2009年企业法律顾问法律实务真题及解析(完整版)

2009企业法律顾问法律实务考试真题试题一、单项选择题（每题1分。每题的备选项中，只有1个最符合题意）【真题试题】（2009年单项选择第1题）《企业法律顾问管理办法》是由（）颁布的。A.国务院国资委B.原国家经贸委C.原人事部D.司法部【真题解析】考查的知识点是有关中国企业法律顾问制度建立和健全的重要法律文件的颁布机关。1997年5月3日，原国家经贸委发布了《企业法律顾问管理办法》，该管理办法与其他几个部门规章有效地解决了我国企业法律顾问制度发展中的重大问题，使得企业法律顾问工作的开展有法可依、有章可循，构建了我国现代企业法律顾问制度的法制基础。因此正确答案为B.请注意区分教材同一页其他几个规章的颁发机关，并集中和强化记忆：1）1997年3月12日，人事部、原国家经贸委和司法部联合颁布了《企业法律顾问执业资格制度暂行规定》。由于涉及行业准入和专业技术技能考核，人事部一般都要参与；原国家经贸委（商务部的主要前身）在2003年之前是全国企业法律部顾问的管理部门，也是企业法律顾问制度最主要的倡导者和推动者，自然也会参与；而司法部是国家司法行政主管部门，负责对律师和司法行政人员的管理，因此对法律顾问的选拔和考核也有一定的发言权。2）1997年5月3日，原国家经贸委发布了《企业法律顾问管理办法》，因为原国家经贸委是企业法律顾问制度的倡导者和主管部门。3）2004年5月，国务院国有资产监督管理委员会（国资委）颁布了《国有企业法律顾问管理办法》，其逻辑是2003年国务院机构调整后，国资委接管原国家经贸委承担的指导企业法律顾问工作的职责（同时国资委也是大中型国企的直接主管部门），因此有关管理办法由国资委颁布。4）2008年4月29日，国资委还颁发了《国有企业法律顾问执业岗位等级资格评审管理暂行办法》，进一步完善了国企法律顾问管理和激励制度。正确答案为B【真题试题】（2009年单项选择第2题）企业法律顾问必须经过备案机关的注册备案。备案注册的有效期为（）年。A.1采集者退散B.2C.3D.5【真题解析】考查的知识点是企业法律顾问的任职条件。企业法律顾问的任职条件包括形式要件和实质要件。形式要件有三个方面：l）通过执业资格考试、取得执业资格证书；2）通过企业聘任；3）经过注册备案机关的注册备案。其中，注册备案有效期为2年，有效期满后要重新注册备案。实质要件则必须是被企业聘用的内部职工，以区别于律所律师担任的外部法律顾问。其中，注册备案是针对专业技术人员的一项专门管理制度，主要目的是方便掌握具备专业资格特定人群的数量、特征及其变化，便于统计分析和指导管理。针对企业法律顾问每2年一次的重新备案，相对于律师和会计师的每年一次备案，频率相对适中，也能较及时掌握相关人员专业资格的取得、撤销和丧失等变动情况。因此，正确答案为B。【真题试题】（2009年单项选择第3题）双道命令系统特点最突出的企业法律事务组织模式是（）。A.集中模式B.分散模式C.混合模式D.简单模式【真题解析】主要考查企业总法律顾问牵头的三种法律事务组织模式的基本特点。在总法律顾问制度下，企业法律事务组织模式大致分为集中模式、分散模式和混合模式三种类型。其中，混合模式的最大特点就是“双道命令系统”，即企业既设立总法律顾问和独立的法律事务机构，又在各个业务板块（如营销、采办、财务、研发、生产等）配备了专职企业法律顾问，每个业务板块的法律顾问既要服从于板块负责人，又要受企业法律事务机构的领导，呈现出“双道命令”特点，从而突破了一个员工只受一个直接上级领导的传统管理原则。在这种模式下，各板块的企业法律顾问一般只负责合规性审查，其他法律事务概由企业法律事务机构处理，企业总法律顾问统一管理和协调企业法律事务。这样，法律部门既是一个独立工作系统，又按业务分类，有利于及时沟通情况，使得一些临时性、跨业务领域的法律意见的执行相对顺畅。因此正确答案为C.混合模式吸收了集中模式和分散模式的特点和长处。在集中模式下，集团的总法律顾问和法律事务机构统一管理企业各个板块和领域的法律事务，同时集中控制分公司和子公司的法律事务及法律顾问的委派、任免考核和薪酬，这种模式有利于企业法律事务的高度统一和完整，保证战略目标的一致性；但是如果信息不畅或管理不顺，就难以发挥作用。在分散模式下，企业在设立总法律顾问的同时，在每个业务板块配有专职企业法律顾问，这些专职法律顾问直接受分管相关业务的副总领导，而非由总法律顾问统一管理；这一模式的优点在于每个板块的法律事务能有效、快速地处理，但是因缺乏总法律顾问的统一协调和指挥，在遇到跨板块和复杂的法律问题时，较难协调解决。因此，ABD是干扰选项。【真题试题】（2009年单项选择第4题）明确提出企业法律顾问工作“要全面实行企业法律意见书制度”的是（）。A.2004年5月，《国有企业法律顾问管理办法》B.2005年1月，《中央企业重大法律纠纷案件管理暂行办法》C.2004年4月，重点企业总法律顾问制度试点工作总结会议D.2008年5月，中央企业法制工作会议【真题解析】主要考查“法律意见书”在企业法律顾问工作中成为制度化要求的节点。2008年5月13日国务院国资委召开的中央企业法制工作会议，明确提出“要全面实行企业法律意见书制度”，标志着法律意见书将在企业法律顾问工作的规范化中发挥重要作用并逐渐成为一种制度，因此正确答案为D.请注意区分其他干扰选项和教材中提到的其他节点：2003年7月国资委颁布的《关于贯彻落实（企业国有资产监督管理暂行条例）进一步加强企业法制建设有关问题的通知》中要求“各央企报送涉及企业改制、改组、重大投融资方案等时，应经过本企业法律顾问专门论证，并书面提出建议和意见”，对此本题没有设计选项；B选项（2005年1月国资委颁布的《中央企业重大法律纠纷案件管理暂行办法》）规定中央企业报送的备案文件应包括“企业法律机构出具的法律意见书”。而A选项（2004年《国有企业法律顾问暂行管理办法》）和C选项（2004年重点企业总法律顾问制度试点工作总结会议）都未涉及“法律意见书”问题。正确答案为D.【真题试题】（2009年单项选择第5题）按照国务院国资委规范职工持股的要求，国有企业职工（）持有本企业所出资各级子企业、参股企业的股权。A.可以B.不得直接或间接C.如果是企业科技人员确因特殊情况需要，并经企业领导批准的，可以D.经批准并作为国有股东代表的，可以【真题解析】主要考查企业改制中对职工持股的规范，特别是对职工持股企业范围的严格控制规定。职工人股仅限于持有本企业股权。国有企业集团公司及其各级子企业改制，经国有资产监管机构或集团公司批准，职工可投资参与本企业改制，确有必要的，也可持有上一级改制企业股权，但不得直接或间接持有本企业所出资各级子企业、参股企业和本集团公司所出资其他企业股权。科研、设计和高新技术企业科技人员确因特殊情况需要持有子企业股权的，须经同级国资监管机构批准，且不得作为该子企业的国有股东代表。因此正确答案为B.选项C，错误在于企业科技人员确因特殊情况需要持有子企业股权的，须经同级国资监管部门批准，而非“企业领导批准”，而且该企业必须为高新技术企业，同时参股范围只限于子企业；选项D则纯粹是干扰项（国有股东代表不能持股）。【真题试题】（2009年单项选择第6题）上市公司在发生可能对股价产生较大影响的重大事件，投资者尚未得知时，应立即披露该事件并向交易所报告，以下属于此类事件的是（）。A.公司董事发生变动B.公司1／4监事发生变动C.持有公司3％股份的股东其持有股份发生较大变化D.股东刘洪所持公司4％股份被人民法院冻结【真题解析】采集者退散本题所考查的主要知识点是有关上市公司需通过临时报告来披露的重大事项。当发生可能对上市公司证券及其衍生品种交易价格产生较大影响的重大事件，投资者尚未得知时，上市公司应该就相关事件及时披露并报告交易所，说明事件的起因、目前状态和可能产生的影响。根据中国证监会的相关规定，这些重大事项包括24类，主要涉及上市公司重大经营决策、重大财务状况变化、重要高管变动、股权结构和公司形式变化、重大违法违规行为和诉讼、重大资产处置和对外担保以及财税政策和经营环境的重大变化、公司登记注册事项的重要变化，等等。