合同法里质押抵押

【协议法里质押抵押】到底签订质押协议应当注意些什么?(一)被担保债权的种类和数额;(二)债务人履行债务的期限;(三)质押财产的名称、数量、质量、状况：(四)担保的范围;(五)质押财产交付的时间。第2ll条：质权人在债务履行期届满前，不得与出质人约定债务人不履行到期债务时质押财产归债权人所有。第212条：质权自出质人交付质押财产时设立。第213条：质权人有权收取质押财产的孳息，但协议另有约定的除外。前款规定的孽息应当先充抵收取孳息的费用。【相关规定】《担保法》第64条第l款：出质人和质权人应当以书面形式订立质押协议。《最高人民法院关于合用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第87条：出质人代质权人占有质物的，质押协议不生效;质权人将质物返还于出质人后，以其质权对抗第三人的，人民法院不予支持。因不可归责于质权人的事由而丧失对质物的占有，质权人可以向不妥占有人请求停止侵害、恢复原状、返还质物。《最高人民法院关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见(试行)》第112条：债务人或者第三人向债权人提供抵押物时，应当订立书面协议或者在原债权文书中写明。没有书面协议，但有其他证据证明抵押物或者其权利证书已交给抵押权人的，可以认定抵押关系成立。依据《物权法》、《担保法》及相关司法解释的规定，质押协议的订立需要注意如下的问题：一方面，质押协议是否必须采用书面形式?动产质押协议属于协议的一种，为了保证将来发生质押纠纷时，明确出质人和质权人各自的权利和义务，《担保法》、《物权法》规定出质人和质权人应当以书面形式订立质押协议，问题是：假如没有采用书面形式订立质押协议，那么该协议是否有效?根据《物权法》和《担保法》的立法精神，双方当事人应本着诚实信用的原则签订协议履行义务，但假如当事人没有签订书面协议却已实际履行了约定的权利义务，形式要件的欠缺不应导致该民事行为无效，应允许双方当事人以其后的行为填补形式要件的欠缺。此外，出于对经济效率和现代生活方便的考虑，片面强调形式要件的完整，会导致重大民事法律行为的无效，不利于经济发展和法律关系的稳定，所以，假如质押协议当事人未订立书面协议，但有证据证明出质人已经按照口头质押协议的约定，将质物交付给债权人占有的，应认定质押关系成立。在实践中应注意，假如债权人不能举证双方确有质押约定的存在，则质押协议应当推定为没有成立，质押协议关系存在的举证责任由债权人承担。这就提醒我们，当规定别人提供出质担保时，应当签订书面质押协议，否则也许承担举证不力的法律后果。另一方面，质押协议何时生效?在《物权法》出台以前，依据我国相姜民事立法，质物占有的移转是质押协议生效的要件，如根据《担保法》第64条：“出质人和质权人应当以书面形式订立质押协议。质押协议自质物移交于质权人占有时生效。”一些学者据此认定质押协议乃实践性协议，也即，协议系在当事人一方将标的物移交另一方时才生效。但是，《担保法》的这一规定遭到司法界和学界的许多批评，于是，刚刚出台的《物权法》修正这一规定，《物权法》第212条规定：“质权自出质人交付质押财产时设立。”根据这一规定，质物的移转是质权成立的条件，并不作为质押协议生效的要件，质押协议如未违反《协议法》的强制性或严禁性规定，应合用《协议法》的规定，质押协议即告成立。但质押协议的成立并不妥然导致质权的成立或生效，由于假如出质人在协议生效后违反协议的规定，未将质物移交于质权人的，质权仍未成立。此时，出质人便构成违约，质权人可以依据质押协议的约定规定出质人移交质物或规定其承担违约责任，可见，质押协议生效与质权成立是两回事。最后，签订质押协议时注意不要签订流质契约，当事人不得在质押协议中约定当债务履行期届满债权人未获清偿时，质物的所有权即转归债权人所有。严禁流质契约的立法本意一方面在于维护质押权的价值权性，即质押权是以质物的卖得价金来清偿所担保的主债权，而流质契约将质物所有权预先约定移转于质押权人所有，与上述价值权的性质相违反。另一方面，流质契约的严禁还在于防止国有财产的流失以及保护债务人的利益，避免质权人运用债务人一时的急切困窘而与其订立流质条款，并在债务人届期不能偿债时，获得该质物的所有权。这样将会使债务人遭受重大损失，也有违民法公平、等价有偿的原则。在实践中还应当注意。流质契约无效的规定只是针对当事人关于流质的约定，假如流质约定只是质押协议的部分内容，则只有这部分约定无效，其他部分仍然有效。【相关案例】张某为给妻子看病，向李某借款l0万元，李某紧张张某无法偿还，便规定张某提供担保，张某便把自己祖传的一个古董花瓶出质给李某，两者签订书面质押协议，该协议约定：张某应当在2023年5月23日之前将欠款还清，到期还不清时，该花瓶归李某所有。协议签订后，张某便把花瓶交于李某。2023年5月24日，张某仍然未能清偿借款，于是李某便以质押协议约定为由将花瓶据为己有，张某不服，双方发生争执，诉至人民法院。本案涉及到严禁设定流质契约的问题。