法律经济学物权与契约

法律經濟學

物權與契約楊智傑1所有權的功能定分止爭提供生產的誘因2物權的概念物權德國、日本財產法國、美國謝哲勝憲法上用財產權我國民法上用物權契約上權利、侵權行為的損害賠償請求權3物權定義不動產和動產可簡稱為物物權即是直接支配物的權利英美法上租賃權利確實是財產法的範圍，然而因為民法將租賃規定在債編各論承租人使用租賃物基於土地使用協議而可行使的權利定義上符合，但是民法採物權法定（學德國），所以矛盾4物權和債權的區別釋字349（不動產分管契約）釋字579、580（三七五減租租約）5物權法定與私法自治私法自治原則基於市場健全運作的假設無自然獨占、外部性和公共財等市場失靈情事雙方當事人都是有能力（包括財力、知識、經驗等）從事交易，當事人雙方可以自由決定交易的內容，從事對全體社會福祉極大的交易。6物權的自由與限制物權法定主義民法第七五七條規定：「物權，除本法或其他法律有規定外，不得創設。」物權法定並非普遍適用的法理法國法國民法典並未使用物權一詞，更無物權法定相關規定，相當於用益物權的用益權、使用權及居住權的內容都是依當事人意思創設其內容，用益權可以附條件期限，也可就各種動產和不動產加以設定，規定承租人的權利同時具有對人權和對物權的性質

7日本民法典雖有物權法定原則，但通說是認為習慣法可以創設物權，而且認為物權法定原則並不妥當，美國相當於物權的Property可以質、量、時間、空間加以切割，物權的創設原則上是自由的

8台灣司法實務突破物權法定實務上又承認最高限額抵押、公用地役權、讓與擔保等新種類和新內容的物權最高法院八十六年度台再字第九十七號判決明白承認可以創設物權的新種類或新內容釋字第三四九號解釋也認為，並非法定物權才有對抗第三人的效力（即物權效力）。

9物權法定原則不具經濟上合理性其存在的合理化理由，僅剩便於公示以確保交易安全但確保交易安全的價值並不當然可以抹煞人們對於不同物權種類的需求，人們對於不同種類物權需求，是有關物質的使用效率，是攸關生產誘因的提供。10物權行為的概念交易安全保護是民法的一大任務為了避免善意的第三人因交易受到不測的損害，有必要剝奪真正的權利，即剝奪原權利人的物權，也就是切斷他對後手的追索。在法制上不承認善意受讓前，物權行為的概念用來切斷原因關係的瑕疵，使善意第三人不受原因關係的影響，可以保護交易安全，是有功能的德國民法認為關於物權變動的要件，除了債權意思表示加上公示的要件—登記或交付外，尚須物權意思表示才會發生物權變動的效力，物權的意思表示即是物權行為的概念。11不需要物權行為獨立性概念物權行為無因性理論物權行為無因性固可使法律關係明確，易於判斷，有助於保障交易安全但此理論的功能已被善意受讓制度所取代無因性相對化謝哲勝：不需要物權行為的概念，亦即不需要物權行為獨立性與無因性之概念12公有、共有與區分所有公有公有的土地，決定如何使用，必須經由群體決議，有決策緩慢的成本，而執行決議時，執行者和受益人並非同一人，也有代理的成本，因而公有土地使用效率不如私有土地公有土地應保留公用所必要的量即可，以提供公共財，超過必要數量的公有土地，都應該出售給私人，以提高土地利用效率。至於將來如可能需要額外土地，都可徵收取得13共有共有可使可聚集多數人的財力從事符合經濟規模的活動共有制度的弊端決策成本增加使共有物的管理處分不必經由全體共有人的同意而以多數決模式行之即可搭便車單一或少數的人所得到的報酬應隨著其所付出的勞力而比例增加，如此將比多數人共同付出勞力來得更有效率14共有物分管契約的效力促進長期投資保護交易安全最好承認共有物分管契約但必須有登記制度搭配15區分所有區分所有權包括的範圍因此區分所有權專有部分(unit,individualunit)共有部分（commonelements,commonareas）基地規約(agreement)四者如此解釋，才能減少區分所有糾紛解決的成本。

