象所做出的具有普遍约束力的行为。

主要包括两类：-是行政立法行为；二是制定其他规范性文件的行为。

2、具体行政行为是指行政主体针对特定的对象、就特定的事项作出的处理决定，只对特定

行政相对人具有约束力的行为。

3、区分标准：

一是具体行政行为所针对的对象是特定的，而抽象行政行为所针对的对象是不特定的；

二是具体行政行为不具有普遍约束力，而抽象行政行为具有普遍约束力：

三是具体行政行为只能适用一次，而抽象行政行为可以重复适用；

四是具体行政行为的效力及于以前，抽象行政行为的效力及于以后。

（-）羁束行政行为与自由裁量行为

根据法律规定时行政行为约束程度的不同

1、羁束行政行为是指法律明确规定了行政行为的范围、条件、形式、程序、方法等，行政

机关没有自由选择的余地，只能严格依法实施而作出的行政行为。

2、自由裁量行政行为是指法律仅仅规定行政行为的范围、条件、幅度和种类等，由行政机

关根据实际情况决定如何适用法律而作出的行政行为。

（三）依职权的和依申请的

以行政行为的实施是否必须有行政行对人的申请为标准

1、依职权的行政行为是指行政机关主动行使行政职权，无须相对人的申请而作出的行政行

为。

2、依申请的行政的行政行为是指行政行为以相对人的申请为前提条件，行使行政权力而作

出的行政行为。

（四）单方行政行为与双方行政行为

决定行政行为时参与意思表示的当事人数目不同划分的意义在于它们所表现出来的不同特

征，是其各自在成立时所遵循的行为规则不同。

四、行政行为的效力

（―）确定力

又称不可改变力。行政行为的确定力是指已生效的行政行为对行政相对人和行政主体所

具有的不受任意改变的法律效力。

这种改变，既包括撤销、重作，也包括变更；既包括对事实认定的改变和法律适用的改

变，也包括对权利义务的改变。

1、对行政主体而言，它被要求不得任意改变自己所作出的行政行为，否则应承担相应的法

律责任。

2、对行政相对人而言，一旦超过期限，行政相对人就不得对该行政行为提起争议。

不过确定力也不是绝对的：

1、经行政复议机关作出复议决定予以变更和撤销。

2、由上级行政机关行使监督权予以变更和撤销。

3、经行政诉讼由人民法院判决予以撤销和变更。

4、因发现确有错误，由作出该行政行为的行政主体自己变更和撤销。

（二）拘束力

行政行为的拘束力，是指行政行为生效后所具有的约束、限制行政主体和行政相对人行为的

法律效力。

1、对行政相对人：相对人的行为应符合行政行为的规定而不得予以违反

2、对行政主体：对自己做出的行政行为应予以严格遵循而不得超越于该行为之外，违反其

行为的规定。

（三）执行力

行政行为的执行力，是指已生效的行政行为要求行政主体和行政相对人对行政行为的内容予

以实现的法律效力。

执行力所要求实现的内容是行政行为所设定的权利义务。其实现方法有两种：自行履行和强

制执行。

五、行政行为的法律效力

（一）构成要件

1.主体：行政主体

2.对象：行政相对人

3.内容：行使行政职权

4.效果：影响相对人权益的意思表示

（-）成立要件

1、抽象行政行为成立要件：

①一定会议审议通过；

②行政首长签署；

③以法定形式公布；

④生效日期届至；

2、具体行政行为成立（生效）要件：

①作出决定

②送达

③受领（或另定生效日期）

六、行政行为的无效、撤销与废止

【无效】：因行政行为存在重大或明显违法情形，则可使行为自始至终不具有法律效力。

一般情形：

行政行为具有特别重大的违法情形

