企业公司法教材

第二编企业公司法第三章市场准入和企业登记法第一节市场准入概述一、市场准入的含义市场准入（marketaccess）是指投资者、企业以及其他经营者进入市场从事生产经营时的受管制状态，包括禁止进入、限制进入或许可进入等情形。这里的“市场”通常指特定产品、项目和行业；“准入”指从事经营的资格和能力。市场准入具有下列特点：（1）市场准入是一种经济管理状态，是一种市场进入壁垒；（2）市场准入权属于经济管理主体，主要是政府部门；（3）市场准入是对经营者权利能力和行为能力的一种约束；（4）市场准入是为了特定社会经济目的而采取的经济管理措施。市场准入的社会经济目的主要表现在：经济上追求稳定的税源，合理配置资源；社会福利上追求公共安全和健康，维护生态可持续发展。市场准入是相对于市场禁止和完全自由市场进入而言的，市场准入的动因是政府为了克服市场失灵，实现公共政策。市场准入的实质是对市场失灵的反应，是克服市场资源配置缺陷的一种不可或缺的制度安排。市场准入是政府为希望进入市场参与竞争的主体制定一套规制或标准，当某一主体符合相应的市场进入规制或标准后便能进入特定市场，而不符合市场准入规则的主体则被排除在特定的市场竞争之外。二、市场准入的原则按照我国社会主义市场经济体制的目标和“依法治国”的方略，市场准入制度需要遵循市场优先、准入法定以及分类监管的三项基本原则。市场准入原则是指市场机制能够自发调节的经济事项，政府可以不实行准入管制，比如普通生活消费品的生产数量、大多数商品的价格。准入法定原则是指市场准入的条件、程序应当制度化、法律化，使准入“有法可依”，比如政府部门不可以随意关闭、撤销依法设立的企业。分类监管是指政府根据经济事项的重要性程度，对经营者行为分类、分阶段进行监管，尽量减少经营者进入市场的高门槛，比如过高的注册资本要求、烦琐的审批手续。市场准入形式上是对经营者进入市场设置的壁垒，实质上是对政府经济管理部门“审批权”的制度安排。例如：《行政许可法》三、市场准入的形式市场准入的形式很多，主要有许可和标注化管理两类。许可也称审批，是最广泛采用的准入形式，它是政府市场准入者的权利能力和行为能力的认可或者赋予。许可包括批准、注册、登记、核准、资质认定、发放许可证等方式。标准化管理是指国家制定产品或者服务标准，引导企业生产经营技术先进、经济实用、安全卫生的商品的管理活动。行政许可行政许可是行政机关根据公民、法人或其他组织的申请，经依法审查，准予其从事特定活动的一种具体行政行为，包括审批、特许、认可、核准、登记等。第十二条下列事项可以设定行政许可：（一）直接涉及国家安全、公共安全、经济宏观调控、生态环境保护以及直接关系人身健康、生命财产安全等特定活动，需要按照法定条件予以批准的事项；（二）有限自然资源开发利用、公共资源配置以及直接关系公共利益的特定行业的市场准入等，需要赋予特定权利的事项；（三）提供公众服务并且直接关系公共利益的职业、行业，需要确定具备特殊信誉、特殊条件或者特殊技能等资格、资质的事项；（四）直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全的重要设备、设施、产品、物品，需要按照技术标准、技术规范，通过检验、检测、检疫等方式进行审定的事项；（五）企业或者其他组织的设立等，需要确定主体资格的事项；（六）法律、行政法规规定可以设定行政许可的其他事项。第十三条本法第十二条所列事项，通过下列方式能够予以规范的，可以不设行政许可：（一）公民、法人或者其他组织能够自主决定的；（二）市场竞争机制能够有效调节的；（三）行业组织或者中介机构能够自律管理的；（四）行政机关采用事后监督等其他行政管理方式能够解决的。

行政机关实施行政许可，不得向申请人提出购买指定商品、接受有偿服务等不正当要求。行政机关工作人员办理行政许可，不得索取或者收受申请人的财物，不得谋取其他利益。行政许可的实施程序除可以当场作出行政许可决定的外，行政机关应当自受理行政许可申请之日起20日内作出行政许可决定。20日内不能作出决定的，经本行政机关负责人批准，可以延长10日，并应当将延长期限的理由告知申请人。法律、法规、规章规定实施行政许可应当听证的事项，或者行政机关认为需要听证的其他涉及公共利益的重大行政许可事项，行政机关应当向社会公告，并举行听证。有数量限制的行政许可，两个或两个以上申请人的申请均符合法定条件、标准的，行政机关应当根据受理行政许可申请的先后顺序作出准予行政许可的决定。邮政法修改，快递业准入设限我国快递行业的发展经历了一个由中国邮政一家独大到民营企业遍地开花的过程。1986年颁布的《邮政法》没有肯定民营快递企业的法律地位，严格来说，在新《邮政法》出台之前的快递企业在法律上属于非法经营。换句话说，快递业没有入门门槛。