企业合同法律风险及其防控指引

公司协议法律风险及其防控指引公司开展业务活动的实质，就是与别人发生法律\o"会计百科:关系"关系，最重要的是\o"会计百科:协议"协议。因此，对于公司法律\o"会计百科:风险管理"风险管理而言，协议管理是重中之重。协议及协议法知识是公司相关人员必备的基础知识。▋协议法律风险的具体表现（一）协议订立中的法律风险1、未对协议对方资质（营业执照、业务许可文献）进行审查，未对协议对方信用进行审查。2、未按内部程序履行签订手续。3、协议先履行后签订，先签章后填写协议内容等，协议章加盖不符合规定影响协议效力。4、协议上载明的当事人名称与实际签章不符。5、协议未载明签订日期。6、需办理备案、公证的协议未办理相关手续。7、对内容尚具有不拟定性的协议盖章。8、擅自调整已审批\o"会计百科:协议的内容"协议的内容。9、协议文本不妥。（1）重要条款不完备。（2）存在导致\o"会计百科:协议无效"协议无效的或可撤消的条款：如协议或部分条款违反法律、行政法规、社会公共利益；订立协议的主体不合格；\o"会计百科:代理"代理人超越权限；意思表达不真实；显失公平。（3）责任限制条款不合理。（4）仲裁条款规定不符合规定。（5）协议双方/各方责任等条款约定不清楚。（6）知识产权归属不明确或不利于公司利益。（7）代理范围/权限不明。（8）未约定保密、违约责任、争议解决、知识产权、\o"会计百科:不可抗力"不可抗力等条款。（9）特殊类型协议文本不妥。如设备采购协议设备/器材/资料的归属不明、交易衍生\o"会计百科:费用"费用分担不明、知识产权归属不明；技术转让协议使用期限、使用范围约定不明确、技术后续改善的成果归属不明；工程建设协议未对施工过程中的报批、补偿等事宜做出明确约定；通信设施\o"会计百科:租赁"租赁协议对通信设施\o"会计百科:租赁期"租赁期间设备的维护/维修/升级约定不明；商标许可协议的商标授权期限不明；专利转让/许可协议的专利转让/许可范围不明、\o"会计百科:专利权"专利权利时效不明、专利实行过程中产生的成果和风险分享（分担）不明、专利授权期限不明；担保协议的担保范围、期限和方式约定不清，等等。10、保证人、代理人不合格。11、不同协议之间的义务有冲突。（二）协议履行和变更中的法律风险1、向协议载明的当事人以外的第三人履行义务。2、未签署合法有效的协议对协议进行变更。3、在协议履行中，对方发生违约时未及时提出异议并及时采用相关措施。4、在协议履行中，对对方的异议未及时依约做出回应5、在协议争议解决过程中，未采用有效的法律措施、保存有效的法律文献。6、怠于行使协议中约定的权利：如提前终止协议的权利。7、怠于行使求偿权：在对方已经违约或履行期限届满前预期违约时，不及时追究对方的违约责任。8、怠于行使代位权：当\o"会计百科:公司债"公司债务人不积极行使其到期\o"会计百科:债权"债权，对公司导致损害时，不及时向人民法院申请行使代位权。9、怠于行使解\o"会计百科:除权"除权：对于依法可以随时解除的协议，未运用协议解除权保护我方利益；在可以解除协议的法定情形出现后，未及时行使协议解除权。10、怠于行使撤消权：对于存在重大误解、显失公平等可撤消的协议，未行使我方的撤消权；当债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对公司导致损害时，未及时向人民法院申请行使撤消权。11、怠于行使协议履行中的抗辩权。▋协议法律风险\o"会计百科:控制"控制指引（一）业务部门在签约前应充足了解、调查并评估对方当事人\o"会计百科:资信"资信状况，并注重协议谈判工作。公司业务部门应遵循“货比三家”询价、保质的原则，择优拟定相对人。签约前必须规定对方当事人提供《公司法人营业执照》（已通过当年年检）、\o"会计百科:法定代表人"法定代表人证明书、授权委托书（或专用介绍信）、产品质量合格证、生产经营许可证、产品使用说明书等相关证件、技术资料原件或复印件；对设计、施工队伍还应规定他们提供相应的资质等级证书。公司业务部门经办人对上述证件、技术资料复印件应留存备查。对涉及到标的金额巨大的协议，必要时，公司业务部门应派专人实地调查、了解对方当事人的资信情况，涉及对方的\o"会计百科:商誉"商誉、\o"会计百科:财务状况"财务状况、技术设备、管理水平、人员构成等。在询价、\o"会计百科:报价"报价上（商务条款）要善于按价值规律、竞争规律的规定与对方讨价还价，最大限度地降价。为把握谈判的积极权，谈判前，公司有关部门及人员应制定谈判方案，拟定谈判策略，草拟协议文本。谈判活动中，公司有关部门及人员应充足了解对方的观点、意见，及时掌握双方或多方的焦点、难点，灵活应变，适时达成共识。（二）使用协议示范文本，认真填写\o"会计百科:协议条款"协议条款，进一步规范公司的签约、履约行为。