行政行为具有明显的违法情形

行政行为的实施将导致犯罪

行政主体受相对人胁迫或欺骗作出的行政行为

不可能实施的行政行为

行政主体不明确或明显超越相应职权的行政行为

【撤销】：

1、合法要件欠缺

2、不适当的行政行为

应注意：违法、不适当违法、不适当的行为虽然可能被撤销，但撤销前仍然有效,

所以不能抵制

《行政诉讼法》第70条规定：

（1）行政行为主要证据不足的

（2）行政行为适用法律、法规错误的

（3）行政行为违反法定程序的

（4）行政行为超越职权的

（5）滥用职权的

（6）行政行为明显不当的

【废止】：

行政行为的废止，是指因形势或法律、政策的变化，使原合法、适当的行政行为终

止其继续发生效力。

条件：

（1）行政行为所依据的法律、法规等依法修改、废止或撤销；

（2）行政行为已完成原定目标、任务。

（3）客观情况变化，公共利益需要；（例如盖房子，行政许可已经有了，但因为要修地铁,

废止），本条件应注意信赖利益保护。行为目标实现

第五章行政立法

第一节行政法规

-■、概念

国务院根据宪法和法律，为了行使行政权力、履行行政职责，按照法定权限和程序制定

的各种行政管理法律规范的总称。

二、行政法规的制定程序

立项①国务院有关部门认为需要制定行政法规的，应向

国务院报请立项。②由国务院法制机构拟寸年度立

法工作讣划报国务院审批。

起草①由有关部门起草或由国务院法制机构起不或者组

织起草；重要行政管理的法律、行政法规节案由国

务院法制机构组织起草。

②由起管部门主要负责人签字送审

听取意①起草过程中应广泛听取有关机关、组织和公民的

见意见。②通过座谈会、论证会、听证会等形式行政

法规草案应当向社会公布，征求意见，但是经国务

院决定不公布的除外。

审查①国务院法制机构负责隼查②由法制机构上要负责

人建议捺请审议，但谎整范围单一、各方闿意见一

致或法仆配套法规可以转批

决定①国务院常务会议审议，法制机构或起草部匚做说

明；或百接由国务院审批

公布①总理签署国务院令公布施行，有关国防建设的行

政法规，可以由国务院总理、中央军事委员会主席

与

共同签署国务院、中央军事委员会令公饰。70②标

备案准文本为国务院公报文本③公布后30口析施行，但

涉及国家安全、外汇汇率、货币政策确邓及公布后

不立即施行将有碍法规施行的，可以自公布之日起

施行④公布后30日内由办公厅报请全国人大常委会

备案

解释①属条文本身问题的，国务院各部门和省级政府可

要求解释，由国务院法制机构拟订解释磔案报国务

院同意后，由国务院或其授权的有关部门公布②属

具体应用问题的，国务院各部门与省级政府的法制

机构可请求解释，由国务院法制机构解和答复；沙

及重大问题的由其提出意见报国务院同蓝后答复。

第二节行政规章

一、概念

包括部门规章和地方政府规章

1、部门规章：国务院的组成部门，各部、委员会、中国人民银行、审计署和具有行政管理

职能的直属机构

2、地方政府规章：

(1)省、自治区、直辖市的人民政府：河北省人民政府

(2)设区的市、自治州的人民政府

二、规章的制定程序

立项起草审查决定公布

部门国务院部门由国务院部1、由法部务会议本部部长

规章的内设机构「组织起草■制机构负或委员会签署，在

可确定内设部门公报、

或其他机构责统一审议决定

部门、其他国务院公

向该部门提机构起苴，查。2、报或全国

请立项也可痛定由由法轲机发行的报

法制机构起构主要负纸,登，

草、组织起责人签署。标准文本.