2009年4月24日第十一届全国人大常委会第八次会议修改了《中华人民共和国邮政法》，其中第六章第51条规定“经营快递业务，应当依照本法规定取得快递业务经营许可；未经许可，任何单位和个人不得经营快递业务。”交通运输部公布了《快递业务经营许可管理办法》，2009年10月1日开始施行邮政管理部门和工商部门协调，于2009年11月10日联合发布《关于快递业务审批登记有关问题的通知》快递公司必须先取得快递业务经营许可证，在办理工商营业执照之后才能合法经营。准入门槛的设置，必将淘汰一批资质不够的企业，而这些资质不能达到准入门槛的企业往往也很难保证其在提供快递服务时的质量。快递业务经营许可证设置了三大指标：法人条件、注册资本、从业人员持证率2010年9月30日被快递行业称为准入大限第二节企业登记法一、企业登记的含义企业登记一般指企业工商登记，广义上还包括税务登记、外汇登记等内容。工商登记是经营者依照法定条件和程序，向企业登记管理机关提交相关文件，经该机关审核后，依法取得企业主体资格，或者变更、消灭企业主体资格的活动。企业登记可以分为设立登记、变更登记和注销登记。设立登记是企业取得经营主体资格的登记。变更登记是企业改变其主体资格的登记。注销登记是企业消灭其主体资格的登记。按照企业登记管理立法的规定，我国企业登记主管机关是国家工商行政管理局和地方各级工商行政管理局。二、企业设立登记的条件申请企业设立登记的投资者通常需要具备下列条件：1、企业名称、组织机构、章程或者协议；2、固定的经营场所和必要的设施；3、符合国家规定并与其生产经营和服务规模相适应的资金数额和从业人员；4、能够独立承担民事责任；5、符合国家法律、法规和政策规定的经营范围。对于不同类型的企业，以及从事不同行业的企业，立法对投资人、注册资金数额、经营设备等有不同规定。三、企业设立登记的内容企业登记注册的主要事项有：企业名称、住所、经营场所、法定代表人或者主要负责人、经济性质、经营范围、经营方式、注册资金、从业人数、经营期限、分支机构。企业名称应当由行政区划、字号、行业、组织形式依次组成，广州箭牌口香糖有限公司；除国务院决定设立的企业外，企业名称不得冠以中国、全国、国际等字样企业名称应当使用规范的汉字，不得使用汉语拼音、阿拉伯数字企业的经营范围是企业经营产品或者服务的范围，由企业登记机关根据投资人或者企业的申请依法登记。经营范围分为许可经营项目和一般经营项目。四、公司登记的特别规定名称预先核准制度公司变更登记和备案分公司登记公司登记费第四章个人独资企业和合伙企业法第一节个人独资企业的概念和特征一、个人独资企业的概念个人独资企业是指在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。二个人独资企业的特征1、投资者是具有完全民事行为能力和投资权利的自然人，无民事行为能力人或限制行为能力人，以及立法禁止从事商业活动的特殊职业者（如国家公务员），均不能作为个人独资企业的投资者。补充民事权利能力和民事行为能力民事权利能力：公民从出生时到死亡时止，具有民事权利能力，依法享有民事权利，承担民事义务。民事行为能力分类：完全民事行为能力：（1）年龄在18周岁以上（2）精神正常限制民事行为能力：（1）年龄10周岁以上不满18（16）周岁的（2）不能完全辨认自己行为的无行为能力：（1）年龄不满10周岁（2）完全不能辨认自己行为的2、投资者对企业的债务承担无限连带责任。3、个人独资企业是非法人企业，作为独立的民事主体，可以以自己的名义从事民事活动。4、个人独资企业的组织机构简单，经营管理方式灵活。第二节个人独资企业的设立与程序一个人独资企业的设立条件1、投资人是一个自然人，而且只能是中国公民。2、有合法的企业名称。3、由投资人申报的出资。4、有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。5、有必要的从业人员。二个人独资企业的设立程序第三节个人独资企业的事务管理一、个人独资企业的事务管理方式二、个人独资企业管理人的责任和义务“竞业”行为，未经投资人同意，从事与本企业相竞争的业务“善意第三人”是指遵循诚实信用原则，与投资人的受托人或者被聘用人员合法进行商业交易的第三方自然人或者组织维护交易安全，保护第三方的利益，投资人对受托人或被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人王某受A个人独资企业投资人张某委托管理企业，二人约定：王某对外可以签订货值1万元以下的合同，超过1万元的合同由张某签订。某日，王某与不知此约定的第三人赵某签订了货值超过1万元的合同，则赵某属于“善意第三人”，张某不能因王某违反约定而拒绝履行该合同。