本题的选项设置倾向于考查对几个重要数字的记忆：A选项（公司董事发生变动），符合要求；B选项（公司1/4监事发生变动），是干扰项，应为1/3以上的监事发生变动；C选项（持有公司3％股份的股东其持有股份发生较大变化），是干扰项，应为持有公司5％以上股份的股东持股情况发生较大变化；D（某股东所持公司4％股份被人民法院冻结），也是干扰项，因为只有当“任一股东所持公司5％以上的股份被质押、冻结或被拍卖、托管等”才构成“临时披露的重大事项”。因此正确答案为A。【真题试题】（2009年单项选择第7题）根据我国公司法的规定，下列属于监事会职权的是（）。A.审议批准董事会的报告B.向股东会会议提出提案C.制订公司的年度财务预算方案D.对违反董事会决议的董事提出罢免的建议【真题解析】采集者退散考查的主要知识点是我国公司法规定的监事会的主要职权，并与股东会和董事会的职权相区分。根据我国公司法的规定，监事会享有财务监督权、公司经营管理活动监督权、（向股东会议的）提案权、临时股东会议提议权和特定情况下股东会议的召集和主持权、代表公司起诉董事和高管的权利以及公司章程规定的补充权利等。就具体选项来看，选项A（审议批准董事会的报告）是干扰项，这项权利是属于股东（大）会的权限；选项B（向股东会会议提出提案），是正确选项；选项C（制订公司年度财务预算方案）是干扰项，这是属于董事会的权限范围，同时请注意审批年度预决算方案的权限属于股东会议；选项D（对违反董事会决议的董事提出罢免建议）也是干扰项，错在表述有误，应是对违反“法律、行政法规、公司章程或股东会决议”的董事进行监督制衡、并可提出罢免的建议，该选项迷惑性较大。综上，正确答案为B.【真题试题】（2009年单项选择第8题）根据我国公司法的规定，有限责任公司章程的制定者是公司设立时的（）。A.1/3以上股东B.1/2以上股东采集者退散C.2/3以上股东D.所有股东【真题解析】考查的主要知识点是有限责任公司章程的制定者。根据我国公司法的规定，有限责任公司的章程应由公司设立时的全体股东共同制定。因为有限责任公司是闭锁公司，具有一定人合属性，因此其基本组织制度即公司章程应由设立时的全体股东共同制定。这一点区别于股份有限公司，对于以发起方式设立的股份有限公司，由于公司的投资者限于发起人，股东人数相对少且固定，因此全体发起人共同制定公司章程；而以募集方式设立的股份有限公司，发起人所制定的公司章程要经有其他认股人参加的创立大会确认才能有效，法律规定“必须经出席会议的认股人所持表决权的过半数同意才能通过”。因此，正确答案为D（设立时的全体股东）。【真题试题】（2009年单项选择第9题）根据我国公司法的规定，有限责任公司章程的制定者是公司设立时的（）。A.在股份公司的董事、监事选举中，必须实行累计投票制B.上市公司董事会应当设立独立董事C.所有公司董事会决议的表决都实行一人一票D.董事委托他人代为出席董事会的，受托人只能是该公司的其他董事【真题解析】考查的知识点相对综合，主要包括董事的选举制度、表决制度及其代理制度和上市公司独立董事制度等。由于题干要求选出表述错误的，因此需要针对每个选项具体予以辨析：选项A（股份公司的董事和监事选举中，必须实行累计投票制）是符合题目要求的，因为表述错误，根据我国公司法的有关规定，股东大会选举董事、监事，可以依照公司章程或股东大会决议，实行累计投票制，这是任意规定而非强制规定；中国证监会在《上市公司治理制度》中要求，股东大会在董事选举中应积极推进累计投票制，控股股东比例在30％以上的上市公司，应当采用累计投票制，因此累计投票制并非所有股份有限公司选举董事和监事的必用方式。选项B（上市公司应当设立独立董事）表述正确，因为我国公司法规定，上市公司必须设立独立董事，证监会在《上市公司指引》中规定上市公司董事会成员的1/3以上须为独立董事。选项C（所有公司董事会决议的表决都实行一人一票）表述正确，公司法规定董事会表决实行一人一票制，没有加权票制度。选项D（董事委托他人代为出席董事会的，受托人只能是该公司的其他董事）表述正确，我国公司法承认董事表决权代理，但仅对股份有限公司规定了董事表决权代理，并且限定代理人只能是其他董事，董事之外的其他人不能担任代理人，这一点与股东表决权代理不同。因此，符合题目要求的选项就是A。【真题试题】（2009年单项选择第11题）某日，甲看中了乙家中的名贵装饰品水晶球，意欲买下。于是二人协商买卖事宜，约定价格为2000元，甲说一定给自己留着，不能卖给其他人，并当场签订了协议，约定次日付款取货。当天晚上发生了地震，导致乙家中的水晶球滚落摔碎。当次日甲带钱取水晶球时，二人发生了争议。乙要求甲支付2000元，理由是当天甲走后丙想买下来，但是乙考虑到甲，就没有卖给丙。有关本案说法正确的是（）。A.甲应支付2000元B.甲不应支付C.甲乙共担风险D.乙不承担风险【真题解析】考查的知识点是标的物风险转移的判断。根据案情介绍，本案中甲乙双方就水晶球的买卖达成协议，并约定次日履行合约、付款取货。但在履约之前，因不可抗力（地震）导致标的物灭失，卖方（乙方）无法履行，由此要判断甲方是否还有付款义务以及由谁来承担相关灭失风险。根据合同法的有关规定，在买卖合同中，除法律另有规定或当事人另有约定外，标的物的毁损和灭失风险在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后才由买受人承担。在本案中，水晶球在交付之前因地震毁坏，因此相关的灭失风险应由出卖人乙方承担，乙方因无法履行交付义务，甲方可行使同时履行抗辩权、不支付货款。至于乙方提到曾有第三人愿意购买该水晶球，但因与甲方有约在先而没有卖给第三方，这只是表明乙方的履约诚意和信守诺言，不能改变标的物风险转移的法定规则，因此乙只能诉诸保险或其他救济，而甲方则不承担付款义务。根据以上分析，B（甲不应支付价款）是正确选项，A（甲应支付2000元）和C（甲乙共担风险）、D（乙不承担风险）都是错误的。【真题试题】（2009年单项选择第12题）甲、乙双方约定，由丙每月代乙向甲偿还债务500元，期限2年。丙履行5个月后，以自己并不对甲负有债务为由拒绝继续履行。甲遂向法院起诉，要求乙、丙承担违约责任。法院应判决（）。A.乙承担违约责任B.丙承担违约责任C.乙、丙连带承担违约责任D.乙、丙分担违约责任【真题解析】考查的知识点主要是代为履行债务的效力和责任问题。本案中，甲是债权人，乙是债务人，同时约定由丙代替乙向甲偿还债务，在履行过程中，丙拒绝继续履行，应由谁来承担违约责任。根据合同法的有关规定，在满足一定条件的前提下，第三人可以代替债务人向债权人履行债务。相关前提是，一是根据合同性质，可以由第三人代为履行，也就是不具有人身属性或需要特定技能或技术或因特别信任关系产生的债务，都可以代为履行；二是代为履行有事先约定，债权人认可；三是第三人有为债务人代为清偿的意思。根据案情描述，本案债务属于一般金钱之债，各方之间有约定、并且丙已经代为清偿了5个月的债务，符合“代为履行”的构成要件。由此，该履行产生相应的法律后果。根据合同法的有关规定，如果第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，则应由债务人向债权人承担违约责任，也就是本案中由乙向甲承担违约责任。该规定主要是基于合同的“相对性”原理，即合同的权利、义务和责任只能存续于当事人之间，第三人代替履行成为履行主体，并不表示第三人因此成为合同一方当事人，因此如果第三人出现违约情况，则违约责任应由合同当事人即原债务人来承担。因此，正确答案应为A（由乙承担违约责任），其他选项都是错误的。【真题试题】（2009年单项选择第13题）甲公司、乙公司签订一化工原料买卖合同，双方约定：甲公司卖给乙公司1000公斤化工原料，单价为0.6元/公斤、双方对履行顺序未作约定。甲公司已向乙公司供应了500公斤化工原料，现向乙公司提出付款请求，则乙公司（）。A.不可以主张同时履行抗辩权，须给付全部价款B.就已给付的500公斤化工原料的价款不得主张同时履行抗辩权，就未给付部分则可以C.