2024年新《公司法》亮点解读-公司治理

2024年新《公司法》亮点解读--公司治理汇报人：XXX一公司治理模式二公司治理机构三决议效力体系四职工参与治理目录CONTENTS五国有出资公司引

言一公司治理模式一、公司治理模式

公司治理模式是公司治理制度的核心组成部分，贯穿于公司治理实践的方方面面，直接影响着公司各组织机构的权责乃至存废。因此，公司治理模式的选择对公司实现长期的、稳定的发展起着至关重要的作用。一、公司治理模式一、公司治理模式一、公司治理模式现代公司法律制度形成以来，各国公司治理制度经过了从股东会中心主义到董事会中心主义的历史演变。股东会中心主义指以股东利益为核心，通过充分发挥股东会的作用，实现股东利益最大化的公司治理模式。在这种理念下，股东会是公司的最高权力机构，负责公司重大决策的审议、审定和批准，而董事会和监事会则作为执行机构和监督机构，受股东会的委托和监督。股东会中心主义的优势在于能够有效地保护股东的权益，并防止权力过于集中；劣势在于可能导致决策效率低下、大股东滥用权力等问题。一、公司治理模式

董事会中心主义指以董事会为核心，通过充分发挥董事会的作用，实现公司利益最大化的公司治理模式。在这种理念下，董事会的职责和权力得到了强化和扩大，股东会则更多地保留了一些形式上的权力。董事会中心主义的优势在于可以提高决策效率，提高公司的公信力和透明度；劣势在于可能导致董事会权力过于集中，存在内部人控制的风险。一、公司治理模式