个人独资企业的解散和清算第二十六条个人独资企业有下列情形之一时，应当解散；（一）投资人决定解散；（二）投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承；（三）被依法吊销营业执照；（四）法律、行政法规规定的其他情形。第二十七条个人独资企业解散，由投资人自行清算或者由债权人申请人民法院指定清算人进行清算。投资人自行清算的，应当在清算前十五日内书面通知债权人，无法通知的，应当予以公告。债权人应当在接到通知之日起三十日内，未接到通知的应当在公告之日起六十日内，向投资人申报其债权。第二十八条个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在五年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。个人独资企业解散的，财产应当按照下列顺序清偿：首先是所欠职工工资和社会保险费用；其次是所欠税款；最后是其他债务。清算期间，个人独资企业不得开展与清算目的无关的经营活动。习题：下列说法中哪些是正确的：A个人独资企业应依法缴纳企业所得税B个人独资企业成立时需缴足法定最低注册资本C个人独资企业对被聘用人员的限制不得对抗善意第三人D个人独资企业的投资人对个人独资企业债务承担无限责任合伙企业的概念和特征一、合伙企业的概念新修订的《合伙企业法》，合伙企业是自然人、法人和其他组织依法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。修订后的法律将投资人由自然人扩大到法人、其他组织，并增加了有限合伙企业。但是，国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。二合伙企业的特征传统上的特点：共同出资、共同经营、共担风险、共享收益但对合伙的形式改革之后，这个特点就不再正确了，但还是适用于普通合伙企业的。两类合伙企业的不同普通合伙企业：每一合伙人对合伙企业债务均承担无限连带责任有限合伙企业：普通合伙人和有限合伙人，前者无限连带责任，后者出资额为限合伙企业的设立和变更一合伙企业的设立条件普通合伙企业的设立条件有限合伙企业的设立条件普通合伙企业设立条件：1、有二个以上合伙人。2、有书面合伙协议：合伙协议经全体合伙人签名、盖章后生效。合伙人按照合伙协议享有权利，履行义务。修改或者补充合伙协议，应当经全体合伙人一致同意；但是，合伙协议另有约定的除外。3、有合伙人认缴或者实际缴付的出资（1）合伙人以实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，需要评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估。（2）合伙人以劳务出资的，其评估办法由全体合伙人协商确定，并在合伙协议中载明。（3）以非货币财产出资的，依照法律、行政法规的规定，需要办理财产权转移手续的，应当依法办理。4、有普通合伙企业的名称和生产经营场所：合伙企业名称中应当标明“普通合伙”字样。5、法律、行政法规规定的其他条件。有限合伙企业的设立1、合伙人：二个以上五十个以下。至少应当有一个普通合伙人。2、有限合伙企业名称中应当标明“有限合伙”字样。3、出资：有限合伙人不得以劳务出资。二合伙企业的变更（一）普通合伙企业的合伙人变更1、向非合伙人转让财产份额2、入伙和退伙（二）有限合伙企业的合伙人变更1、向非合伙人转让财产份额2、入伙和退伙3、普通合伙人和有限合伙人的转换4、企业形式的法定转换普通合伙企业的合伙人变更转让财产份额①对外转让：除合伙协议另有约定外，向合伙人以外的人转让财产份额——其他合伙人一致同意。同等条件下“优先受让权”。②对内转让：合伙人之间转让财产份额——通知其他合伙人。合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额的，在同等条件下，其他合伙人有优先购买权；但是，合伙协议另有约定的除外。普通合伙企业的入伙、退伙1、入伙（1）入伙的条件与程序：经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。订立入伙协议时，原合伙人应向新合伙人如实告知原合伙企业的经营状况和财务状况。（2）入伙的后果：与原合伙人同等权利，承担同等责任，但允许例外约定。对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。2、退伙（1）退伙的形式：①声明退伙协议退伙：合伙协议约定合伙期限的，在合伙企业存续期间，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：A.合伙协议约定的退伙事由出现；B.经全体合伙人一致同意；C.发生合伙人难以继续参加合伙的事由；D.