企业破产法教材

第六章企业破产法破产法的基本理论破产申请与受理管理人制度债务人破产破产债权债权人会议重整程序和解程序破产清算程序第一节破产法的基本原理一、破产与破产法的概念与特征（一）破产的概念与特征指对丧失清偿能力的债务人，经法院审理并在其监督下，强制清算全部财产，公平清偿全体债权人的法律制度。广义上，除破产清算外，还包括重整、和解制度破产的特征（与民事执行制度相比）1、为公平解决全体债权人的债务清偿问题2、是一种集体清偿程序3、对债务人财产法律关系的全面清算（二）破产法的概念与特征包括广义和狭义（三）我国破产立法概况1986年通过《企业破产法（试行）》我国2006年通过《企业破产法》（新破产法）二、立法宗旨与调整作用（一）立法宗旨公平清理债权债务，保护债权人和债务人（二）调整作用微观与宏观三、适用范围（一）主体企业法人（金融机构有特殊性）法人以外的组织，参照本法（指合伙企业、农民专业合作社及民办学校等）（二）地域我国：有限制的普及主义原则（三）适用时间自2007年1月1日起施行第二节破产申请与受理一、破产原因（一）概述我国采概括主义立法模式区分几个概念：不能清偿，资不抵债，停止支付（二）《破产法》的规定1、债务人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务---适用于债务人申请破产2、债务人不能清偿到期债务，并且明显缺乏清偿能力---适用于债权人提出及债务人提出单选12、根据规定，企业破产界限的实质标准是（）。

A.企业不能清偿到期债务

B.企业被吊销营业执照

C.企业严重亏损

D.企业经营管理不善二、破产申请的提出（一）提出申请的当事人1、债务人---3种情形2、债权人---2种情形3、清算组---1种情形（二）破产案件的管辖地域---债务人住所地法院级别---按工商登记情况确定三、破产申请的受理债权人提出破产申请的程序法院指定管理人，通知债权人并公告债务人人员承担的义务管理人的职责有关诉讼问题第三节管理人制度一、管理人制度的一般理论管理人---指破产宣告后成立的，全面接管破产企业并负责赔偿财产的保管、清理、估价、处理和分配等派出清算事务的专门机构广义与狭义管理人由法院指定，一般均为专业人士二、管理人的资格与指定（一）管理人的资格资格的消极条件（二）管理人的指定管理人名册制度管理人的更换三、管理人的报酬由法院决定债权人会议的异议权四、管理人的职责与责任9项职责管理人可能面临的法律责任第四节债务人财产一、一般规定（一）范围大致包括原有财产和取回财产（二）收回尚未完全履行出资义务的出资人须立即缴纳所认缴的出资，不受期限的限制董事、监事、高管的非正常收入和侵占企业的财产，由管理人追回二、破产撤销权与无效行为制度撤销权是指管理人对债务人在法定期间内进行的欺诈逃债或损害公平清偿的行为，有申请法院撤销并追回财产的权利《破产法》第33条---无效《破产法》第31条---撤销《破产法》第32条---撤销撤销权的期间撤销权一般由管理人行使三、取回权（一）一般取回权法院受理破产申请后，债务人占有的他人财产，他人可以通过管理人取回。另有约定外司法实践的具体情形无需诉讼，也不受原来约定的限制（二）出卖人取回权出卖人已向债务人（买受人）发运，债务人尚未收到且未付清全部价款的，出卖人可以取回在途标的物；管理人也可以支付全部价款，请求交付标的物四、抵销权指债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，无论是否已到清偿期限、标的是否相同，均可在破产财产最终分配前向管理人主张抵消的权利抵消权禁止行使的情形五、破产费用与共益债务（一）破产费用在破产程序中为全体债权人共同利益而支付的费用总称包括3大类（二）共益债务在破产程序中为全体债权人利益而由债务人财产负担的债务的总称。包括6类（三）破产费用与共益债务的清偿享有优于其他债权的受偿权但担保权人对特定担保物有优先受偿权不足以清偿破产费用的---管理人提请法院终结破产程序某些主体可以垫付破产费用，以继续破产程序14、人民法院受理破产申请后发生的下列费用，属于共益债务的有（）。