经理层中心主义几乎是伴随着董事会中心主义的形成而一并发展的，只是随着公司规模的扩大而愈发明显。如果说前两种治理模式主要是对立法模式的讨论，而对于经理层中心主义而言则主要是事实层面的讨论，其实质上是对既有立法模式的偏离。经理层控制的现象在大型公司中较为突出，因为公司规模的扩大势必要求高效的行政团队处理庞杂事务。一、公司治理模式从历史发展来看，在股东会制度建立初期的19世纪，股东会中心主义是世界各国公司法较为普遍的选择，而董事会中心主义是在20世纪随着公司规模的扩大、股权趋于分散以及职业经理人群体的出现而登上历史舞台的，也成为西方国家的主流选择。当前，从世界各国的公司法立法看，大都有限制股东会权力、加强董事会权力的趋势。新《公司法》出台后，从权能配置上看，董事会和股东会的职能内容都发生了相应的变化，董事会获得更多权力。这样的权力配置能否带来更好的治理效果，还需要通过实践来检验。二公司治理机构（一）公司组织机构组建类型（一）公司组织机构组建类型（一）公司组织机构组建类型（二）股东会（二）股东会（二）股东会（二）股东会（二）股东会（三）董事会（三）董事会（三）董事会（三）董事会（三）董事会（四）审计委员会（五）监事会（五）监事会（六）经理（七）董事会秘书三决议效力体系三、决议效力体系三、决议效力体系三、决议效力体系三、决议效力体系三、决议效力体系三、决议效力体系三、决议效力体系四职工参与治理四、职工参与治理新《公司法》第六十八条规定，职工人数三百人以上的有限责任公司，董事会应当有职工代表。实践中，一般只有国有企业会在董事会中明确职工代表董事，股份公司在设置监事会时会选派职工监事，但没有对职工董事作出强制规定。四、职工参与治理职工参与公司治理一直是公司经营管理的重点，新《公司法》明确要求职工人数较多的公司，应当有职工代表董事，同时监事会也应当设置职工代表监事。公司治理理论从“股东至上”理论，逐渐演变到吸收“利益相关者共同治理”理论，同时兼顾“控制内部人控制”理论，在公司实现有效治理方面，新《公司法》取得了较大进步。随着经济发展，物质资本对经济增长的贡献被削弱，人力资本的作用在不断增强，人力资本保证了公司非人力资本的保值、增值和扩张，调动各种人力资本显得尤为重要。新《公司法》在安排职工参与公司治理的同时，也规定公司可以因实施股权激励而为员工提供财务资助。四、职工参与治理四、职工参与治理四、职工参与治理在上市公司层面，《上市公司股权激励管理办法》第二十一条明确规定，激励对象参与股权激励计划的资金来源应当合法合规，不得违反法律、行政法规及中国证监会的相关规定。上市公司不得为激励对象依股权激励计划获取有关权益提供贷款以及其他任何形式的财务资助，包括为其贷款提供担保。对于公司股权激励行为，公司不能向激励对象提供财务资助，但对于员工持股计划，则可以向员工提供财务资助。因此，公司未来实施股权激励或员工持股计划，有必要作出明确的区分。五国有出资公司五、国有出资公司本次《公司法》修订目的包括深化国有企业改革、完善中国特色现代企业制度；在具体内容上，新《公司法》一方面结合我国公司治理的实践在公司治理规则方面进行了一些优化和完善，另一方面，设立专章对国家出资公司组织机构作出特别规定，吸收了新一轮国企改革的成果，将一些行之有效的改革措施成熟定型，并提出了一些新的要求。在新《公司法》之下，国有公司的公司治理既要遵守一般公司的普适性规则，也要落实对国家出资公司组织机构的特别规定。五、国有出资公司（一）监督机构调整现行《公司法》采取双层制治理模式，即执行权与监督权并列，在股东会下平行设置董事会和监事会，监事会负责对董事会和经理层进行监督，但监事会在公司治理实践中存在监督效能不足的问题始终为人诟病。本次《公司法》的修改对公司的监督机构规定做了较大的调整，允许公司有条件地选择单层制治理模式。（一）监督机构调整具体而言，对于有限责任公司，新《公司法》第六十九条和第八十三条分别规定了可以不设监事会或者监事两种情形：一是在董事会中设置了由董事组成的审计委员会行使监事会职权的；二是规模较小或者股东人数较少的公司可以不设监事会，仅设一名监事，如经全体股东一致同意，还可以既不设监事，也不设审计委员会。同时，新《公司法》第一百二十一条第一款和第一百三十三条针对股份有限公司上述两种情形也做了同样的规定。因此，国有公司符合上述两种情形之一的，也可以不设监事会或者监事。（一）监督机构调整但值得注意的是：1.关于国有独资公司不设监事会的规则适用。新《公司法》“国家出资公司组织机构的特别规定”一章中针对国有独资公司仅规定其可以因在董事会中设置了由董事组成的审计委员会行使本法规定的监事会职权，而不设监事会或者监事。而未规定其可以因规模较小或者股东人数较少而不设监事会或者监事。因此，我们认为尽管国有独资公司股东只有一人，但其不适用股东人数较少可以不设监事会这一规定。（一）监督机构调整2.关于国有公司审计委员会的职权。2018年中共中央印发《深化党和国家机构改革方案》，将国务院国资委的国有企业领导干部经济责任审计和国有重点大型企业监事会的职责划入审计署，不再设立国有重点大型企业监事会。随后，国务院国资委监督局进行职能调整，地方国资委将国企监事会转隶同级审计部门。新《公司法》又规定可由董事会中的审计委员会行使监事会职权。监事会职责/职权是否存在“一女二嫁”，对此，国有企业曾经同时存在外派监事会和内设监事会两个“监事会”，审计部门划入的是原外派监事会职责，而审计委员会行使的是内设监事会的职权，二者并不冲突。（一）监督机构调整3.关于国有公司审计委员会的组成及运作。新《公司法》明确规定审计委员会由董事组成，行使监事会职权，对审计委员会的人数、议事规则、表决程序等未做统一规定。但是对股份有限公司审计委员会进一步规定了：（1）其成员为三名以上；（2）过半数成员不得在公司担任除董事以外的其他职务，且不得与公司存在任何可能影响其独立客观判断的关系；（3）审计委员会作出决议，应当经审计委员会成员的过半数通过；（4）审计委员会决议的表决，应当一人一票。另外，还对上市公司进一步要求，董事会在对聘用、解聘承办公司审计业务的会计师事务所、聘任或解聘财务负责人、披露财务会计报告及国务院证券监督管理机构规定的其他事项等特定事项作出决议前应当经审计委员会全体成员过半数通过。（一）监督机构调整因此，国有股份有限公司和国有上市公司审计委员会的设置和运行应当遵守上述特别规定并转化为公司章程和相关制度。对于其他国有公司则建议参考上述股份有限公司和上市公司的规定，并结合自身实际情况调整，形成有关本公司审计委员会的组成、人数、任职资格、职权范围、职权行使程序、议事和表决规则的制度。并建议特别注意审计委员会成员的独立性，尽量选择外部董事、职工董事或其他未兼任高管职务的董事担任审计委员会成员，避免自我监督。（二）明确党的领导地位及其作用（二）明确党的领导地位及其作用