3、涉及

地方所属工作部省级、设区公民、组常务会议省长、自

门或卜级改的市人民政或全体会治区主席、

织其他机市长筌署。

章府向该省、府组织起草0议决定

可确定其部构切身利隹木徽政

府公报、

自治区、直匚起草，也益或存在

本行政区

辖市或设区可确定法制

重大分歧发行的报

的市、自治机构起苴或的，可举经刊登,

组织起草.标准文本

州人民政府行听讦。

报请立项

备案

部门解释权属丁公布后30

规章规章制定机日内由国

务院各部

关。

门的法制

机构报请

国务院备

案。

地方公布后壬OR

性规由省政府法

制机枸报请

国务院和本

缓人大常委

会备案。

政府法制机

构报请国务

院、本级人

大常委会、

省级人大常

委会'省级

政府备案

第三节行政立法监督（了解）

一、概念

对行政机关制定行政法规、规章的监督。

既需要事前的监督机制也需要事后的监督机制。事前的监督机制如听证等，已在行政立法程

序中作过介绍。这里所介绍的是主要是事后监督机制。

二、行政监督的基本类型

1、权力机关对行政立法的监督

是否与宪法、法律相抵触，规定的内容是否适当。

形式：备案，改变或撤销

2、上级行政机关对下级行政机关行政立法的监督

形式：备案，改变或撤销

3、其他社会主体对行政立法的监督

向全国人大常委会提出书面审查要求

第六章行政许可

第一节行政许可概述

-、概念

我国《行政许可法》第2条规定，"本法所称行政许可，是指行政机关根据公民、法人或者

其他组织的申请，经依法审查，准予其从事特定活动的行为”

