2个人企业和合伙企业

第二章个人企业和合伙企业法个人企业合伙企业法2商事组织的法律形式

商事组织：亦称商事企业，是指以自己名义从事营利性活动，并具有一定规模的经济组织。按照各国立法的要求，符合以下条件：1、有自己的名称或商号。2、

有固定的场所或住所。3、

拥有一定的自主支配的资本。4、

以营利为目的。5、

具有一定的组织形式。6、

设立的手续须符合法律规定。

3第一节个人独资企业一、概念和特征英语

SoleTradingConcerns美语

IndividualProprietorship又称独资企业，常指一名自然人个人出资并从事经营管理的企业。1、一个自然人企业，不具有法人资格2、几乎没有任何内部机构。但有时也聘用一些管理人员，但经营决策权仍属于业主。3、资金来源有限，资本数额较少。4、赋税较轻4二、优点：设立手续简便，内部法律关系简单，经营方式灵活，法律规定较宽松和优惠。三、缺点资金通常较单薄，难以形成大企业。投资者承担无限责任，风险较大。个人独资企业

5第二节

合伙企业法

合伙的概念和特征

合伙企业的设立

合伙的内部关系合伙的外部关系合伙企业的解散有限合伙

6合伙的概念和特征1合伙企业又称合伙，是指由两个或两个以上的人共同投资经营，共同承担责任，共同分享利润而组成的企业。特征1、合伙是合伙人共有的营利组织。具体涵义：⑴合伙人共同拥有企业，不同于雇用，房屋出租；⑵合伙人的目的是为了营利；⑶不同于工会，行会，宗教或慈善组织。⑷合伙人共负盈亏，不同于债权人，雇员，代理人，出租人7合伙的特征22、合伙是基于合伙人之间的合伙合同而成立。即使内部有一定的组织结构，内部仍适用合伙合同。3、合伙是“人的合伙”，是基于合伙人之间的信任而合伙合同的建立、合伙人的死亡、破产、退出，都会对其存续造成影响。4、合伙企业合伙人原则上享有平等参与管理合伙事物的权利。除非合同相反规定，每个合伙人均有权代表企业从事业务活动；其在执行业务中作出的行为，对合伙企业和其他合伙人均有约束力。8合伙的特征35、合伙企业的合伙人对企业的债务负无限连带责任。合伙财产归合伙人共有，只是管理权和使用权归合伙企业。6、合伙企业一般不是法人，原则上不能以合伙企业的名义拥有财产享受权利和义务。因合伙关系只是合伙人之间的合同关系，不具有外部统一性。所以活动以合伙人的名义进行。9《合伙企业法》1997年2月23日由第八届全国人民代表大会常务委员会第24次会议通过2006年8月27日修订2007年6月1日起施行10《合伙企业法》目录第一章总则第二章普通合伙企业

第一节合伙企业设立

第二节合伙企业财产

第三节合伙事务执行

第四节合伙企业与第三人关系

第五节入伙、退伙

第六节特殊的普通合伙企业第三章有限合伙企业第四章合伙企业解散、清算第五章法律责任第六章附则11二、合伙企业的设立

（一）法律地位

合伙企业这种古老的企业形式早在古希腊、古罗马时代就己存在

法国在1978年对其《民法典》修改明文承认了合伙企业具有法人地位美国在其1994年的《统一合伙法》中规定，合伙是一个与其合伙人相区别的实体12（二）合伙合同的内容a)

合伙企业的名称及合伙人姓名。b)

经营方式和经营范围。c)

每一合伙人的出资种类和金额。d)

合伙人之间利润的分配和损失的分担方法。e)

合伙企业的经营管理方式。f)