16繼受人要不要受規約拘束？

公寓大廈及社區管理條例第二十四條：「區分所有權之繼受人，應於繼受前向管理負責人或管理委員會請求閱覽或影印第三十五條所定文件，並應於繼受後遵守原區分所有權人依本條例或規約所定之一切權利義務事項。」17所有與使用分離使用人對土地的權利是有期限的，會影響使用人更新、改良及投資意願，將不會從事超過其權利期限的投資行為，造成土地使用人無法就土地為最有效率的使用，而使土地無法從事最高效率的使用。民法第四二六條之二、土地法第一○四條、耕地三七五減租條例第一五條、農地重劃條例第五條因而有使用人優先購買權的規定，以促使所有和使用合一。18權利的指定產生財產分配的效果權利指定會有財產分配的效果，僅在於此種指定是當事人未預期的，如果當事人取得前所能預期，則在取得時的價值即已反映此種指定。19非保育類野生動物設陷阱卻由他人抓到：應保護設陷阱者殺死者卻沒找到：應保護找到者抓住又脫逃：應保障最後抓到者野生動物傷人：應保障最後殺死者20其他無主物遺失物民法第八○五條規定所有人認領應將物返還給所有人，而拾得人得請求價值十分之三的報酬，以及同法第八○七條規定逾期未認領的遺失物歸拾得人所有埋藏物民法第八○八條規定發現埋藏物而占有者，取得其所有權，正可提供發現並占有埋藏物的誘因。但是如果埋藏物是在他人所有的動產或不動產中發現者，該他人必然爭執該埋藏物的所有權，為了減少糾紛解決的成本，因而由該動產或不動產所有人和發現人各取得埋藏物的一半。21交易成本的種類事前蒐集資訊協商斡旋事後（未履行前）事後再協商糾紛解決22寇斯定理（一）高交易成本可能使交易無法發生（二）「指定權利給對財產為最有價值使用的一方」可以增加財產使用的價值（三）不存在完全競爭市場的情況並不等於政府即應干預（四）財產權的指定影響當事人間的相對財富23相鄰關係1.民法第七九三條相鄰關係的規定，氣響侵入如認為相當者並不禁止，即指定氣響侵入權給土地所有權人2.民法第七八七條規定鄰地通行權，也是藉由通行權的指定，使鄰地可以為較有價值的使用謝哲勝：相鄰關係權利應可以交易24減低交易成本