二、特征

1.行政许可是依申请的行政行为

2.行政许可是行政主体赋予行政相对人某种法律资格或者法律权利的具体行政行为

3.行政许可是一种要式行政行为。通常的表现形式是颁发许可证、执照等

4.行政许可是一个对外的管理行为

5.行政许可以法律一般禁止为前提

三、行政许可的设定

()行政许可的设定事项

1.普通许可

直接涉及国家安全、公共安全、经济宏观调控、生态环境保护以及直接关系人身健康、生命

财产安全等特定活动，需要按照法定条件予以批准的事项

目的：主要是保障安全

特点乂1)一般没有数量限制

⑵能否取得许可与申请人自身条件有关

(3)许可不得转让

2.特许事项

有限自然资源开发利用、公共资源配置以及直接关系公共利益的特定行业的市场准入等，需

要赋予特定权利的事项

目的：主要是分配稀缺资源

特点：⑴一般有数量限制

⑵行政机关实施许可一般有自由裁量权

⑶申请人取得许可一般应当支付一定费用

⑷行政许可事项可以在被许可人和符合条件的公民、法人和其他组织之间依法转

让、继承

3.认可事项

提供公众服务并且直接关系公共利益的职业、行业，需要确定具备特殊信誉、特殊条件或者

特殊技能等资格、资质的事项

目的：主要是确认从业水平或某种技能、信誉

特点⑴一般都要通过考试或严格考核方式并根据考试、考核结果决定是否予以许可

（2）没有数量限制

⑶行政机关实施许可一般没有自由裁量权

⑷资格资质的许可与申请人的身份相联系，资格资质证书不能转让、继承

4.核准事项

直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全的重要设备、设施、产品、物品，需要按照技

术标准、技术规范，通过检验、检测、检疫等方式进行审定的事项

目的：主要是判断某些事项是否达到特定技术标准和技术规范，以防止危险、保障安全

特点：

（1）许可的依据主要是技术性、专业性的标准

（2）没有数量限制

（3）行政机关实施许可一般没有自由裁量权

（4）许可与申请事项的自身条件有关，许可证件不能转让

5.登记事项

企业或者其他组织的设立等，需要确定主体资格的事项

目的：主要是确认申请人的主体资格

特点：

（1）未经许可取得主体资格不得从事相关社会经济活动，不受法律保护

（2）没有数量限制

（3）行政机关一般没有自由裁量权

（4）许可不能转让

6.法律、行政法规规定可以设定行政许可的其他事项

（二）可以不设许可的事项

1.公民、法人或者其他组织能够自主决定的

2.市场竞争机制能够有效调节的

3.行业组织或者中介机构能够自律管理的

4.行政机关采用事后监督等其他行政管理方式能够解决的

四、设定权限

创设经常创设非经常性许可制定具体规亦禁止设

性许可定许可

法律可以创设无此情况无此情况

行政法律未创必要时国务院可以行政法规、地

法规设时可以采用发布决定的方方性法规、所中央立

创设代设定；实施后除有的行政规里法无禁

临时性许可外，应都可在上位法止

及时提请全国人大范围内作出k

应其常委会制定法体规定，但不

律，或者自行制定得增设许可，

行政法规；不得增设违反

注意：国务院的决上位法的其他

定不能设定行政处条件

不

地方性上位法未无此情况行政法规、①必须由国家

法规创设时可地方性法规、续一确定资格

资质的许可

以创设所有的行政

②企业或其他

规章都可在

省级地创设上位法未创设许可的.绢织的设立登

必要时省级政府规章上位法范围

方规章k及其前置性

可以创设临时性许内作出具体讨可

可；该许可实施满一

规定，但不③限制外地个

年需继续实施的，应

得增设许可,人和企业生产、

然请本级人班其

经营、服务、

腔如定地方性法不得增设违

语品进入的许

规(排除部门规章和反上位法的

较大市的规章)一一其他条件可

所有的规章都

可以设定行政处罚

五、行政许可的实施程序

一般程序

(-)申请与受理

1、申请方式：可以通过信函、电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件等方式提出。

2、行政机关的公示与诚信义务：应当将法律、法规、规章规定的有关行政许可的事项、依

据、条件、数量、程序、期限以及需要提交的全部材料的目录和申请书示范文本等在办公场

所公示。申请人要求行政机关对公示内容予以说明、解释的，行政机关应当说明、解释，提

供准确、可靠的信息。

3、行政机关对申请的处理：

(1)申请事项依法不需要取得行政许可的，应当即时告知申请人不受理；

(2)申请事项依法不属于本行政机关职权范围的，应当即时作出不予受理的决定，并告知

申请人向有关行政机关申请；

(3)申请材料存在可以当场更正的错误的，应当允许申请人当场更正：

(4)申请材料不齐全或者不符合法定形式的，应当当场或者在五日内一次告知申请人需要