根据《物权法》第211条的规定：“质权人在债务履行期届满前，不得与出质人约定债务人未履行债务时质押财产为债权人所有。”这一规定属于《物权法》的强制性规定，也就是说，质押协议中的流质规定无效，结合本案，张某和李某签订的质押协议中约定：张某的欠款到期还不清时，其花瓶归李某所有。这一规定即属于流质规定，应属无效。但是，这一约定无效并不影响质押协议的效力，协议的其他约定仍然有效，所以。，当张某无法偿还借款时，李某可以拍卖或者变卖质物——花瓶，并就所得的价金优先受偿。三、权利质押在资产证券化中的风险我们知道，证券化的基础资产来源于原始权益人对原始债务人享有的债权。这些资产都必须满足以下条件：即可预期的钞票流或可被转换为可预期的钞票。这里，可预期性就显得十分重要，它决定了资产支撑证券的价值。在资产证券化中，权利质押会使应收账款的可预期性受到以下风险的威胁。第一，债务人也许延迟履行或不履行付款义务，使预期目的落空。债务不履行也许有许多因素决定。例如，一般债权出质时，未作权利证书或出质人未将债权凭证交付质权人，导致延期履行或不履行义务。此外，有些债权清偿期先于所担保债权清偿期的，出质人未将债权的价格给主债权人或提存第三人。第二，信用风险的转移使质权人的利益受到损害。在资产证券化中，债权被转让给特定的目的实体(SPV)，由于SPV自身不是直接贷款人或信用提供者，所以它不对债务人的信用进行审查。对发起人来说，由于应收款项转让给SPV，其信用风险也就转让给投资者，所以他也会放松对债务人的审查。这种信用风险的转让使投资者的权益无法得到保障。第三，应收帐款的担保融资在操作中尚有一些法律上的障碍。例如，现阶段对于应收账款的担保大多通过一般债权质押来操作。问题是，现行《担保法》对一般债权质押没有明确的规定，这种无法可依导致实践中难于操作，特别是债权人无法对自己的行为作出准确的判断。因此，债权人对设立一般债权质权爱好不大。与此相关的另一个问题是，一般债权的安全性也一直受到质疑。债权人在一般债权上设立的质权，其优先地位得不到保障，其安全性低于抵押权。在抵押权中抵押物虽没有转移占有，但抵押权人能有效地获得对抵押的物上权利，从而可以防治债务人抵押财产或反复抵押的风险。在动产质押中，质权人通过占有转移物，对物有留置权。这种权力对当事人有较大的压力，因而其担保能力较强。相比较而言，一般债权质押就存在很多风险。质权人仅仅占有的是债权凭证，这一凭证自身并不代表债权，况且质权人占有的债权凭证也不能完全阻止债务人转移债权;退一步说，转移之后，质权人也难于行使对物上的追索权，特别是当质押的标的是钞票的话，更谈不上所谓的物上权利了。从以上分析中我们可以看到，权利质押在资产证券化中仍有一些法律问题有待解决。当一般债权设押时，我们必须要考虑这种质押的特点和法律操作上的难点，特别是对这种质押的出质人的处分权应有必要的限制。这部分内容大多规定在各国的民法典中，我们相信，在我国未来的《民法典》里也会有相关的规定。股权质押协议本协议由下列双方于____年____月____日在____签订：(1)A股份有限公司(下简称“A公司”)法定代表人：______________________注册地址：________________________(2)B有限责任公司(下简称“B公司”)法定代表人：________________________注册地址：___________________________鉴于：1.A公司合法持有C股份有限公司(下简称“C公司”)35的股份;2.A公司基于经营发展需要拟受让B公司持有的D信托公司(下简称“D公司”)73的股权;3.B公司批准A公司将其持有的C公司35的股权质押给B公司，作为A公司支付受让D公司73股权价款的担保。故此，A公司与B公司经协商达成如下协议：第一条定义出质人：指A公司;人：指B公司;质押股份：指A公司持有的C公司之35的股份;股权：指A公司和B公司于____年____月____日签署的转受让D公司73股权之《股权转让协议书》;转让价款：指依据股权转让协议A公司受让B公司所持D公司之73股份应支付给B公司的所有价款。第二条质押1.出质人批准，以质押股份作为A公司支付转让价款的担保，质权人批准接受该等质押担保。2.假如出质人届时未能按照股权转让协议规定的支付和方式履行支付转让价款的义务，质权人有权依照《中华人民共和国担保法》及相关的法律、法规以及本协议的规定处置质押股份并有权从处置质押股份所得的价款中优先扣除转让价款。3.假如按上述第2.2条处置质押股份所得价款局限性以偿付转让价款，差额部分仍应由出质人补足;假如上述价款在偿付转让价款和行使质权的开支后仍有余额，则应返还给出质人。第三条质权的行使如出质人未能履行其受让义务，则质权人有权按照下列方式和程序行使其质权：(1)委托相关评估机构对质押股份进行评估;(2)委托相关拍卖行将质押股份予以拍卖，质权人/拍卖行应于拍卖前一个月内，至少在一种全国性报纸上发布三次拍卖公告，以尽也许地吸引潜在的竞买人，从而充足保障出质人的权益。但相关公告及拍卖费用应由出质人承担。(3)在拍卖无人竞买的情形下，