可以就全部价款主张同时履行抗辩权D.可以主张甲公司履行不完全，从而解除合同【真题解析】考查的知识点主要是合同法上同时履行抗辩权的行使条件。本案中，甲乙两公司未就买卖合同中的双方义务（甲方交付货物、乙方支付价款）的履行顺序予以约定，而甲方已部分履行合同、并要求乙方支付货款，要判断的是乙公司是否还享有同时履行抗辩权及其范围。根据合同法的规定，当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行；一方在另一方履行其义务之前，有权拒绝另一方的履行要求。根据该规定和合同法的平等原则，同时履行抗辩权只能针对对方未履行的部分，而不能针对对方全部合同义务，具体到本案中，乙方只能就甲方尚未交付的500公斤原料行使不付款的同时履行抗辩权，而对于已经交付的部分，不再享有同时履行抗辩权，而应该根据甲方要求及时付款。由此，正确选项应是B，A和C都与此相悖，而D选项（主张甲公司履行不完全、可解除合同），在本案中没有事实和法律依据，如针对部分履行而主张解除合同，应当是债权人能证明部分履行构成了根本违约，导致合同目的无法实现，否则一般不会就部分履行主张解除合同。【真题试题】（2009年单项选择第14题）甲公司与乙公司于2006年4月10日达成了买卖10套电力设备的合同，约定5月甲公司发货。4月23日双方签字，4月25日甲方盖章，4月28日乙方盖章。甲公司与乙公司的买卖合同成立时间为（）。A.2006年4月10日B.2006年4月23日C.2006年4月25日D.2006年4月28日【真题解析】考查的知识点主要是合同的成立要件及其与合同生效的区别。根据合同法原理，合同的成立包括双方当事人和意思表示一致两大要素。在本案中，甲乙两公司在4月10日已经就买卖电力设备的合意达成一致，此时合同视为成立。但是成立并非意味着生效，因为生效是一种法律价值判断，不同于合同生效的事实判断，还需要满足：1）主体合格；2）意思表示真实有效；3）行为不违反法律和社会公益；4）形式符合法律规定等实质条件。其中，“形式合法”主要是指合同法规定的“法律、行政法规定采用书面形式或当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式”以及某些合同需要经过审批、备案或登记后才能生效。在本案中，由于甲乙公司约定合同采用书面形式，因此合同正式生效应该是书面合同签订和加盖印章之后（假定其他三个生效条件也都满足）；但是在双方意思表示一致时，合同就已经成立。因此正确答案应该是A（4月10日）。【真题试题】（2009年单项选择第15题）甲公司于3月5日以传真方式向乙公司求购一台电脑，要求立即回复。乙公司当日回复收到传真。4月1日，甲公司电话催问，乙公司表示同意按甲公司报价予4月5日签订合同书。4月3日，甲公司前往签约，乙公司要求加价，未获同意，乙公司遂拒绝签约。对此，下列说法正确的是（）。A.买卖合同于3月5日成立B.买卖合同于4月1日成立采集者退散C.买卖合同于4月3日成立D.甲公司有权要求乙公司承担缔约过失责任【真题解析】考查的知识点主要是要约和承诺的效力及合同的成立要件。合同法规定，合同的订立采取要约、承诺的方式。要约是希望和他人订立合同的意思表示，而承诺则是接受要约、愿意受要约约束的意思表示，无论是要约还是承诺都是严肃的法律行为，会产生相应的法律后果。一旦做出承诺，不得随意反悔，承诺一旦生效，合同就告成立。在本案中，甲公司于3月5日发出的向乙公司求购一台电脑（标明标的、数量及其价格），应该视为有效的要约，该要约未被撤回或撤销，对甲方构成有效的法律约束；当日乙公司回复收到传真，只是一种收到要约的确认，并没有反向作出接受该要约的承诺，因此当日合同并没有订立；4月1日，甲公司催问、乙公司表示同意按照甲公司报价随后签订合同，该意思表示构成有效的承诺，因为它表明乙公司愿意受甲公司的要约的约束，没有提出反要约，并且随后该承诺没有被依法撤回或撤销，据此，应得出结论，双方合同的成立日就是4月1日。4月3日，乙公司反悔要求加价、并未能如期在4月5日签约，延误了合同的及时生效，但不能改变合同已成立的事实。在这种情况下，甲方有权要求乙方签订书面合同，使得未生效合同及时满足特定形式要求。据此，B（买卖合同于4月1日成立）是正确选项，而A和C都与之矛盾，此外，D选项（甲有权要求乙承担缔约过失责任）也不成立，因为缔约过失责任发生的基础是当事人违反了（保密、通知、协作等）先合同义务，导致合同不成立、被撤销或宣告无效，从而使他方受到损害，则有过失的一方应承担相应的损害赔偿责任，本案中乙方并非违反先合同义务、也没有导致合同不成立、无效或被撤销，甲方损害的事实基础也不足，因此追究缔约过失责任不能成立。【真题试题】（2009年单项选择第16题）请求宣告专利权无效的法定时间是专利授权后（）。A.3个月内B.12个月内C.18个月内D.任何时候【真题解析】考查的知识点主要是请求宣告专利权无效的时限限制。根据专利法的有关规定，请求宣告专利权无效的起始时间，为授予专利权的公告之日。请求宣告专利权无效是《专利法》给其他人提供的一种通过专利局复审委员会中的审理程序来溯及以往的消除专利权实质性错误的途径，它在时间上是没有限制的。通常，请求宣告专利权无效是受到该专利权妨碍的人用以自卫的手段。请求宣告专利权无效时，应当向专利复审委员会提交请求书和有关文件，说明所依据的事实和理由，提出宣告专利权无效的理由，应是授予的专利权不符合专利法的有关规定，例如：被授予专利权的发明和实用新型不具有新颖性、创造性和实用性；被授予专利权的外观设计同申请日以前已公开发表或者已公开使用过的外观设计相同或者相近似；被授予专利的发明创造是属于违法、违反公德和妨害社会公共利益的；等等。申请宣告某专利权无效，可以在授权后的任何时间提起，甚至在专利权期限届满后仍可以提出，没有任何时间限制，主要法律效果是使被授予的专利自始无效。因此正确答案应该为D。【真题试题】（2009年单项选择第17题）专利申请人要求优先权的，应当在申请的时候提出书面声明并提交第一次提出的专利申请文件副本；未提出书面声明或者逾期未提交专利申请文件副本的，视为未要求优先权。提交第一次提出的专利申请文件副本的期限是（）个月内。A.1B.3C.6D.12【真题解析】考查的知识点主要是优先权的申请期限问题。专利法上的“优先权”源自《保护工业产权巴黎公约》，是缔约国之间对发明人在向一个国家提出专利申请后再向其他缔约国提出申请的一种礼让和方便制度，是指：任何缔约国的申请人在一个缔约国第一次提出专利申请后，可以在一定期限内（发明专利和实用新型专利为12个月，外观设计专利为6个月），就同一主题向其他缔约国申请专利，其在后申请可在某些方面被视为是在第一次申请的申请日提出的。也就是，在一定期限内，申请人提出的在后申请与其他人在起首次申请日后就同一主题所提出的申请相比，享有优先的地位，可优先被授予专利权。我国专利法认可外国人的优先权，规定“外国申请人就同一发明或者实用新型在外国第一次提出专利申请之日起十二个月内，或者就同一外观设计在外国第一次提出专利申请之日起六个月内，又在中国提出申请的，依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照相互承认优先权的原则，可以享有优先权。”同时还规定：“申请人要求优先权的，应当在申请的时候提出书面声明，写明在外国提出申请的申请通知对方当事人。正确答案是C。【真题试题】（2009年单项选择第18题）甲公司向乙公司购买一批货物，约定交付货物后60日支付货款。乙公司于2009年6月5日如期向甲公司交货。7月5日。丙公司提出甲公司破产的申请被人民法院受理，此时甲公司尚未支付乙公司货款。乙公司知道后欲取回货物，下列说法中符合我国企业破产法规定的是乙公司（）。A.可以行使出卖人取回权，取回货物B.可以行使别除权，以该批货物优先受偿C.无权取回货物，但可要求甲公司为其债权提供担保D.无权取回货物，但可在甲公司的破产程序中申报债权【真题解析】本题考查的知识点主要是对破产法上债务人财产范围和债权申报人权利。