补正的全部内容，逾期不告知的，自收到申请材料之日起即为受理：

(5)申请事项属于本行政机关职权范围，申请材料齐全、符合法定形式，或者申请人按照

本行政机关的要求提交全部补正申请材料的，应当受理行政许可申请(即受理的条件)。

行政机关受理或者不予受理行政许可申请，应当出具加盖本行政机关专用印章和注明日期的

书面凭证。

(-)审查与决定

1、行政机关对行政许可申请进行审查时，发现行政许可事项直接关系他人重大利益的，应

当告知该利害关系人。申请人、利害关系人有权进行陈述和申辩。行政机关应当听取申请人、

利害关系人的意见。

2、行政机关作出的准予行政许可决定，应当予以公开，公众有权查阅。

3、除可以当场作出行政许可决定的外，行政机关应当自受理行政许可申请之日起二十日内

作出行政许可决定。二十日内不能作出决定的，经本行政机关负责人批准，可以延长十日，

并应当将延长期限的理由告知申请人。但是，法律、法规另有规定的，依照其规定。

4、依照本法第二十六条的规定，行政许可采取统一办理或者联合办理、集中办理的，办理

的时间不得超过四十五日：四十五日内不能办结的，经本级人民政府负责人批准，可以延长

十五II,并应当将延长期限的理由告知申请人。

5、依法应当先经下级行政机关审查后报上级行政机关决定的行政许可，下级行政机关应当

自其受理行政许可申请之日起二十日内审查完毕。但是，法律、法规另有规定的，依照其规

定。

(三)听证

1、必须举行听证的情形：公听会

法律、法规、规章规定实施行政许可应当听证的事项，或者行政机关认为需要听证的其他涉

及公共利益的重大行政许可事项，行政机关应当向社会公告，并举行听证。

如：江苏省教育厅就提高中小学杂费标准举行的听证。

2、一般的听证会

行政许可直接涉及申请人与他人之间重大利益关系的，行政机关在作出行政许可决定前，应

当告知申请人、利害关系人享有要求听证的权利；申请人、利害关系人在被告知听证权利之

II起五日内提出听证申请的，行政机关应当在二十日内组织听证。申请人、利害关系人不

承担行政机关组织听证的费用。

3、听证规则

一般的听证会按照下列程序进行：

(1)通知：行政机关应当于举行听证的七日前将举行听证的时间、地点通知申请人、利害

关系人，必要时予以公告。

(2)听证应当公开举行。

(3)内部职能分离与回避：行政机关应当指定审查该行政许可申请的工作人员以外的人员

为听证主持人；申请人、利害关系人认为主持人与该行政许可事项有直接利害关系的，有权

申请回避。

(4)听证的进行：举行听证时，审查该行政许可申请的工作人员应当提供审查意见的证据、

理由，申请人、利害关系人可以提出证据，并进行申辩和质证；

（5）听证笔录与“行政案卷排他性"规则：听证应当制作笔录，听证笔录应当交听证参加

人确认无误后签字或者盖章。行政机关应当根据听证笔录，作出行政许可决定。

（四）行政许可的变更与延续

1、行政许可的变更

被许可人要求变更行政许可事项的，应当向作出行政许可决定的行政机关提出申请；符合法

定条件、标准的，行政机关应当依法办理变更手续。（第49条）

2、行政许可的延续

被许可人需要延续依法取得的行政许可的有效期的，应当在该行政许可有效期届满三十日前

向作出行政许可决定的行政机关提出申请。但是，法律、法规、规章另有规定的，依照其规

定。

行政机关应当根据被许可人的申请，在该行政许可有效期届满前作出是否准予延续的决定；

逾期未作决定的，视为准予延续。

（五）特别规定

1、“赋权”许可程序

对有限自然资源开发利用、公共资源配置以及直接关系公共利益的特定行业的市场准入等，

需要赋予特定权利的许可事项，行政机关应当通过招标、拍卖等公平竞争的方式作出决定。

但是，法律、行政法规另有规定的，依照其规定。

行政机关通过招标、拍卖等方式作出行政许可决定的具体程序，依照有关法律、行政法规的

规定。

行政机关按照招标、拍卖程序确定中标人、买受人后，应当作出准予行政许可的决定，并

依法向中标人、买受人颁发行政许可证件。

行政机关违反本条规定，不采用招标、拍卖方式，或者违反招标、拍卖程序，损害申请人

合法权益的，申请人可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。

2、资格资质许可程序

对于赋予公民特定资格的许可，依法应当举行国家考试的，行政机关根据考试成绩和其他法

定条件作出行政许可决定；赋予法人或者其他组织特定的资格、资质的，行政机关根据申请

人的专业人员构成、技术条件、经营业绩和管理水平等的考核结果作出行政许可决定。但是,

法律、行政法规另有规定的，依照其规定

公民特定资格的考试依法由行政机关或者行业组织实施，公开举行。行政机关或者行业组织