公司业务部门及经办人应使用买卖协议、承揽协议、修理修缮协议、\o"会计百科:工程施工"工程施工协议、技术转让协议、技术服务协议、设计协议、委托协议、仓储（保管）协议等示范文本，注重协议的严密性、规范性，在协议签订时，公司业务部门及经办人应认真填写好协议示范文本中所列明的每个条款，特别要注重填写好质量技术条款、违约责任条款、协议争议解决方法条款，使之完备、规范化，并具有较强的履行性。质量技术条款宜填写现行国家标准、行业标准、地方标准乃至公司标准及其代号，有特殊规定，另行明确约定，绝不能模糊不清。验收方法条款宜填明按何种标准、采用何种具体手段验收。违约责任条款宜写明“若发生违约行为，违约方则应按《协议法》等有关规定承担违约责任”。协议争议方法条款宜写明“若在履约中发生争议，双方应和谐协商解决；协商不成，任何一方则可提请xx市xx区人民法院（标的金额在xx万元以下），或xx市中级人民法院（标的金额在xx万元以上）诉讼解决。”通过管辖权约定以减少诉讼\o"会计百科:成本"成本。（三）公司业务部门应贯彻“先签约、后履行”的原则。（四）尽量采用合理的担保方式，减少、化解、防范\o"会计百科:经营风险"经营风险。对初次交易的相对人，或对方资信情况难以掌握的，若因对方需要预付货款或工程款，公司业务部门应依《担保法》之规定采用预付定金方式，且定金幅度不超过标的物总额的20%。为有效减少、防范经营风险，公司业务部门可根据协议的性质，适时规定对方提供担保，分别采用保证人、质押、抵押、留置等担保方式保证公司债权不受侵害。对保证人担保尽量规定其承担连带担保责任。对重要动产、权利质押和不动产抵押，除双方签订质押或抵押协议外，须到本地有关部门办理相关登记手续。只有办理相关登记手续，动产、权利质押和不动产抵押才具有优先受偿权。（五）建立和完善协议管理体系，严格遵守协议审查规则和程序。公司协议管理部门及审查人员应注重从协议\o"会计百科:项目"项目的计划性、内容合法性、条款完备性、用语规范性、履行可行性等“五性”审查，切实履行职守，认真、全面、细致审查各类协议。从严把握协议审查关。审查内容应涉及：1、协议项目是否符合公司年度计划和月度计划项目规定；2、协议名称与其性质和内容是否相符；3、协议标的物是否为国家严禁买卖或者限制经营；4、协议各项条款约定是否违反国家法律、法规的规定；5、重大协议、工程施工协议招投标、开标、评标、中标是否符合法定规定；6、协议当事人意思表达是否真实；协议重要条款是否完备，用语是否规范；7、协议签字人是否具有合法身份和资格，代理人的代理行为是否合法有效；8、协议双方或多方当事人责、权、利是否对等、明确；9、协议是否履行法定审批、鉴证、公证程序；10、协议履行是否可行，有无因协议签订而发生变更或解除的情形。协议审查人员审查时，有权\o"会计百科:询问"询问与协议谈判、签订的有关情况。若发现协议有不符合规定的，有权及时提出审查意见，并规定委托代理人或经办人员修改或纠正，以符合协议谈判、签订、审查的各项规定，从而杜绝协议隐患。若上述人员不予配合或拒不纠错的，审查人员有权不予盖章。（六）加强对公司协议专用章的管理，做到专人负责、专章专用。对外签约不宜使用业务印章，应使用协议专用章。协议专用章保管、使用宜由专人负责。协议专用章原则上不得外携公出，严禁出借、出租协议专用章。严禁在空白介绍信、空白协议书、信签纸或任何空白纸上加盖协议专用章。每次使用或外带，应经授权单位负责人批准并进行登记备案，完善用章手续（审批人、经办人、保管人）。（七）实行协议全方位的动态管理。要充足发挥协议管理的“事前防止、事中控制、事后监督、救济”的作用。法律事务部门（人员）有权介入重大协议签订前的资信调查、实质性谈判和正式签约、审查以及协议履行、争议解决的诸阶段、全过程的动态活动。公司应制订完善《协议管理制度》及《客户资信调查、评估管理细则》、《协议审查管理细则》、《协议档案管理细则》等配套制度，使公司协议管理的各个环节规范化、程序化。（八）加大对协议监督检查的工作力度，促使各级管理人员真正做到自觉依法办事。公司应制订《协议考核细则》，并将其纳入了\o"会计百科:经济"经济责任制考核序列之中，发挥其应有的监督作用。公司法律事务部门（人员）根据工作安排，每季度末重点对有关业务部门所签订、履行的各类协议进行抽查，发现问题规定上述业务部门整改；如未能整改又不能说\o"会计百科:明正"明正当理由的，则按《协议考核细则》处罚。（九）强化公司协议文本的归档管理，建立、健全协议记录管理制度。协议文本应由协议管理人员（专职或兼职）妥善归档保管、登记；查询、外借协议文本档案应严格履行审批登记手续，以防商业秘密外泄。关于协议等文档保管期限，请点击本页面左下角“阅读原文”阅读国家档案局2023年发布的《公司文献材料归档范围和档案保管期限规定》及其附件《\