在本案中，乙公司在人民法院受理有关甲公司的破产申请之前，就已完成货物交付，但尚未收到甲公司货款，也没有取得任何担保。在此种情形下，第一，乙公司无权行使出卖人取回权，因为破产法对出卖人取回权有条件限定，即只能是“在异地买卖中，出卖人已将标的物向买受人发出；买受人在未收到货物、也未付清全部价款时，被宣告破产，出卖人才有权取回货物并解除合同”。本案中，货物已经交付，乙公司无权取回；第二，乙公司也无别除权，因为别除权是基于担保物权及特别优先权产生的，指在企业破产时，对部分有财产担保的债权可以不经过破产程序而优先以担保物价值受偿的权利。乙公司没有就甲方付款义务设定担保，因此无别除权。第三，乙公司只能在法院受理破产申请之后，及时申报债权，并在甲公司被正式宣告破产后，作为普通破产债权人参与破产财产的分配。基于上述分析，A（可以行使出卖人取回权，取回货物）、B（可以行使别除权，以该批货物优先受偿）都是错误的，C（无权取回货物，但可以要求甲公司为其债权提供担保）于法无据，因为破产申请受理后，债务人对个别债权人的债务清偿和担保都是无效的，D（无权取回货物、但可在破产程序中申报债权）是正确答案。【真题试题】（2009年单项选择第19题）大华市甲区的德福公司与同市乙区的同兴公司签订了一份书面财产租赁合同，约定将德福公司所有的机械设备，租给同兴公司在该市丙区和丁区使用，同兴公司支付租金。双方约定，合同纠纷由双方住所地的任一个区人民法院审理。后来双方在履行合同过程中发生纠纷，同兴公司提起诉讼。对此案件没有管辖权的人民法院是（）。A.甲区人民法院B.乙区人民法院C.丙区人民法院D.丁区人民法院【真题解析】考查的知识点主要是民事诉讼的地域管辖制度，特别是特殊地域管辖和协议管辖及其相互关系问题。根据我国《民事诉讼法》的有关规定，对合同纠纷采用“特殊地域管辖”制度，即由被告所在地或者合同履行地的人民法院管辖。同时，最高人民法院在《适用民事诉讼法若干问题的意见》中针对不同合同类型规定了各自的履行地认定标准，其中规定，除当事人另有约定的以外，财产租赁合同（及融资租赁合同）以租赁物使用地为合同履行地。此外，民事诉讼法允许当事人以合意方式约定解决纠纷的管辖法院，但是该协议管辖必须符合以下四个条件：一是只限于第一审民事经济纠纷案中的合同案件；二是当事人必须在法律规定的范围内选择；三是必须以书面形式约定；四是不得违反级别管辖和专属管辖。本案中，原告（同兴公司）和被告（德福公司）的住所地分别是乙区和甲区，财产租赁合同的履行地是丙区和丁区，双方协议管辖地是双方住所地的任一区人民法院（即甲区或乙区）。根据以上法律规定，原被告之间的财产租赁合同纠纷应由被告所在地（即甲区）或合同履行地（即丙区和丁区）人民法院管辖。同时当事人协议选择的管辖法院是甲区或乙区，协议管辖约定了两个以上管辖法院，不是确定而唯一的，所以该约定无效。因此，在本案中，甲、丙、丁三区的人民法院都有管辖权，而乙区人民法院无管辖权，因此正确答案就是B。【真题试题】（2009年单项选择第21题）甲公司因债务纠纷在一审判决后，在上诉期内提出上诉，后因故撤回上诉，经人民法院裁定准许。3周后甲公司后悔，向律师询问是否可以再起诉，律师的下列说法中正确的是（）。A.撤诉仅终结了诉讼程序，并未解决实体争议，只要未过诉讼时效期限，仍有权起诉B.只能提出申诉采集者退散C.以没有放弃实体权利为由重新起诉D.人民法院出具准予撤诉的裁定后，仍可另行起诉【真题解析】考查的知识点是上诉撤回的法律后果及其与撤诉法律后果的区别。上诉的撤回发生在第二审上诉阶段，是指当事人上诉后、二审判决宣告前，向二审人民法院申请撤回上诉的诉讼行为。上诉人申请撤回上诉是否能被准许，则要由二审法院经审查后裁定。二审法院一旦裁定准许上诉人撤回上诉的，第二审程序即告终结，一审裁判就要发生法律效力。此时，当事人丧失再次上诉的权利，只能以发现新证据或者原审裁判违法或重大错误等为由申请再审。上诉的撤回不同于撤诉。撤回上诉和撤回起诉虽然都是当事人对诉讼权利的处分，但是发生阶段和各自的法律效果不同。撤诉针对一审起诉而言，一旦法院准许撤诉，则意味着诉讼程序的终结，诉讼时效重新起算、诉讼法律关系消灭，但是此时当事人之间的民事法律关系并未消灭，撤诉后，当事人仍然可以另行起诉。但是撤回上诉一旦被法院裁定准许，则二审程序终结，一审判决生效，当事人无权再启动二审程序，只能申请再审救济。据此，本案中，上诉人撤回上诉被法院裁定准许后，一审裁判生效，无权再起诉，只能在符合规定的前提下提起申诉。正确答案是B.【真题试题】（2009年单项选择第22题）鸿运公司诉巨龙公司购销合同纠纷，二审人民法院终身判决巨龙公司支付货款及违约金共计80万元。判决生效后，巨龙公司拒不履行义务，鸿运公司向一审人民法院申请强制执行。由于巨龙公司在银行的存款余额不足，执行人员对巨龙公司使用的一辆奥迪汽车采取了执行措施。在拍卖该汽车之前，公民丙向人民法院提出，该车一直由丙借给巨龙公司使用。经审查，汽车确实是丙的。则人民法院下列做法确定的是（）。A.报院长批准，裁定对原判决中止执行B.提出意见，报上级人民法院裁定对原判决中止执行C.由一审人民法院停止对该汽车的执行D.提出意见，报上级人民法院裁定停止对该汽车的执行【真题解析】考查的知识点主要是执行异议制度。执行异议，是指在执行中，案外人对执行财产的全部或部分主张实体权利，向执行法院提出意见。提出执行异议是案外人维护自己合法民事权益的一种手段。我国《民事诉讼法》规定，在执行过程中，案外人对执行标的提出异议的，执行员应当按照法定程序进行审查。理由不成立的，予以驳回；理由成立的，由院长批准中止执行。如果发现判决、裁定确有错误的，按照审判监督程序处理。因此可见，应由执行法院对第三人的执行异议进行审查，如理由成立，应报本院院长批准裁定中止原判决的执行。据此，本题的正确答案应是A。【真题试题】（2009年单项选择第23题）甲公司与乙公司签订一份加工合同，合同约定：甲公司为乙公司加工一台设备。合同发生争议，提交丙仲裁委员会仲裁解决。合同签订后，双方又签订一份补充协议，约定甲公司为乙公司加工设备的部分配件。甲公司完成加工任务后，乙公司认为配件的质量不合格，双方为此发生争议。下列乙公司的做法中正确的是（）。A.不能就配件问题申请仲裁，因为配件是双方在补充协议中约定的，而补充协议中没有仲裁协议B.只能就该配件问题向有管辖权的人民法院起诉C.可以就配件问题向有管辖权的人民法院起诉D.可以就配件问题与甲公司达成仲裁协议后申请仲裁【真题解析】解析：本题属于理解分析类题目。考查的知识点主要是仲裁条款的效力问题。仲裁条款具有一定的独立性，或称可分割性或可分离性，即作为主合同一部分的仲裁条款，尽管依附于主合同，但与主合同的其他条款可以分离而独立存在。我国《仲裁法》规定，仲裁协议独立存在，合同的变更（包括增补）、解除、终止或者无效，不影响仲裁协议的效力。本案中，甲乙公司在主合同中约定：对相关争议提交丙仲裁委员会仲裁解决，该仲裁协议具有独立性，不受主合同的变更、增补或解除的影响，并且支配整个合同的争议解决；后来，甲乙公司就合同履行增加了部分标的（配件），签订了补充协议，该补充协议应视为主合同的一部分，因此主合同的仲裁协议也适用于该补充协议。根据上述分析，就补充协议的履行出现争议后，乙公司应根据主合同中仲裁协议的约定向丙仲裁委申请仲裁。因此，正确答案为C.选项A、B、D都不符合上述分析。【真题试题】（2009年单项选择第24题）明确法律事务机构负责“起草或者参与起草、审核企业重要规章制度”的文件是（）。A.《企业法律顾问管理办法》B.《企业法律顾问注册管理办法》C.《关于在国有重点企业开展企业总法律顾问制度试点工作的指导意见》D.《国有企业法律顾问管理办法》【真题解析】考查的知识点是辨析有关规定法律事务机构职责的同类规章。原国家经贸委1997年颁布的《企业法律顾问管理办法》明确规定：“参与起草、审核企业重要的规章制度”是企业法律事务机构的重要职责之一；2002年原国家经贸委、中组部、人事部、司法部等7个部委联合发布的《关于在国家重点企业开展企业总法律顾问制度试点工作的指导意见》中规定企业总法律顾问的主要职责之一就是“协助企业主要经营者抓好企业规章制度建设，负责组织本企业重要规章制度的制定和实施”；2004年国资委制定的《国有企业法律顾问管理办法》规定，企业法律事务机构负责“起草或参与起草、审核企业重要规章制度”。