合伙的期限。其它必要事项。

13合伙协议（我国）合伙企业的名称和主要经营场所的地点；合伙目的和合伙经营范围；合伙人的姓名或者名称、住所；合伙人的出资方式、数额和缴付期限；利润分配、亏损分担方式；合伙事务的执行；入伙与退伙；争议解决办法；合伙企业的解散与清算；违约责任。合伙协议经全体合伙人签名、盖章后生效。14二、我国普通合伙企业的设立条件有两个以上合伙人，合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力。国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。合伙人之间要有书面的合伙协议。有合伙人认缴或者实际缴付的出资。设立合伙企业应有自己的名称和经营场所。法律、行政法规规定的其他条件。15通常，成立合伙企业的手续较为简便。英美法系：普通合伙不要批准登记，但合伙组织须有合伙目的。美国：律师业、医师业等特殊行业的合伙组织须向主管部门申领开业执照后才能正式从业。英国合伙法：商号名称中未包含合伙人的真实姓名或真实教名的开头字母，须向主管部门进行注册登记。

（三）合伙的登记16大陆法系：一般都要求登记手续。我国：向工商部门办理注册登记，领取营业执照。登记17三、

合伙的内部关系指合伙成员之间的权利和义务关系。合伙人的权利包括：1、分享利润。2、参与经营管理。3、

获得补偿。4、监督和检查帐目。18合伙企业的分配（我国）按照合伙协议的约定办理合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。19合伙人的义务包括：1、

缴纳出资。2、

忠实义务。3、

谨慎和注意义务。失职须赔偿。4、

不得随意转让出资。20合伙人的出资（我国）合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资。合伙人以实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，需要评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估。合伙人以劳务出资的，其评估办法由全体合伙人协商确定，并在合伙协议中载明。21四、合伙的外部关系

指合伙组织与第三人的关系。各国一般规定：每个合伙人在企业所从事的业务范围内，都有权作为合伙企业与其他合伙人的代理人。

特点：1、每个合伙人在执行合伙企业通常业务中所做的行为，对合伙企业和其他合伙人具有约束力。2、合伙人之间若对某一合伙人的权利有所限制，不得用以对抗不知情的第三人。

22四、合伙的外部关系

3、合伙人在从事正常的合伙业务中所做的侵权行为，应由合伙企业承担责任。但合伙企业有权要求由于过错的合伙人赔偿企业由此遭受的损失。4、新合伙人对参与合伙之前合伙企业所负债务不承担责任。23入伙（我国）入伙必须具备下列三个条件：1、除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人同意；2、订立书面入伙协议；3、应当在作出接纳他人入伙决定之日起15日内，办理变更登记手续。新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。退伙合伙人退伙的原因一般有两种：一是自愿退伙；二是法定退伙。自愿退伙是指合伙人基于自愿的意思表示而退伙，其表现形式可分为协议退伙和声明退伙两种。法定退伙是指合伙人因出现法律规定的事由而退伙。24协议退伙我国《合伙企业法》第45条规定，合伙协议约定合伙企业经营期限的，有下列情形之一时，合伙人可以退伙：合伙协议约定的退伙事由出现；经全体合伙人一致同意退伙；发生合伙人难以继续合伙的事由；其他合伙人严重违反合伙协议。25声明退伙是一种单方的法律行为，有的国家主张退伙人声明只需告知其他合伙人，如德国等；有的国家则主张退伙人声明须得到其合伙人的同意，如法国等。关于声明退伙的时间，各国的规定也有所不同，有的允许随时退伙，有的则只允许在企业会计年度终结前的一定时期内才能声明退伙。中国：“合伙协议未约定合伙企业的经营期限的，合伙人在没有给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当提前30日通知其他合伙人。”26法定退伙日本《商法典》规定的合伙人非任意事由包括死亡、破产、禁治产和开除。中国《合伙企业法》第49条也规定：合伙人有下列情形之一的，当然退伙：作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；个人丧失偿债能力；作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭撤销，或者被宣告破产；法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格；合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。我国的法定退伙的原因中还包括除名退伙。27除名退伙指合伙企业根据某种正当理由，将某一合伙人从合伙企业中除名而使该合伙人退伙。中国《合伙企业法》第50条规定：合伙人有下列情形之一的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名(强制退伙)：未履行出资义务；因故意或者重大过失给合伙企业造成重大损失；执行合伙企业事务时有不正当行为；合伙协议约定的其他事由。对合伙人的除名决议应当书面通知被除名人。被除名人自接到除名通知之日起，除名生效，被除名人退伙。被除名人对除名决议有异议的，可以在接到除名通知之日起30日内，向人民法院起诉。28退伙的效果一是财产继承；二是退伙结算。2930五、合伙企业的解散