善意相對人或第三人受保護原則

減低交易成本，可以保護交易安全保護善意（不知情）相對人，是為了減少其資訊蒐集成本意思表示瑕疵代理問題民法第九四九條則規定盜贓物和遺失物其被害人二年內得無償請求回復民法第九五○條也規定，對於善意買得人（占有人由拍賣或公共市場或由販賣與其物同種物的商人以善意買得），則回復請求權人必須償還其支出的價金25財產規則與責任規則財產規則（propertyrule）＝排除請求權自願交易若不自願交易，可強迫排除有嚴重處罰例如：（物上請求權）想讓投資者受到保障責任規則（liabilityrule）＝損害賠償請求權容許非自願交易事後賠償例如：相鄰關係，只能請求賠償想讓資源更有效利用26保護真正權利的意旨：促進長期投資可採財產規則保護交易安全的意旨：減少交易成本，促進資源最有效利用可採責任規則27契約法28契約自治與管制自願的交易產生消費者剩餘和生產者剩餘，二者相加即是此次交易對社會產生的福祉政府管制如果有市場失靈或雙方締約地位不平等情形，使放任契約自治無法達到福祉極大、成本極小的境界，則國家機關即有必要加以干預，而形成對契約的管制。29司法管制與行政管制司法管制事後、被動人力少訴訟成本大行政管制事前、主動人力多行政成本大30管制的功能與成本管制目的獨占公共財外部性公平性管制成本制度成本（訴訟成本或行政成本）犧牲效率成本（交易成本高、交易不發生）其他成本（貪污腐化成本、競租）31管制的必要1.契約自治無法達到福祉最大，即前述契約自治有不完美處，2.管制所產生的福祉高於管制的成本。32解決獨占人為獨占則消除造成人為獨占的因素，如能恢復完全競爭市場自然獨占由政府干預，例如價格管制是將自然獨占性質的企業收歸公營33解決公共財政府補助提供34外部性外部成本內部化造成空氣污染的活動，當事人並未承擔全部污染的成本，藉由徵收空氣污染防制費外部效益內部化無污染的能源生產並無外部成本，如加以補貼，如同將其無外部成本的效益內部化，例如對於買賣太陽能設備或電動車加以補助35公平性社會救助法提供保障外，弱勢保護的理論，對於知識、資訊明顯居於弱勢的一方，也提供保護。法制上就有對民生需求契約的管制，例如水電費管制和土地法第九十七條房租管制等，以及未成年人保護、承租人保護等相關法制36學費管制台灣大學學費管制造成台灣的學校無法完全提供對高等教育有相對較高需求的人的教育服務，因而許多人選擇購買外國的教育服務，這就是管制學費所產生損失的成本。學費管制應是為了公平性考量，使收入較低的人也能受到高等教育，但全面學費管制的結果，卻壓抑了高收入者對教育服務的需求37有效率違約(efficientbreaches)一物二賣，不強迫履行如果契約成立後履約前，主客觀條件變更，使契約標的對當事人的價值變更，就可能造成約定的交易變成無效率。對於違約的一方，則因為可以選擇對其較有利的違約責任代替履行，因而違約對他是有效率的。由違約的一方賠償他方因違約而造成的全部損害，因而對於他方而言，接受一方違約的賠償並未較履約不利。38（債權人撤銷權）債務人所為之無償行為，有害及債權者，債權人得聲請法院撤銷之。債務人所為之有償行為，於行為時明知有損害於債權人之權利者，以受益人於受益時亦知其情事者為限，債權人得聲請法院撤銷之。債務人之行為非以財產為標的，或僅有害於以給付特定物為標的之債權者，不適用前二項之規定。

債權人依第一項或第二項之規定聲請法院撤銷時，得並聲請命受益人或轉得人回復原狀。但轉得人於轉得時不知有撤銷原因者，不在此限。39違約責任不強迫履行需負擔合理賠償信用不佳者，將來無人願與其交易40代償請求權的客體（不可歸責，有代償請求權）因不可歸責於債務人之事由，致給付不能者，債務人免給付義務。債務人因前項給付不能之事由，對第三人有損害賠償請求權者，債權人得向債務人請求讓與其損害賠償請求權，或交付其所受領之賠償物。第226條（可歸則，損害賠償請求權）因可歸責於債務人之事由，致給付不能者，債權人得請求賠償損害。前項情形，給付一部不能者，若其他部分之履行，於債權人無利益時，債權人得拒絕該部之給付，請求全部不履行之損害賠償。41代償請求權謝哲勝：僅限於不可歸責於債務人不包括可歸責僅限於直接代替利益不包括法律交易所得

42理由債務人趨利避害為社會整體所得的利益應歸債務人所有，才能促使債務人作出有利於資源使用的決定。一物二賣時，採取有效率違約觀點，只需賠償第一人的損失即可，而賣給第二人可以賺到更多錢，是出賣人自己靠勞力、時間、費用賺得，應該予以鼓勵、保留43準無因管理（非適法管理本人之權利義務）管理事務不合於前條之規定時，本人仍得享有因管理所得之利益，而本人所負前條第一項對於管理人之義務，以其所得之利益為限。前項規定，於管理人明知為他人之事務，而為自己之利益管理之者，準