因此，根据以上叙述，符合题意的应该是D选项，其他都是干扰项。请注意区分各个文件在表述上的细小差异。【真题试题】（2009年单项选择第25题）按照有关规定，每年（），工商登记机关对公司进行年检。A.1月1日至3月31日B.1月1日至6月30日C.3月1日至6月30日D.4月1日至6月30日【真题解析】考查的知识点是企业年检的时限要求。企业年度检验是指工商行政管理机关依法按年度对企业进行检查，确认企业继续经营资格的法定制度。凡领取《中华人民共和国企业法人营业执照》、《中华人民共和国营业执照》、《企业法人营业执照》、《营业执照》的有限责任公司、股份有限公司、非公司企业法人和其他经营单位，均须参加年检。当年设立登记的企业，自下一年起参加年检。根据《企业年度检验办法》第5条的规定，年检起止日期为每年的3月1日至6月30日。登记主管机关在规定的时间内，对企业上一年度的情况进行检查。企业应当于3月15目前向登记主管机关送报年检材料。根据上述规定，每年3月1日至6月30日，工商登记机关对企业进行年检，因此正确答案为C。【真题试题】（2009年单项选择第26题）劳动者与用人单位因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请劳动仲裁的时效期间是（）。A.劳动者知道或应当知道其权利被侵害之日起半年B.劳动者知道或应当知道其权利被侵害之日起2年C.劳动关系终止的，自终止之日起3年D.劳动关系存续的，不受仲裁时效期间的限制【真题解析】考查的知识点是劳动争议申请仲裁的时效问题。我国《劳动争议调解仲裁法》规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。同时，针对拖欠工资等现实问题，出于维系现有劳动关系和保护劳动者权益的考虑，又规定了特别时效：劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受仲裁时效期间的限制，但对于劳动者与用人单位的劳动关系已经终止的情况，则应当自劳动关系终止之日起一年内提出。综合以上规定，劳动者与雇主因拖欠劳动报酬发生争议，在劳动关系存续期间，劳动者申请仲裁不受仲裁时效期间的限制；但是劳动关系终止的，应当自终止之日起一年内提出。因此，正确选项为D，其他都是干扰项。【真题试题】（2009年单项选择第27题）对（）的普法工作是健全企业法律风险防范机制、推动企业普法工作全面深入开张的关键关节。A.企业法律顾问B.企业中层经营管理人员C.全体职工D.企业负责人【真题解析】考查的知识点是企业普法工作的关键环节。根据“五五”普法规划，企业普法的对象是企业内部广大干部职工，其中，重点提高对象是企业中层以上经营管理人员尤其是中央企业负责人及其企业法律顾问。根据要求，企业负责人的普法工作是健全企业法律风险防范机制、推动企业普法工作全面深入开展的关键环节。据此，本题的正确答案应该为D.请注意区分企业普法对象、重点提高对象和普法关键环节之间的区别。【真题试题】（2009年单项选择第28题）《华盛顿公约》是最主要的解决国际投资争议的多边条约，我国于（）加入该条约。A.1965年3月B.1992年6月C.1998年8月D.2004年5月【真题解析】考查的知识点是我国加入《华盛顿公约》的时间。华盛顿公约是主要的解决国际投资争议的多边条约，根据该条约成立的“国际投资争端解决中心”ICSID是世界上唯一解决东道国政府与外国投资者投资争议的国际仲裁机构。我国于1992年6月批准加入该条约，目前已有156个国家签署了该公约，有141个国家经过国内立法程序正式批准加入该公约。据此，本题的正确答案为B。【真题试题】（2009年单项选择第29题）根据我国境外投资外汇管理制度规定，境外投资企业申请汇出的前期费用一般不超过其向有关主管部门申请境外投资总额的（）。A.10％B.15％C.20％D.25％【真题解析】考查的知识点是我国境外投资外汇管理制度中对前期费用支付的比例限制。根据国家外汇管理部门的相关规定，境外投资企业申请汇出的前期费用一般不得超过其向境内主管部门申请境外投资总额的15％；确因业务需要超过15％的，由所在地外汇分局核准。据此，本题的正确答案为B。【真题试题】（2009年单项选择第30题）企业外聘的律师必须（）。具有法律顾问执业资格具有律师执业证书同时具有法律顾问执业资格和法律执业资格同时具有法律顾问执业资格和律师执业资格【真题解析】考查的知识点是企业外聘的律师的资格条件。律师是指依法取得法律执业资格和律师执业证书、为社会提供法律服务的专业人员。外聘律师不一定要求有企业法律顾问执业资格。据此，本题的正确答案为B。二、多项选择题（每题2分。每题的备选项中，有2个或2个以上符合题意，至少有1个错项。错选，本题不得分；少选，所选的每个选项得0.5分）【真题试题】（2009年多项选择第31题）根据《中央企业重大法律纠纷案件管理暂行办法》，下列属于重大法律纠纷案件的是（）。A.某中央企业为原告的土地使用权转让案件，标的额6000万元人民币B.在某偏远地区中级人民法院审理的以某中央企业为被告的群体性诉讼C.某中央企业为被上诉方，在市高级人民法院审理的二审案件D.某中央企业作为诉讼第三人参加的，但有可能涉及中央企业重大资产的案件【真题解析】考查的知识点是重大法律纠纷的认定条件。根据《中央企业重大法律纠纷案件管理暂行办法》的规定：重大法律纠纷案件，是指具有下列情形之一的诉讼、仲裁或者可能引起诉讼、仲裁的案件：（一）涉案金额超过5000万元人民币的；（二）中央企业作为诉讼当事人且一审由高级人民法院受理的；（三）可能引发群体性诉讼或者系列诉讼的；（四）其他涉及出资人和中央企业重大权益或者具有国内外重大影响的。根据上述标准，选项A（某央企为原告、诉讼标的6000万元人民币）符合，因为标的额达到一定标准；选项B（在某中级法院审理的以央企为被告的群体性诉讼）也符合，虽然受理法院不是高级人民法院、不符合条件（二），但是属于群体性诉讼，满足条件（三）；选项C（以央企为被上诉方、在某高级人民法院审理的二审案件）不符合，因为在此情形下，一审由某中级人民法院受理，不符合条件（二）以及其他条件；选项D（央企作为诉讼第三人参加，但是涉及央企重大资产）符合，因为虽然第三人未必是诉讼当事人（无独立请求权的第三人只是诉讼参与人，不是诉讼当事人），但是因为关涉央企重大权益，因此也属于重大纠纷案件。综上，正确答案为ABD.【真题试题】（2009年多项选择第32题）以下法律法规对企业法律顾问做出相关规定的有（）。A.《企业国有资产监督管理暂行条例》B.《全民所有制工业企业法》C.《全民所有制工业企业厂长工作条例》D.《经济合同法》【真题解析】考查的知识点是企业法律顾问制度的法律渊源。根据教材对中国企业法律顾问制度的历史沿革的介绍，以下两部行政法规就企业法律顾问制度做出过规定：1）1986年颁布实施的《全民所有制工业企业厂长工作条例》规定：“厂长可以设置专职或聘请兼职的法律顾问。副厂长、总工程师、总经济师、总会计师和法律顾问，在厂长的领导下进行工作，并对厂长负责”，从而第一次以行政法规的形式确立了企业法律顾问的地位，有力推动了企业法律规定制度的快速发展。2）2003年5月在国资委颁布的《企业国有资产监督管理暂行条例》规定：“国有及国有控股企业应当加强内部监督和风险控制，依照国家有关规定建立健全财务、审计、企业法律顾问和职工民主监督等制度。”这是继《厂长工作条例》后，又一次在行政法规中明确企业法律顾问制度并将其定位于内控和风险防范的重要组成部分。而以下两部法律则促进和推动了企业法律顾问的制度恢复和建立：1）1982年《经济合同法》，宣示经济生活以合同取代计划，对合同和法律的需求也逐渐增加，促进了法律顾问制度的恢复；2）1988年《全民所有制企业法》，规定企业自主经营、自负盈亏，企业法律制度逐渐完善，企业组织和行为要依法办事，企业经济往来对法律的需求增多，为企业法律顾问制度的发展提供了新的机遇。