应当事先公布资格考试的报名条件、报考办法、考试科目以及考试大纲。但是，不得组织强

制性的资格考试的考前培训，不得指定教材或者其他助考材料

3、技术审定程序（见55条）

4、设立登记程序：对企业或者其他组织的设立等，需要确定主体资格的许可事项，申请人

提交的申请材料齐全、符合法定形式的，行政机关应当当场予以登记。但需要对申请材料的

实质内容进行核实的除外。（第56条）

5、有数量限制的行政许可程序，两个或者两个以上申请人的申请均符合法定条件、标准的，

行政机关应当根据受理行政许可申请的先后顺序作出准予行政许可的决定。但是，法律、行

政法规另有规定的，依照其规定。

（六）行政许可的费用

实施行政许可和对行政许可事项进行监督检查，不得收取任何费用，除非法律、行政法规另

有规定。

各级财政应当保证行政机关实施行政许可的经费。

第七章行政处罚

（-）行政处罚的概念

行政主体实施行政管理的一种重要方式

指特定的行政主体（享有行政处罚权的行政机关或法律、法规授权的组织）依法对行为违反

行政法律规范而尚未构成犯罪的行政相对人所作出的法律制裁行为。

（二）行政处罚的特征

（1）作出行政处罚的主体必须是特定的行政主体；

（2）行政处罚的对象是行为违反行政法律规范而尚未构成犯罪的行政相对人；

（3）行政处罚是对行为违反行政法律规范的行政相对人的一种惩罚，具有制裁性。

三、行政处罚的种类和设定

（-）行政处罚的种类

从行政法学理论上讲，一般把行政处罚划分为：

1.人身罚

指行政主体在一定时期内剥夺行政违法行为者人身自由的处罚形式

（1）行政拘留

在适用机关上，只能由公安机关决定和执行。

在适用时间上，为1日以上，一般情况下在15日以下，并罚不超过20天。

在适用程序上，必须经过传唤、讯问、取证、裁决、执行等程序。

（2）限制出境或驱逐出境

2.财产罚

指行政主体剥夺行政违法行为者一定财产权的处罚形式；

（1）罚款

（2）没收违法所得，没收非法财产

3.能力罚

指行政主体剥夺或限制行政违法行为者的某种行为能力和资格，使其不能从事某种活动的处

罚形式

（1）责令停产停业

（2）暂扣或吊销许可证、执照

4.申诫罚

亦称精神的或声誉罚，指行政主体对行政违法行为者提出警戒或者谴责，申明其有违法行为,

通过对其名誉、荣誉、信誉等施加影响，引起精神上的警惕，使其不再违法的处罚形式

（1）警告

（2）通报批评

根据《行政处罚法》的规定，行政处罚的种类为：

（1）警告；

（2）罚款；

（3）没收违法所得、没收非法财物（一般指从事违法活动的工具）；

（4）责令停产停业；

（5）暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照；

（6）行政拘留；

（7）法律、行政法规规定的其他行政处罚。

（二）行政处罚的设定

法律可以设定各种处罚，限制人身自由的

处罚由法律保留（9条）

行政法规限制人身自由以外的处罚（10条）

地方性法规除限制人身自由、吊销企业营业执照

以外的处罚（11条）

部门规章警告、一定数额的罚款，罚款限额由

国务院决定（12条）

地方政府规章警告、一定数额的罚款，罚款限额由

省级人大常委会决定（13条）

1、法律对行政处罚的设定权

法律是指由全国人大及其常委会制定的规范性文本，除宪法以外它在我国法律体系中居于最

高地位。法律可以设定任何种类和形式的行政处罚。同时，对于限制人身自由的行政处罚，

只能由法律设定，法规、规章等都无权设定。

2、行政法规的设定权

行政法规除了不能设定限制人身自由的行政处罚以外，可以设定其他各种行政处罚。

同时，如果法律对违法行为已经做出处罚规定，需要行政法规作出具体规定的，行政法规必

须在法律规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度范围内作出具体规定，不能超出法律规定

的限度。

3、地方性法规的设定权

地方性法规可以设定除限制人身自由、吊销企业营业执照之外的各种行政处罚。

另外，它还可以在法律、行政法规规定的范围内作出具体规定，但不能超出法律、行政法规

的限度。

4、规章的设定权

规章包括部委规章和地方规章两类。行政规章的种类繁多，数量庞大，效力层级也较低。为

了防范规章对处罚设定过多过滥，我国《行政处罚法》规定，在法律、法规已作规定的情况

下，规章只应在法律、法规规定的范围内作出具体规定；

法律、法规未作规定的，规章可以设定警告或一定数额的罚款，并且罚款限额分别由国务院、

省级人大常委会规定。

5、其他规范性文件（指法律、行政法规、地方性法规、部门规章、地方政府规章之外的具

有普遍约束力的规范性文件）《行政处罚法》第14条规定：“除本法第9条、第10条、第

11条、第12条以及第13条的规定外，其他规范性文件不得设定行政处罚。”

