法理学第二十章法 与 道 德

第二十章法与道德《法理学》课程课件第二十章法与道德本章目录第一节道德释义第二节法律与道德的联系第三节法律与道德的区别第四节法律与道德的互动第一节道德释义

在西方语言中道德一词源于拉丁文的mores，系指公众的习俗，而mores则是mos的复数，而mos系指个人的品格。后来古罗马思想家西塞罗根据希腊道德生活的经验，从mores一词创造了一个形容词moralis，指国家生活的风尚习俗和人们的品质个性。再后来英文的morality就沿袭了这一含义，即有关美德和美德行为的标准、原则，其形容词moral也是关于对错的标准和品行端正的意思。“道”首先指事物运动变化的规律。《老子》中说“有物混成，先天地生……可以为天下母。吾不知其名，字之为道”。

在中国古籍中，“道〞和“德〞经常是分开用的，各有各的含义。庄子说：“通于天地者，德也”，概念朱熹则说：“德者，得也。得其道于心，而不失之谓也”。

按照调整领域的不同道德分为社会公德、职业道德以及婚姻家庭道德。

社会公德是全体公民在社会交往和公共生活中必须共同遵循的道德准则，是社会普遍公认的基本行为规范。

职业道德是社会道德在职业生活中的具体化，不仅是从业人员在职业活动中的行为标准和要求，而且是本行业对社会所承担的道德责任和义务。婚姻家庭道德是婚姻道德和家庭道德的合称，是调节婚姻和家庭中人们之间相互关系的道德规范的总和。美国法学家富勒将道德分为两类，一类是抱负道德（moralityofaspiration；一类是义务道德（moralityofduty美国学者博登海默也将道德分为两类，第一类是指社会有序化的基本道德要求第二类是指那些有助于提高人类生活质量和增进人与人之间的紧密联系的道德原则英国法学家哈特也认为应把道德划分为两部分，即维系社会存在所必需要的基本部分和非基本部分。

三位学者的划分虽然名称不一，但内容比较类似，基本上是将道德划分为高低两个层次，低层次的道德也就是我们平常所说的道德义务，高层次的道德也就是我们平常所说的道德理想。第二节法律与道德的联系法律与道德的联系可以说是法理学中的一个历史悠久且经久不决的话题其中的争论主要集中于以下三个问题。

第一个问题是如何理解法律与道德在本质上的联系，即法律是否可以与道德相分离，两者之间是否存在必然的联系。第二个问题是如何理解法律与道德在内容上的联系，即法律所包含的道德的性质和层次如何。

第三个问题是如何理解法律与道德在功能上的联系，即在社会生活中法治和德治的地位是怎样的。

第三节法律与道德的区别一、产生条件不同法律的产生远远晚于道德。法律是在原始社会末期，随着氏族制度的解体以及私有制、阶级的出现而产生的。而道德的产生则与人类社会的形成同步，是最古老的社会规范，道德是维系一个社会的最基本的规范体系，没有道德规范，整个社会就会分崩离析。二、表现形式不同法律在形式上是人们主观设计的产物，是以国家意志表现出来的施加于社会成员的制度安排。它是国家制定或认可的一种行为规范，具有明确的内容，通常要以各种法律渊源的形式表现出来。道德是在人们的社会生活中自发形成的，无须国家机关的制定，其规范的内容存在于人们的意识之中，并通过人们的言行表现出来。它一般不诉诸文字，内容比较原则、抽象、模糊。

三、调整范围不同从深度上看，道德不仅调整人们的外部行为，还调整人们的动机和内心活动，它要求人们根据高尚的意图而行为，要求人们为了善而去追求善。法律尽管也考虑人们的主观过错，但如果没有违法行为存在，法律并不惩罚主观过错本身，即不存在“思想犯”；从广度上看，由法律调整的，一般道德也可以调整。

四、作用机制不同法律是靠国家强制力保障实施的，而道德主要靠社会舆论、传统习惯和内心信念来维持。法律以他律为主要特点，具有国家强制性，由专门机构和人员按照明确的程序和形式负责实施，违反法律就要承担相应的法律责任，接受相应的法律制裁。

五、内容要求不同法律是以权利义务为主要内容，一般要求权利义务对等，没有无权利的义务，也没有无义务的权利。而道德一般只规定了义务，并不要求对等的权利。第四节法律与道德的互动一、道德对法律的作用（一）立法活动的道德指引具体说来，道德在立法活动中的作用表现在两个方面：第一，道德是立法内容的重要渊源。第二，道德是制定法律的指导思想。一、道德对法律的作用（二）执法主体的道德保障法律的正确贯彻和公平实现，不但要求法律规范实现“合法性”与“合道德性”的统一，而且在很大程度上取决于执法主体的道德能力，即执法者道德水平的高低与执法质量的好坏有着直接的关系。一、道德对法律的作用（三）守法心态的道德制约法律所具有的一体遵行的效力，表现为权利被行使、义务被履行、禁令被遵守、责任被承担。法律要实现这种调整社会关系、维护社会秩序的价值目标，必须依赖于社会成员对法律的自觉信仰与普遍遵从。一般而言，社会成员道德水准越高，守法意识就越强，法律的效益就越见明显。反之，则会出现“人无廉耻，王法难治”的现象。守法是一种道德义务，大多数社会成员并不仅仅是因为法律的强制力而守法，在许多情况下是由于他们的道德习惯而守法。二、法律对道德的作用（一）法律的规范－强化作用通过立法手段可以选择和推动一定道德规范的普及，即以法律规范形式确认和吸收某些道德标准，使之成为法律标准，从而推进法律目标的实现。例如民商法确认的交易活动中诚实信用的道德原则就是道德规范法律化的具体表现。作为法律化的道德，既包括实体性内容，即对社会倡导的主体道德行为、现阶段容许的道德行为和社会责罚的非道德行为作了分层次规定；也包括程序性内容，即对非道德行为设定了惩罚性措施及实施机关。这样，通过法律对其倡导或禁止某些行为的宣示，有助于产生社会共识，形成新的道德标准。二、法律对道德的作用（二）法律的监督－保障作用道德的生成和发展离不开良好的法律环境。法律既能扬善，又能惩恶，即通过监督保障机制保护道德行为，禁止直至惩罚不道德行为。首先，法律能以国家的名义对人们的行为进行评价，为人们提供了辨别是非和判断好坏的标准。法律激励人们担负社会责任，是人们同严重违反社会道德的行为进行斗争的有力武器。其次，法律通过国家强制力对违法犯罪行为进行制裁，使违法犯罪分子在认罪伏法时进行思想改造，洗心革面，重新做人；使道德不稳定分子在法律强制时受到教育和震慑，悬崖勒马，弃旧图新。二、法律对道德的作用（三）守法心态的道德制约法律所具有的一体遵行的效力，表现为权利被行使、义务被履行、禁令被遵守、责任被承担。法律要实现这种调整社会关系、维护社会秩序的价值目标，必须依赖于社会成员对法律的自觉信仰与普遍遵从。一般而言，社会成员道德水准越高，守法意识就越强，法律的效益就越见明显。反之，则会出现“人无廉耻，王法难治”的现象。守法是一种道德义务，大多数社会成员并不仅仅是因为法律的强制力而守法，在许多情况下是由于他们的道德习惯而守法。二、法律对道德的作用（四）法律的教化－推动作用从法律的精神看，它可以运用权利本位、契约自由、社会公平、效率优先的现代法律精神去培育