因此，符合题意的选项就是A、C两部国务院行政法规，而B、D两部法律并没有直接规定企业法律顾问的相关事项，虽然它们对法律顾问制度的恢复和发展起到重要作用。因此，正确答案是AC。此外，直接规范企业法律顾问制度的部门规章有：1）1997年3月12日，人事部、原国家经贸委和司法部联合颁布了《企业法律顾问执业资格制度暂行规定》，确立了企业法律顾问执业资格的取得、注册基本制度；2）1997年5月3日，原国家经贸委发布了《企业法律顾问管理办法》，明确了企业法律顾问的地位、权义、总法律顾问、机构设置及其职责、同业协会、奖惩和责任、监管等全面规定；3）2004年5月，国务院国有资产监督管理委员会（国资委）颁布了《国有企业法律顾问管理。办法》，规定了国有企业法律顾问的从严要求；4）2008年4月29日，国资委还颁发了《国有企业法律顾问执业岗位等级资格评审管理暂行办法》，进一步完善了国企法律顾问管理和激励制度。请注意集中记忆和相互区分。【真题试题】（2009年多项选择第33题）企业法律顾问参与企业重大经营决策的主要方式有（）。A.参加企业重大经营决策会议B.起草、修改、制定有关法律文件C.主动提出意见和方案，促请领导做出决策D.为企业领导重大经营决策提供咨询意见【真题解析】采集者退散考查的知识点是企业法律顾问参与企业重大经营决策的主要方式。根据教材的介绍，企业法律顾问参与企业重大经营决策和重要经济活动的主要方式包括：1）参与企业重大经营决策会议；2）为企业领导经营决策提供咨询意见；3）起草、修改和审核有关法律文件；4）办理重大经营决策和重要经济活动中的具体事务；5）企业法律顾问主动提出意见和方案，促请领导做出决策。据此，ACD都是符合要求的选项。【真题试题】（2009年多项选择第34题）红光股份有限公司为上市公司，张扬是其董事。根据有关规定，以下属于红光公司关联人的有（）。A.张扬的姐夫孙前B.张扬的妻妹王娟C.张扬之子的岳父李勇D.张扬的同学赵放【真题解析】考查的知识点是关联自然人的范围和认定。根据中国证监会上市规则等要求，上市公司与关联人之间的关联交易要予以严格监管。关联人包括关联法人和关联自然人，其中上市公司的关联自然人是指：1）直接或间接持有上市公司5％以上股份的自然人；2）上市公司董事、监事及高级管理人员；3）直接或间接控制上市公司的法人的董事、监事及高级管理人员；4）上述1）、2）项所述人士的关系密切的家庭成员，包括配偶、父母、年满18周岁的子女及其配偶、兄弟姐妹及其配偶，配偶的父母、兄弟姐妹、子女配偶的父母；5）过去12个月内或根据相关协议安排在未来12个月内，存在上述情形之一的；6）中国证监会、证券交易所或上市公司根据实质重于形式原则认定的其他与上市公司有特殊关系、可能或者已经造成上市公司对其利益倾斜的自然人。根据上述规定，分别判断四个选项中与上市公司董事张扬有关的四个自然人：A（张扬的姐夫）属于上市公司董事的姐姐的配偶；B（张扬的妻妹）属于上市公司董事的配偶的妹妹；C（张扬之子的岳父）属于上市公司董事的子女的配偶的父母，上述三个选项都符合关联自然人的有关界定，符合题意；选项D（张扬的同学），从选项来看，难以断定该同学于上市公司董事以前存在或今后可能存在密切的亲属关系或者上市公司与其有实质上的利益倾斜关系，因此不符合题意。综上，正确答案为ABC。【真题试题】（2009年多项选择第35题）按照有关规定，以下上市公司符合终止上市条件的有（）。A.先锋公司最近连续3年亏损，在其后第1个年度恢复盈利B.远方公司最近连续3年亏损，在其后第2个年度恢复盈利C.海天公司暂停上市后，在规定的期限内盈利并披露年度报告后第15个交易日提出恢复上市申请D.盛方公司因财务报告有重大会计差错未按要求改正，导致暂停上市后，在两个月内改正了财务报告，但未在其后5个交易日内提出恢复上市申请【真题解析】考查的知识点是上市公司终止上市的条件。终止上市是证券交易所根据法定事由或证券交易所规则，决定上市公司的股票终止上市交易的措施。根据证券法的规定，上市公司有下列情形之一的，由证券交易所决定其股票终止上市：（1）股本总额、股权分布等发生变化不再具备上市条件，在交易所规定的时间内仍不能达到上市条件；（2）不按规定公开其财务状况，或作虚假记载，且拒绝纠正；（3）最近3年连续亏损，在其后一个年度内未能恢复盈利；（4）公司解散或者宣告破产；（5）证交所规定的其他情形。而证交所上市规则所规定的“其他情形”包括：1）上市公司连续3年亏损导致股票被暂行上市后，在法定期限内披露了最近一期年报，但未在其后5个交易日内提出恢复上市的申请；2）上市公司因财务会计报告存在重大会计差错或虚假记载，被证监会责令改正但未在规定期间内改正的情形导致股票被暂停上市后，在两个月内仍未按照要求改正财务会计报告，或者在两个月内披露了按要求改正的财务会计报告但未在其后5个交易日内提出恢复上市申请；3）上市公司因未在法定期限内披露年报或中报的情形导致股票被暂停上市后，在两个月内仍未披露相关年报或中报，或者在两个月内披露年报或中报但未在其后5个交易日内提出恢复上市申请；4）恢复上市申请未被受理；5）恢复上市申请未获同意；6）上市公司或收购人以终止公司股票上市为目的进行回购或要约收购，在回购或要约收购实施完毕后，公司股本总额、股权分布不符合上市条件，公司董事会向证交所提出终止上市申请；7）股东大会在股票暂停上市期间作出终止上市的决议。对照上述规定，可以发现：选项A不符合终止上市条件，因为其在连续亏损三年后的第一个年度内恢复盈利；选项B符合终止上市条件，因为其在连续亏损三年后的第一个年度内未能恢复盈利；选项C符合终止上市条件，因为其在暂停上市后，在规定的期限内盈利并披露年报后未能在其后5个交易日内申请复市（而是在第15个交易日提出），应予退市；选项D也符合终止上市的条件，因为其会计报告差错导致被暂停上市后，在两个月内改正了财务报告，但没有在其后5个交易日内申请复市。因此正确答案是BCD。【真题试题】（2009年多项选择第36题）根据我国公司法的规定，下列属于公司章程相对必要记载事项的有（）。A.公司经营范围B.董事长、副董事长的产生办法C.股东会的议事方式D.股东的出资方式【真题解析】考查的知识点是公司章程的相对必要记载事项及其与绝对必要记载事项的区分。我国公司法将公司章程记载事项分为绝对必要记载事项、相对必要记载事项和任意记载事项三类。其中，绝对必要记载事项是指法律规定必须要记载的事项如不记载可导致章程无效；相对必要记载事项是指法律规定应当记载的事项，如不记载，可通过其他方式补充；任意记载事项，是否记载，取决于当事人的意愿。其中，绝对必要记载事项主要是有关公司名称和住所、经营范围、注册资本、股东姓名、出资方式、出资额度和时间、公司机构及其职责、法定代表人以及股份公司的设立方式、利润分配办法、解散事由和清算办法、公司通知和公告办法等事项。而相对必要记载事项主要包括：l）股东会的召开时间和地点等；2）董事长和副董事长的产生办法；3）董事任期；4）股东会会议行使表决权的方式；5）股东会的议事方式和表决程序。据此，选项A（公司经营范围）和D（股东出资方式）属于绝对必要记载事项，而B（董事长和副董事长的产生办法）和C（股东会议事方式）则属于相对必要记载事项。因此，正确答案是BC。【真题试题】（2009年多项选择第37题）根据我国公司法的规定，股东（大）会对董事会的制衡在其职权上主要表现在（）。A.董事任免权B.董事报酬决定权C.重大事项决定权D.公司内部管理机构的设置决定权【真题解析】考查的知识点是股东（大）会对董事会的制衡权及与董事会的权利相区分。股东（大）会对董事会的制衡在其职权上主要表现为董事任免权、董事报酬决定权、重大事项决定权，也就分别是选项中的ABC.具体来看：1）决定公司的经营方针和投资计划，并由董事会据此制订具体经营计划和投资方案；2）选举和更换董事并决定其报酬；3）审批董事会报告；4）审批董事会年度预决算方案；5）审批董事会制订的利润分配和亏损弥补方案；6）审批董事会制订的公司增减资和发债方案，并做出决议；7）审批董事会制订的公司分立、合并、解散或变更公司形式方案，并做出决议；8）通过制定或修改公司章程对董事会做出约束性规定；9）其他形式的制约。