其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。严重违约难继续，约定退伙都同意通知退伙：合伙协议未约定合伙期限的，提前三十日通知其他合伙人而退伙。②法定退伙（F48、F49）：当然退伙：合伙人有下列情形之一的，当然退伙A.作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；B.个人丧失偿债能力；C.作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产；D.法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格；E.合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。F.合伙人被依法认定为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经其他合伙人一致同意，可以依法转为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。其他合伙人未能一致同意的，该无民事行为能力或者限制民事行为能力的合伙人退伙退伙事由实际发生之日为退伙生效日。人死无偿丧资格，强制破产关吊撤③除名退伙：合伙人有下列情形之一的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名：A.未履行出资义务；B.因故意或者重大过失给合伙企业造成损失；C.执行合伙事务时有不正当行为；D.发生合伙协议约定的事由。除名决议应当书面通知，自接到之日起除名生效。有异议的，三十日内起诉。不当约定不出资，大过故意造损失（2）退伙的后果（F50、F54）①合伙人资格的转承与财产继承（F50）；合伙人死亡：继承人当然享有财产权利，身份权利依照合伙协议的约定或者经全体合伙人同意享有。②无限连带责任（F53）：退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任2007年3月，甲、乙、丙开办一普通合伙企业，同年6月甲与丁结婚。2008年8月，甲因车祸去世。甲除丁外没有其他亲人，合伙协议对合伙人资格取得或丧失未作约定。下列哪些说法不正确？A．合伙企业中甲的财产份额属于夫妻共同财产B．丁依法自动取得合伙人地位C．只能由合伙企业向丁退还甲在合伙企业中的财产份额D．如乙、丙同意，丁依法取得合伙人的地位E.如乙、丙不同意丁入伙，必须购买该财产份额有限合伙企业的合伙人变更1、向非合伙人转让财产份额有限合伙人可以按约定转让财产份额，但应当提前三十日通知其他合伙人。2、入伙和退伙入伙：对入伙前债务，以其认缴的出资额为限承担责任。退伙：对退伙前企业债务，以其退伙时从企业中取回的财产承担责任。有限合伙人有下列情形之一的，当然退伙：（1）作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；（2）作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产；（3）法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格；（4）合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。合伙人身份的变更：1）、除合伙协议另有约定外，身份变更，须经全体合伙人一致同意。2）、无限连带责任:身份变更，需对原债务承担无限连带责任。企业形式的法定转换：仅剩有限合伙人的，解散；仅剩普通合伙人的，转为普通合伙企业。（三）合伙企业的解散合伙企业出现下列情形之一的，应当解散：1、合伙期限届满，合伙人决定不再经营；2、合伙协议约定的解散事由出现的；3、全体合伙人决定解散；4、合伙人已不具备法定人数满三十天；5、合伙协议约定的合伙目的已经实现或无法实现；6、依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；7、法律、行政法规规定的其他原因。（四）合伙企业破产合伙企业不能清偿到期债务的，债权人可以依法向人民法院提出破产清算申请，也可以要求普通合伙人清偿。破产后，普通合伙人对合伙企业债务仍应承担无限连带责任。合伙企业的事务执行一、普通合伙企业的事务执行1、事务执行方式（1）合伙人对执行合伙事务享有同等的权利。（2）按照合伙协议的约定或者经全体合伙人决定，可以委托一个或者数个合伙人对外代表合伙企业，执行合伙事务。委托一个或者数个合伙人执行合伙事务的，其他合伙人不再执行合伙事务。不执行合伙事务的合伙人有权监督执行事务合伙人执行合伙事务的情况。