1.关于党的领导地位和作用发挥。2017年4月，《国务院办公厅关于进一步完善国有企业法人治理结构的指导意见》（国办发〔2017〕36号）规定“要明确党组织在国有企业法人治理结构中的法定地位，将党建工作总体要求纳入国有企业章程。”2020年1月《中国共产党国有企业基层组织工作条例（试行）》第十一条规定“国有企业党委（党组）发挥领导作用，把方向、管大局、保落实，依照规定讨论和决定企业重大事项。”2020年12月《国有企业公司章程制定管理办法》第九条规定“公司党组织条款应当按照《中国共产党章程》《中国共产党国有企业基层组织工作条例（试行）》等有关规定，写明党委（党组）或党支部（党总支）的职责权限、机构设置、运行机制等重要事项。明确党组织研究讨论是董事会、经理层决策重大问题的前置程序。”（二）明确党的领导地位及其作用以上分别在党内法规和国资监管政策层面规定了党组织在国有公司中的地位和作用，本次新《公司法》第一百七十条规定“国家出资公司中中国共产党的组织，按照中国共产党章程的规定发挥领导作用，研究讨论公司重大经营管理事项，支持公司的组织机构依法行使职权。”首次在法律层面明确党组织在国企中的领导地位及其职能，为党组织在国有公司中发挥领导作用提供了法律保障。（二）明确党的领导地位及其作用实践中，国有公司党组织主要以党组织前置研究制度和“三重一大”集体决策制度两大抓手发挥领导作用，因此，国有公司还需结合国企改革文件、国资监管要求拟定党组织前置研究事项、“三重一大”集体决策事项的范围、流程及议事规则。（二）明确党的领导地位及其作用

2.关于国家出资公司概念。新《公司法》创设了“国家出资公司”的概念，并规定“本法所称国家出资公司，是指国家出资的国有独资公司、国有资本控股公司，包括国家出资的有限责任公司、股份有限公司。”（二）明确党的领导地位及其作用（二）明确党的领导地位及其作用（三）治理机构职权调整1.股东会与董事会职权调整（1）新《公司法》将股东会法定职权删除了“决定公司的经营方针和投资计划”和“审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案”，并相应删除了董事会“制订公司的年度财务预算方案、决算方案”职权，因此，国有公司可在公司章程中根据自身情况对上述职权进行相对灵活的设置。（三）治理机构职权调整（1）新《公司法》第五十九条新增规定“股东会可以授权董事会对发行公司债券作出决议”。就国有独资公司而言，新《公司法》第一百七十二条规定了履行出资人职责的机构可以授权公司董事会行使股东会的部分职权，但公司章程的制定和修改，公司的合并、分立、解散、申请破产，增加或者减少注册资本，分配利润除外。为国有独资公司董事会行使部分股东会职权提供了明确依据，该等授权的方式可以在公司章程中直接体现，也可以单独授权的方式体现。（三）治理机构职权调整2.经理职权调整新《公司法》对经理的职权进行了较大的修改，删除经理职权的列举，完全将经理职权交由董事会或者公司章程确定，这种模式极大的释放了公司治理的自治性，董事会或公司可以根据实际经营需要扩大或者限缩经理权限。但需要注意的是，在公司日常经营事务主要由经理负责的情况下，应注重对经理职权的监督机制，避免公司全面经理化、形成“表见经理”。因此，应当针对经理权限，结合自身经营情况、公司章程，形成制度化文件。对于经理不得行使的权限进行明细化，并在章程中予以体现。（三）治理机构职权调整3.法定代表人的人选范围扩大新《公司法》第十条规定，公司的法定代表人根据公司章程规定可由代表公司执行公司事务的董事或者经理担任，可以理解为董事长以外的其他董事也可以担任法定代表人，为法定代表人的人选提供了更多选择。该规定主要考虑到实践中存在虽然不担任董事长但实际对外执行公司事务的董事，其对外也代表公司从事经营活动，为了使公司对外从事经营活动的代表或者代理外观具有相对的一致性，从而作此规定。（三）治理机构职权调整对于国有公司而言，由于董事长的组织任命和选举产生往往需要特定的程序和较长的时间，而新《公司法》又要求法定代表人辞任后，公司应当在三十日内确定新的法定代表人。因此，为避免三十日后仍未确定法定代表人的情况，国有公司可在公司章程中规定其他董事可在过渡期间担任法定代表人及其选举产生办法。（四）治理机构的成员调整1.强化职工参与首先是职工董事的调整。现行《公司法》规定，两个以上的国有企业或者两个以上的其他国有投资主体投资设立的有限责任公司，其董事会成员中应当有公司职工代表。新《公司法》删除了该规定，改为“职工人数三百人以上的有限责任公司，除依法设监事会并有公司职工代表的外，其董事会成员中应当有公司职工代表。”无论是否为国有公司，均以职工人数作为董事会应设职工代表的标准。据此规定，即使国有全资企业，如果职工人数未达到三百人，可以不设职工董事。但根据《国务院办公厅关于进一步完善国有企业法人治理结构的指导意见》（国办发〔2017〕36号）的规定，国有独资、全资公司的董事会、监事会中须有职工董事和职工监事，在国资监管政策没