1、自愿解散：合伙企业依合伙人之间的协议而解散。因建立合伙企业是基于合同，故法律允许当事人协议解散。

312、依法解散

合伙人的一人死亡、退出、破产。发生某种情况，致使合伙企业所从事的业务成为非法，如：发生战争，合伙人之一成为敌国公民。某合伙人精神失常，长期不能履行其职责，或因行为失当使企业遭受重大损失，或因企业经营失败难以继续维持。

32解散企业解散，皆应清算。若财产不足清偿，则无限连带责任。若清偿后有剩余，则各合伙人有权参与财产分配。

33特殊的普通合伙企业

（有限责任合伙）特殊的普通合伙企业，是指以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业机构性质的合伙公司。特殊的普通合伙企业相对于普通合伙企业，主要区别在于：承担责任的原则不同。

对合伙人本人执业行为中因故意或者重大过失引起的合伙企业债务，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任；执业行为中有故意或者重大过失的合伙人，应当承担无限连带责任。

34特殊的普通合伙企业的特殊性规定1特殊的普通合伙企业名称中应当标明“特殊普通合伙”字样。一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。35特殊的普通合伙企业的特殊性规定2合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，由全体合伙人承担无限连带责任。合伙人执业活动中因故意或者重大过失造成的合伙企业债务，以合伙企业财产对外承担责任后，该合伙人应当按照合伙协议的约定对给合伙企业造成的损失承担赔偿责任。特殊的普通合伙企业应当建立执业风险基金、办理职业保险。36有限合伙

有限合伙，是指由普通合伙人和有限合伙人共同组成的企业，又称隐名合伙，它的起源可以上溯到中世纪的康孟达契约(commonda)。

大陆法系各国中，规定了隐名合伙（隐名人承担有限责任）

英国于1907年颁布了《有限合伙法》。在美国，纽约州早在1822年就出台了有限合伙法

美国《统一有限合伙法》的规定最为完善

我国《合伙企业法》371．有限合伙企业的设立在各国法律中，有限合伙企业的设立都必须符合一定的条件，并且要履行一定的手续。以美国为例，在设立有限合伙时，至少要有一个普通合伙人和一个有限合伙人。在合伙企业名称中必须体现出其有限合伙的法律性质．要在登记地保留一个办事处，并指定一个接收法院传票的代理人，而且要制作一份有限合伙企业证书，并在州务卿处办理申报手续。我国：有限合伙企业由2个以上50个以下合伙人设立；但是，法律另有规定的除外。有限合伙企业至少应当有1个普通合伙人。

382．有限合伙企业的财产

在传统合伙法中有限合伙人的出资属于合伙财产，而合伙财产由普通合伙人共有，与有限合伙人无关。美国法律规定，有限合伙企业的财产由合伙人所有。我国：有限合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利作价出资。有限合伙人不得以劳务出资。

393．有限合伙人的责任

普通合伙人和有限合伙人对合伙债务所负责任不同。普通合伙人负无限责任，而有限合伙人以出资为限负有限责任。我国：相同，除合伙协议另有约定外，普通合伙人转变为有限合伙人，或者有限合伙人转变为普通合伙人，应当经全体合伙人一致同意。404．有限合伙人的权利和义务

在传统合伙法中，由