2、合伙事务的决定（1）表决办法按约定。未约定或约定不明确，实行一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决办法。（2）除合伙协议另有约定外，合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意：①改变合伙企业的名称；②改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；③处分合伙企业的不动产；④转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；⑤以合伙企业名义为他人提供担保；⑥聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。3、合伙人和经营管理人责任合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易。合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。4、利润分配和亏损分担（1）合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；（2）合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；（3）协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；（4）无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。二、有限合伙企业的事务执行1、事务执行方式有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务。有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。2、有限合伙人的权利、义务1、利润分配：有限合伙企业不得将全部利润分配给部分合伙人；但是合伙协议另有约定除外。2、有限合伙人可以同企业交易、同业竞争、出质财产份额；但是，合伙协议另有约定的除外。3、有限合伙人可以按约定转让财产份额，但应当提前三十日通知其他合伙人。合伙企业和合伙人的责任一、普通合伙企业和合伙人的责任二、有限合伙企业和合伙人的责任三、特殊的普通合伙企业的责任普通合伙企业和合伙人的责任（1）合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任。合伙人由于承担无限连带责任，清偿数额超过其应当承担的亏损分担比例的，有权向其他合伙人追偿（2）合伙人债务的清偿：自有财产——合伙收益——强制执行企业中的财产份额（优先购买权）。（3）双重优先原则：个人财产优先清偿个人债务，合伙财产优先清偿合伙债务有限合伙企业和合伙人的责任（1）有限合伙企业对其债务，先以其全部财产进行清偿。合伙企业财产不足以清偿的，普通合伙人以自有财产对企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其出资额为限承担责任。（2）第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的，该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任。有限合伙人未经授权以有限合伙企业名义与他人进行交易，给有限合伙企业或者其他合伙人造成损失的，该有限合伙人应当承担赔偿责任。特殊的普通合伙企业的责任特殊之处在于：一个合伙人或数个合伙人在职业活动中因故意或重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。（以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构，可以设立为特殊的普通合伙企业。）此类普通合伙企业建立执业风险基金，办理职业保险甲乙与丙成立一合伙企业，甲被推举为合伙事务执行人，乙丙授权甲在3万元以内的开支及30万元内的业务可以自行决定。甲在任职期间内实施的下列行为哪些是法律禁止或无效的行为？A自行决定一次支付广告费5万元B未经乙丙同意与某公司签订50万元的合同C未经乙丙同意，将自有房屋以1万元租给合伙企业D与其妻一道经营与合伙企业相同的业务甲、乙、丙、丁欲设立一有限合伙企业，甲、乙是有限合伙人，丙、丁是普通合伙人。合伙协议中约定了如下内容，其中哪些符合法律规定？A、甲仅以出资额为限对企业债务承担责任，同时被推举为合伙事务执行人B、丙以其劳务出资，为普通合伙人，其出资份额经各合伙人商定为5万