A.破产案件的诉讼费用

B.因债务人不当得利所产生的债务

C.为债务人继续营业而应支付的劳动报酬

D.管理人执行职务致人损害所产生的债务

第五节破产债权一、破产债权申报的一般规则破产债权---破产程序启动前成立的，经依法申报确认，并得由破产财产中获得清偿的财产请求权申报期限---30日至3个月，自法院发布受理申请之日起计算特殊债权可依法除外未到期的，视为到期未及时申报的，特殊处理二、破产债权申报的特别规定债务人的保证人或其他连带债务人已代替清偿的，可以申报尚未代替清偿的，也可以申报三、破产债权的确认最终由法院确认第六节债权人会议一、组成（一）概念由所有依法申报债权的债权人组成，以保障债权人共同利益为目的，为实现债权人的破产程序参与权，讨论决定有关破产事宜，表达债权人意志，协调债权人行为的破产议事机构非独立的民事权利主体；临时性机构（二）成员与权利只有债权得到确认者才有表决权有担保权的债权人的特殊性二、债权人会议的召集与职权（一）召集第一次会议由法院召集；以后的提议主体（二）职权11项职权决议的通过---债权人过半数，且代表的债权额占无担保债权总额的1/2以上三、债权人委员会（一）概念与组成属于选任机关最多9人的单数组成（二）职权4项职权第七节重整程序一、重整制度的一般理论（一）概念与意义指对已经或可能发生破产原因但又有挽救希望的法人企业，通过各方利害关系人的利益协调，借助法律强制进行营业重组与债务清理，以避免破产、获得更生的法律制度主要适用于大型企业，中小企业多采用和解（二）重整制度的特征1、重整申请时间提前，启动主体多元化2、参与主体多元化，措施多样化3、担保物权受限4、具有强制性5、债务人可负责制定、执行重整计划二、重整申请和重整期间（一）申请债务人或者债权人可以直接向法院申请重整债权人提出破产清算的，债务人或者符合条件的出资人也可以申请重整银监会可以向法院提出对金融机构重整的申请法院裁定是否重整（二）期间自法院裁定重整之日起至重整程序结束；不包括重整计划批准后的执行时间债务人的财产管理和营业事务执行，可以由债务人或管理人负责担保债权暂停行使人民法院裁定终止重整，宣告破产的情形（3种）三、重整计划的制定与批准（一）制定债务人制作重整计划草案管理人制作重整计划草案提交给法院和债权人会议（二）表决与批准分组表决（一般为4个组，必要时法院可以决定在普通债权组中设小额债权组和其他组别）表决程序由法院批准四、重整计划的执行、监督与终止（一）执行由债务人负责执行（二）监督由管理人监督执行（三）效力经法院批准，对债务人和全体债权人均有约束力第八节和解制度一、和解的特征与一般出现（一）概念和特征发生破产原因时，债务人可以提出和解申请及和解协议草案，由债权人会议表决，如通过，再经法院认可后执行，可以避免破产时机较晚；强制性差；但简便易行（二）和解程序只能由债务人向法院提出债权人会议表决经法院认可后，债务人继续营业二、和解协议的效力（一）对债务人和债权人的效力未及时申报债权的和解债权人问题（二）对债务人的保证人和其他连带债务人的效力和解协议对上述人员无效（三）和解协议的终止和解协议指具有程序法上的意义，不能提起强制执行第九节破产清算程序一、破产宣告指法院依据当事人的申请或法定职权裁定宣布债务人破产以清偿债务的活动程序问题《破产法》第108条---破产宣告前，法院裁定终结破产程序，并予以公告（2种）二、别除权对破产人的特定财产享有担保权的权利人，对该特定财产享有优先受偿的权利（在重整程序中受到一定的限制）未能充分受偿的，其余部分转为