（三）行政处罚的规定

1.不能违背上位法规定的处罚行为

2.不能违反上位法规定的处罚种类

3.不得违反上位法规定的处罚幅度

行政处罚的适用

(1)行政处罚与责令纠正并行原则

行政机关实施行政处罚时，应当责令当事人改正或者限期改正违法行为

(2)一事不再罚原则

对当事人的同一个违法行为，不得给予两次以上罚款的行政处罚

一个违法行为，基于同一事实，违反一个行政法律规范，就给予一次处罚

(3)行政处罚折抵刑罚的原则

违法行为构成犯罪，人民法院判处拘役或者有期徒刑时.，行政机关已经给予当事人行政拘留

的，应当依法折抵相应刑期。违法行为构成犯罪，人民法院判处罚金时，行政机关已经给予

当事人罚款的，应当折抵相应罚金。但并不是说折抵后，行政处罚就不再存在了。

行政拘留与拘役和有期徒刑的刑罚是两种不同性质的制裁，但两者的共同特征都是对被制裁

人限制人身自由，这是折抵的基础和必要性。发生这种折抵，必须具备以下要件：首先，行

政机关对违法行为人作出了行政拘留的行政处罚，且这•处罚决定已经开始执行；其后，司

法机关认为该违法行为构成犯罪，并由人民法院判处拘役或者有期徒刑。折抵的一般原则是

行政拘留一日折抵一日。

罚金是人民法院判处犯罪分子强制向国家缴纳一定数额金钱的刑罚方法，属于刑罚中的附加

刑，与作为行政处罚的罚款是两种不同性质的制裁，但两者都是经济性制裁，而且一般来说,

罚金适用于犯罪行为，处罚的严厉程度比罚款重的多，对犯罪人处以罚金后使其承担财产上

损失的制裁目的已经达到。这是折抵的基础和必要性。

(1)不予行政处罚的情形：

A、不满14周岁的人有违法行为的不予行政处的

B精神病人在不能辨认或不能控制自己行为时有违法行为的，不予处罚

C违法行为轻微并及时纠正，没有造成危害后果的，不予行政处罚。

D、超过追诉时效的

(2)应当从轻或者减轻处罚的情形：

A、已满十四周岁不满十八周岁的人有违法行为的，从轻或者减轻行政处罚；

B、主动消除或者减轻违法行为危害后果的：

C、受他人胁迫有违法行为的；

D、配合行政机关查处违法行为有立功表现的；

E、其他依法从轻或者减轻行政处罚的。

(3)从重处罚

-)有较严重后果的；

(二)教唆、胁迫、诱骗他人违反治安管理的；

(三)对报案人、控告人、举报人、证人打击报复的；

(四)六个月内曾受过治安管理处罚的。

六、行政处罚的决定程序

(-)简易程序

简易程序——“当场处罚程序”

行政机关依法对某些轻微的行政违法行为，当场给予处罚的程序。

1.适用条件。

1)违法事实清楚，证据确凿；

2)处罚有法定依据；

3)处罚较轻。

较小数额罚款或者警告的行政处罚。

对公民处以50元以下(《治安管理处罚法》《道路交通安全法》将其提高到200元以下)