而选项D（公司内部管理机构的设置决定权）是属于董事会的职权，而非股东会的职权。因此，正确答案是ABC。【真题试题】（2009年多项选择第38题）根据我国公司法的规定，可以担任法定代表人的是（）。A.董事长B.副董事长C.执行董事D.经理【真题解析】考查的知识点是公司法定代表人的来源。根据公司法有关规定，公司法定代表人依公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。据此，可以担任公司法定代表人的是：A董事长；C执行董事；D经理；而B副董事长则不符合规定。所以正确答案是ACD。【真题试题】（2009年多项选择第39题）根据我国公司法的规定，公司对董事、监事、高级管理人员提起诉讼，公司的代表人一般应当是公司的（）。A.股东会B.董事会C.监事会D.法定代表人【真题解析】考查的知识点是当公司对董事、监事、高管人员提起诉讼时，谁来代表公司起诉。根据公司法的有关规定，公司对董事、监事、高管人员提起诉讼时，其代表人一般应当是公司的董事会或监事会，这是因为管理和监督公司的职责一般被赋予董事会和监事会，相关法律依据是：《公司法》第l52条规定，如果董事或高级管理人员出现损害公司利益的违法情形，股东可请求监事会或监事向法院起诉；监事出现上述违法情形的，股东可请求董事会或执行董事向法院起诉。据此，本题的正确选项是B（董事会）和C（监事会）。而D（法定代表人）则是代表公司对外提起一般诉讼的代表人。【真题试题】（2009年多项选择第41题）根据我国合同法的规定、会导致合同的权利义务终止的情形有（）。A.债务人甲公司归还了欠乙公司的9万元，B.甲欠自己弟弟乙5万元，不久后乙因病去世，甲是乙的唯一合法继承人C.甲公司免除了乙公司所欠的3万元借款D.甲偿还欠乙的两辆摩托车，但乙在外地出差无法接受，于是甲将摩托车放在乙的楼下，结果摩托车被盗【真题解析】考查的知识点主要是合同权利义务终止的情形。根据合同法的有关规定，导致合同权利义务终止的原因包括：1）债务已经按照约定履行；2）合同解除；3）债务相互抵销4）债务人依法将标的物提存；5）债务人免除债务；6）债权债务同归于一人；7）法律规定或当事人约定终止的其他情形。对照上述规定，分别分析各选项：A（甲公司归还了欠乙公司的9万元），属于第1种情形，即债务已经按照约定履行；B属于债权债务属于一人（即“混同”），甲作为债务人、同时继承了弟弟乙的债权，因此合同权益也随之终止；C属于债务人免除债务；D因为不符合法定提存规定，因此不构成提存，不能免除其继续履行债务的义务。综上，正确答案为ABC。【真题试题】（2009年多项选择第42题）甲建筑公司与乙娱乐城签订了一份建设工程合同，由甲建筑公司为乙娱乐城承建家属楼一栋，包工包料，工程总造价2500万元。工程如期竣工后，娱乐城因经营亏损无力支付工程款，依照我国合同法的规定，甲公司可以选择实现自己债权的方式有（）。A.催告乙娱乐城在合理的期限内支付价款B.如果逾期仍不支付，可以申请人民法院拍卖该家属楼C.将所承建的家属楼留置D.建筑公司只能对该楼卖得的价款与娱乐城的其他债权人按照比例分配【真题解析】考查的知识点主要是建设工程合同的违约责任。根据我国《合同法》第286条的有关规定：“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。“据此，A（催告娱乐城在合理的期限内支付价款），符合法律规定；B（如果发包方逾期还未支付，可以选择申请人民法院拍卖该工程）也符合要求；C（留置家属楼）于法无据，因为担保法上的留置权只针对加工、保管等合同中的动产标的而言；D（建筑公司只能就工程拍卖款与发包人的其他债权人按比例分配），也不符合规定，因为法律规定”建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款可以优先受偿“。综上，正确答案为AB。【真题试题】（2009年多项选择第43题）根据我国合同法的规定，要约失效的情形包括（）。A.拒绝要约的通知到达要约人B.承诺期限届满，受要约人未作出承诺C.要约人依法撤回要约D.受要约人对要约的内容作出变更【真题解析】考查的知识点主要是要约失效的情形。要约的失效，是指要约丧失法律效力，要约人与受要约人均不再受其约束。根据合同法的规定，要约失效有如下几种情形：1）拒绝要约的通知到达要约人。2）要约人依法撤销要约。请注意撤回要约和撤销要约是两个概念，要约的撤回发生在要约生效之前，而要约的撤销发生在要约生效之后；要约的撤回是使一个未发生法律效力的要约不发生法律效力，要约的撤销是使一个已经发生法律效力的要约失去法律效力；要约撤回的通知只要在要约到达之前或与要约同时到达就发生效力，而要约撤销的通知在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人，不一定发生效力。在法律规定的特别情形下，要约是不得撤销的。3）承诺期限届满，受要约人未作出承诺。要约中确定了承诺期限的，表明要约人规定了要约发生法律效力的期限，超过这个期限不承诺，要约的效力当然归于消灭。4）受要约人对要约的内容作出实质性变更。受要约人对一项要约的内容作出实质性的变更，为反要约。提出反要约就是对要约的拒绝，使要约失去效力。所谓对要约内容的“实质性变更”，是指对有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，除此之外如不影响合同履行的包装方式调整不视为实质性变更。据此，A（拒绝要约的通知到达要约人）符合题意；B（承诺期限届满，受要约人未作出承诺）也符合题意；C（要约人依法撤回要约）不符合要求，应该是“撤销”要约，因为撤回的目的是不使要约生效，而撤销的目的是使已生效要约失效，是两个概念；D（受要约人对要约的内容作出变更），不符合题意，应该是对要约内容作出实质性变更。请注意本题的文字表述和陷阱。【真题试题】（2009年多项选择第44题）甲公司与乙公司于2006年4月签订买卖20台电脑的合同，约定8月甲公司发货，乙公司收到电脑后15日内付款。7月底，甲公司有确切证据证明乙公司有破产的可能，此时甲公司享有的权利是（）。A.同时履行抗辩权B.中止履行C.不安抗辩权D.终止履行【真题解析】考查的知识点是不安抗辩权及其救济。不安抗辩权是指当事人互负债务、并有先后履行顺序的，先履行的一方有确切证据表明另一方丧失履行债务能力时，在对方没有履行或者没有提供担保之前，有权中止合同履行的权利。在本案中，甲乙两公司在合同中约定：甲公司先发货，乙公司收货后l5日内付款。甲公司在交货前有确切证据证明乙公司有破产的可能，此时甲公司应享有不安抗辩权，并在乙方没有履行或者未提供担保之前，有权中止合同的履行。此处的担保是指使甲方相信有履约能力的各种担保形式，并非完全指担保法意义上的担保。此外，中止履行和终止履行是两个概念，前者在中止障碍消失后，应恢复履行；后者则意味着无须再履行。综上，本题的正确选项应是BC，即甲公司享有不安抗辩权、可中止履行。【真题试题】（2009年多项选择第45题）企业欲将自身的某项技术信息纳入商业秘密保护的范围，应确保该信息（）。A.具有秘密性B.具有实用性和价值性C.采取了保密措施D.有专人负责【真题解析】考查的知识点是商业秘密的构成要件。我国反不正当竞争法规定：商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。商业秘密包括两部分：非专利技术和经营信息。前者包括生产配方、工艺流程、技术诀窍、设计图纸等；后者包括管理方法，产销策略，客户名单、货源情报等。要成为商业秘密的信息必须具有以下三个要件：一是企业应确保该信息具有秘密性，商业秘密的前提是不为公众所知悉；二是该信息具有实用性和价值性，能使经营者获得利益，获得竞争优势，或具有潜在的商业利益；三是企业对该信息采取了保密措施，包括订立保密协议、建立保密制度及采取其他合理的保密措施。