罚款。

对法人或者其他组织处以1000元以下罚款。

1、表明身份：出示执法身份证件或委托出

2、说明处罚理由

3、给予当事人陈述和申辩的机会

4、制作笔录：当场制作

5、制作处罚决定书

6、备案：向所属行政机关备案，接受监督和检查

（-）一般程序

1、立案：（1）行政检查监督发现

（2）公民的申诉、控告、举报

（3）其他信息渠道知悉

2、调查取证：（1）客观全面公正地调查收集有关证据

（2）必要时，可以进行检查

A执法人员不得少于两人

B出示表明身份的证件

3、说明理由告知权利

4、听取当事人陈述与申辩

5、作出行政处罚决定

较重的行政处罚

对于情节复杂或者重大违法行为，集体讨论决定

撤销案件的决定

认为违法行为不存在或被指控的事实不能成立的不给予行政处罚

免予行政处罚的决定

被指控人确实有违法行为，但情节显著轻微，依法可不予行政处罚的

将有关材料移送司法机关

认为被控人不仅有违法行为，且该行为已构成犯罪的

6、制作行政处罚决定书

7、送达行政处罚决定

行政处罚决定书应当在宣告后，当场交付当事人；当事人不在场的，应当在7日内依照《民

事诉讼法》的有关规定，将行政处罚决定书送达当事人

七、行政处罚的执行

1.罚缴分离制度

在行政处罚决定作出后，作出罚款决定的行政机关及其工作人员不能自行收缴罚款，而由当

事人自收到处罚决定书之H起15II内到指定的银行缴纳罚款，银行将收缴的罚款直接上缴

国库。

在以下情况下，可以当场收缴罚款：

适用简易程度的当场收缴：

（1）依法给予20元以下的罚款的；

（2）不当场收缴事后难以执行的；

特殊地区罚款的当场收缴：

（3）在边远、水上、交通不便地区，当事人向指定的银行缴纳罚款确有困难，经当事人提

出，行政机关及其执法人员可以当场收缴罚款。

罚款必须上交财政。

执法人员当场收缴的罚款，应当自收缴罚款之日起二日内，交至行政机关；在水上当场收缴

的罚款，应当自抵岸之日起二日内交至行政机关；

行政机关应当在二日内将罚款缴付指定的银行行政机关实施罚款、没收非法所得等处罚所收

缴的款项，必须全部上交国库，财政部门不得以任何形式向作出行政处罚的机关返还这些款

项的全部或部分。

3.行政处罚的强制执行。

实行强制执行有三种措施：

（1）到期不缴纳罚款的，每日按罚款数额的3%加处罚款；

（2）将查封、扣押的财物拍卖或者将冻结的存款划拨抵缴罚款；

（3）申请人民法院强制执行。

第八章行政强制

一、行政强制措施

（-）概念

是指行政机关在行政管理过程中，为制止违法行为、防止证据损毁、避免危害发生、控制危

险扩大等情形，依法对公民的人身自由实施暂时性限制，或者对公民、法人或者其他组织的

财物实施暂时性控制的行为。

（-）特征

1.直接强制性

2.手段性

3.非制裁性

4.暂时性

（三）种类

1.限制公民人身自由

必须有法律的明确规定方可采取

盘问检查

强制戒毒

扣留或强制约束

强制隔离、强制治疗

强行带离现场或驱散

2.查封场所、设施或财物

3.扣押财物

4.冻结存款、汇款

5.法律规定的其他强制措施

二、行政强制执行

（一）概念

行政强制执行，是指行政机关或者行政机关申请人民法院，对不履行行政决定的公民、法人

或者其他组织，依法强制履行义务的行为。

（-）特征：

1.前提条件是行政相对人不履行应履行的义务。

2.执行的主体是行政机关或人民法院。

3.执行的目的是实现义务的履行。

4.执行的对象具有广泛性和法定性。

（三）种类

1、加处罚款或者滞纳金；

2、划拨存款、汇款；

3、拍卖或者依法处理查封、扣押的场所、设施或者财物；

4、排除妨碍、恢复原状；

5、代履行；

6、其他强制执行方式。

（四）方式

1.间接强制

通过间接