据此，选项A（具有秘密性）、B（具有实用性和价值性）和C（采取了保密措施）符合要求，而D（有专人负责）并非商业秘密的构成要件。因此，正确答案是ABE.【真题试题】（2009年多项选择第46题）在专利侵权诉讼中，诉讼当事人和人民法院通常会引用或者适用的原则除了公知技术抗辩原则外，还包括（）。A.技术特征覆盖原则B.等同原则C.禁反言原则D.举证责任倒置原则【真题解析】考查的知识点是专利侵权诉讼中所适用的原则。根据教材介绍，专利侵权诉讼中，诉讼当事人和法院通常会引用或适用的原则包括：1）公知技术抗辩原则，这是被告常采用的一种抗辩方法，根据该原则，即使被诉侵犯专利权的人所适用的技术与专利权人的专利技术完全相同，但是如果其适用的技术在专利获得之前就已经进入公共领域，则被控侵权技术就不构成对专利权的侵犯。2）技术特征覆盖原则。这是指原告主张被诉行为构成侵权时，应表明被控侵权人所使用的技术完全覆盖了专利权的必要技术特征，如果仅包含必要技术特征中的某个部分，则不能被认定侵犯专利权。3）等同原则。等同原则是指在侵权专利的认定过程中，对比被控侵权技术是否采用了等价交换的方式使用了专利权人的技术，即是否以实质相同的方式或手段替还原本属于专利保护的部分或全部技术特征，产生实质相同的效果。这样，即使被控侵权技术并不完全符合专利权的全部技术特征，也同样能构成专利侵权。4）禁反言（禁反悔）原则。是指专利权人在专利授权或专利有效性审查的相关司法或行政程序中所正式作出的意思表示（主要是指专利权人为取得专利权或维持专利权有效而做出的陈述）可以作为专利侵权诉讼中的证据使用，这就意味着，专利权人不得以与其在前述程序中所作出的意思表示相反的理由在侵权诉讼中主张权利。据此，除了题干中的公知技术抗辩原则外，选项A（技术特征覆盖原则）、B（等同原则）、C（禁反言原则）也是正确选项，而D（举证责任倒置原则）并非专利侵权诉讼中的一般原则，只是在涉及“新产品”的“制造方法”发明专利侵权纠纷时，才能适用举证责任倒置。因此正确答案是ABC【真题试题】（2009年多项选择第49题）2008年9月，个体工商户赵刚将其经营的时装店交给其朋友马华经营，马华在经营过程中，借用芳芳时装公司的合同专用章，与美顺服装厂签订了代理销售其时装的合同。至2008年12月，马华共拖欠美顺服装厂时装款80万元。美顺服装厂多次催要，但马华均以该时装店的业主是赵刚为由拒绝支付。2009年1月，芳芳时装公司已与菲菲时装公司合并为独立的芳菲时装公司。如果美顺服装厂向人民法院起诉，本案的被告是（）。A.赵刚B.马华C.芳芳时装公司D.芳菲时装公司【真题解析】考查的知识点主要是诉讼当事入和必要共同诉讼人的确定。根据最高人民法院《民诉意见》的有关规定：（1）个体工商户业主与实际经营者不一致的，以营业执照上登记的业主和实际经营者为（必要）共同诉讼人。（2）借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或者银行账户的，出借单位和借用人为（必要）共同诉讼人。（3）作为当事人的法人或其他组织发生合并、成立或并人其他法人或组织的，诉讼应由并人的法人或其他组织承担。我国《公司法》规定，公司合并后，合并各方的债权、债务由合并后存续的公司或新设的公司承担。在本案中，首先，赵刚将其经营的时装店交给朋友马华经营，业主和实际经营者不一致，在发生纠纷时，应该以登记业主赵刚和实际经营者马华为共同被告；其次，马华借用芳芳时装公司的合同专印章与他人订立合同，从而引发纠纷，原告应将借用人和借出单位芳芳时装公司作为共同被告；再次，此时芳芳公司已和菲菲公司合并成芳菲公司，因此芳芳公司的实体和诉讼权利义务应该一并由合并后的芳菲公司承受。据此，本案的被告应该是赵刚、马华和芳菲时装公司。因此正确答案是ABD。【真题试题】（2009年多项选择第51题）东方医疗器械研究所经过多年研究，开发研制出一种频谱治疗仪并取得了专利权。后来，该研究所发现市场上大量销售由南海仪器公司生产的频谱治疗仪的主要技术性能很类似于自己的专利产品，研究所认为仪器公司的行为严重侵犯了自己的专利权。此时，如不及时制止仪器公司的行为，将会使自己的合法权益受到难以弥补的损害，研究所可以在起诉前向人民法院申请采取（）。A.证据交换B.责令停止仪器公司有关行为的措施C.财产保全的措施D.先予执行的措施【真题解析】考查的知识点是诉前停止侵犯专利权的保全措施。根据我国《专利法》第66条的规定：“专利权人或者利害关系人有证据证明他人正在实施或者即将实施侵犯专利权的行为，如不及时制止将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，可以在起诉前向人民法院申请采取责令停止有关行为的措施。”此外，根据《民事诉讼法》第94条规定：“利害关系人因情况紧急，不立即申请财产保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，可以在起诉前向人民法院申请采取财产保全措施。”无论是行为保全还是诉前财产保全，申请人都应当提供担保，不提供担保的，法院将驳回申请。因此，在本案中，研究所如有证据证明南海公司的行为严重侵犯自己的专利权，如不及时制止对方行为，将会使自己合法权益受到难以弥补的损害，可以向法院请求责令对方停止有关行为或申请采取财产保全措施。因此BC是正确答案。A（证据交换）属于庭审前的证据确认规则；D（先予执行）适用于为解决权利人生活或生产经营的急需，而依法裁定义务人预先履行一定数额的金钱或者财物，适用范围仅限于：一是追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费用的案件；二是追索劳动报酬的案件；三是因情况紧急需要先予执行的案件（包括需要立即停止侵害，排除妨碍的；需要立即制止某项行为的；需要立即返还用于购置生产原料、生产工具款的；追索恢复生产、经营急需的保险理赔费的）。本题正确答案为BC。【真题试题】（2009年多项选择第52题）长沙天龙公司与重庆达美公司购销合同纠纷仲裁过程中，仲裁申请人天龙公司申请财产保全，即冻结被申请人达美公司银行存款60万元或扣押、查封其等值财产。仲裁委员会对此申请采取的下列做法中错误的是（）。A.将当事人的申请提交人民法院B.责令申请人提供60万元担保，否则不将当事人的申请提交人民法院C.告知当事人向人民法院申请财产保全D.通知有关银行冻结被申请人存款或请求人民法院协助扣押、查封被申请人价值60万元的财产【真题解析】考查的知识点是仲裁中财产保全的程序以及仲裁委员会和法院在财产保全中的职能。根据《仲裁法》第28条规定：“当事人申请财产保全的，仲裁委员会应当将当事人的申请依照民事诉讼法的有关规定提交人民法院。”按照仲裁程序，仲裁当事人不能直接向人民法院递交财产保全申请书，而必须经过仲裁委员会中转。在当事人向仲裁委提出书面申请后，仲裁委应将申请按照民事诉讼法的有关规定提交给法院（被申请人住所地或财产所在地的基层人民法院）；随后由人民法院依照民诉法的有关程序对申请进行审查，并决定是否采取财产保全措施以及采取何种措施。据此，在本案中，选项A（将当事人申请提交给人民法院）是正确的做法，选项B（责令申请人提交担保，否则不将申请提交给法院）则超过了仲裁委员会的职权范围，是错误的；选项C（告知当事人直接向法院申请财产保全）也不符合有关程序；选项D（直接通知银行冻结被申请人财产或请求法院协助扣押、查封被申请人等价财产）都超越了仲裁委员会的应有职权，属于错误的做法。因此，BCD是符合题意的选项。【真题试题】（2009年多项选择第53题）我国针对申请撤销国内仲裁裁决与涉外仲裁裁决的法定情形，分别作出了规定。下列说法中正确的是，两者均可基于（）而申请撤销。A.仲裁庭的组成违反法定程序本文B.仲裁裁决所根据的证据是伪造的C.没有仲裁协议D.仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊，枉法裁决行为【真题解析】考查的知识点是申请撤销国内仲裁裁决与涉外仲