【我国破产管理人职责问题探究：以S会计师事务所为例10000字（论文）】

我国破产管理人职责问题研究—以S会计师事务所为例目录TOC\o"1-2"\h\u12834引言 111703一、破产管理人的职责与义务 320681（一）破产管理人的职责 329519（二）破产管理人的义务 316634二、破产管理人的法律地位 428401（一）破产管理人法律地位的几种学说 415385（二）破产管理人地位的法律特性 615272三、破产管理人履职方面存在的问题 7852（一）案例分析 79976（二）破产管理人履职方面存在的其他普遍性问题 98961四、完善我国破产管理人职责问题的建议 1013625（一）加强管理人队伍建设 1031246（二）完善破产管理人调查权 1019910（三）完善对破产管理人的监督机制 1128135结语 1230168参考文献 13引言随着破产案件的不断增多，破产管理人在履职过程中与各方利益主体之间的法律纠纷数量也在持续增长。通过阅读相关案例得知，近五年来我国审理的破产案件中以管理人责任为由的案件数量日益增加，案件总量达到了492陈建新,许良琦.破产管理人履职过程中的法律风险[J].法制博览,2022(03):78-80.件。2021年5月，国家立法机关的工作机构对《企业破产法》的实施状况进行了执法检查，在调查研究《企业破产法》国内多地区的遵守实施情况后，提出应当完善破产管理人制度，应依法保障破产管理人有效率地履行职责，并建议管理人协会积极履行其职责，制定符合社会发展的职业规范和管理标准，加强对破产管理人的执业能力培训以提高破产管理人职业素养和履职水平。因此如何进一步规范破产管理人的履职行为，指引其在履职过程中规避法律风险，合理地分配破产的公司和债权人等相关主体的各自的利益以及社会公共利益成为公众重点关注的问题。陈建新,许良琦.破产管理人履职过程中的法律风险[J].法制博览,2022(03):78-80.破产管理人团队是破产程序的重要参与者，在破产程序中发挥着极其重要的作用。为了充分发挥破产法的制度功能，妥善处理破产事宜，必须使破产管理人严格依法履行其应尽的职责。虽然我国现行法律对破产管理人的职责有一些规定，也出台了一些司法解释指引着管理人制度不断地发展与完善，然而不管是从破产管理人处理破产事务所遵循的强制性规定还是其在实践中的运用，还是在相关的理论研究上都存在不足之处，需要对破产制度进行一定程度上的完善。因此，有必要对破产管理人职责及与其相关的问题进行钻研，并提出相应的建议来完善破产管理人制度，从而促进破产管理人实践中更好地履行职责，保障破产工作有序进行。通过对研究破产管理人职责问题的诸多国内外文献进行梳理，发现国内外学者对破产管理人职责问题的研究有不同的见解，主要有以下观点。李志勇（2007）提出破产管理人应当提升自身的执业能力，比如说学习法务会计方面的知识，这样才能有能力履行其被授予的职责，其中最明显的如履行调查破产企业是否存在财务舞弊情况的职责。王欣新、郭丁铭（2010）在其《论我国破产管理人职责的完善》中提出，《破产企业法》第二十五条及相关条文所规定的破产管理人职责方面的内容存在调查权行使无法保证破产管理人充分处理破产案件的情况，认为破产管理人对于重整方案的权利的掌握太过强势，强调破产管理人职责可以由法院任意创设的规定不恰当等问题。刘发顺、樊富强（2016）在《注册会计师作为破产管理人的职责及案例分析》中提出，我国法律规定的破产管理人的职责可以分为两类，一类是一般程序职责，另一类是专业服务类职责，同时其还研究了法律和会计结合的职责问题。美国学者查尔斯·J.泰步在《美国破产法新论》一书中介绍到美国破产管理人的地位相当于受托人，促使破产管理人执行职务的方式则是缴纳保证金。德国的破产法律制度是《德国支付不能法》，该部法律强调了管理人在正式破产程序开始后，全权负责破产企业的一切实务，任何经营活动必须经过管理人的授权。《日本破产法》由日本的作者石川明所著，其在该书中对于破产管理人的忠实勤勉义务作了详细的分析。通过对国内外学者关于破产管理人的见解进行梳理，发现学者主要是从破产管理人自身执业水平、调查权、破产管理人职责的种类以及来源等方面来阐述破产管理人职责方面的问题的。其中有的学者以破产管理人职责问题为研究对象来展开分析的，也有的学者是从我国现行法律对职责的规定条款来展开研究的。在破产案件处理过程中，破产管理人存在的意义是重大的，需要强调的是破产管理人能否高效率地履行职责是破产管理人制度较为核心的内容，因此需要深化破产管理人职责理论上的研究。一、破产管理人的职责与义务（一）破产管理人的职责破产管理人是指企业被宣告破产后，在法院的指挥和监督下全面接管破产企业的财产，然后负责对破产企业进行财产管理、财产处分的的专门机构，其决定债务人的内部管理事务、决定债务人的日常开支和其他必要开支，决定债务人是否继续营业等事项《企业破产法》第二十五条规定。，该概念正式出现于2006《企业破产法》第二十五条规定。破产管理人的职责主要是指破产管理人在破产程序中依法享有某些权利，相应的也承担着某些义务，破产程序能否推动下去与管理人的职责联系密切。郁琳：《破产程序中管理人职责履行的强化与监督完善郁琳：《破产程序中管理人职责履行的强化与监督完善—以管理人的法律地位和制度架构为视角》，载《法律适用》2017年第15期。（二）破产管理人的义务破产管理人在破产程序中需履行法律规定的多项职责，也相应地承受一定的义务。对于破产管理人的义务，通过阅读文献得知有学者对其种类进行了详细的划分，主要包括诚实守信义务、接受监督的义务、分别管理义务、有效管理义务等等。我国破产法中规定了两类义务：1．忠实义务首先，禁止管理人在处理过程中与破产案件产生利益牵扯。破产管理人对于利益冲突负有自我审查、及时披露、主动回避的多重义务，对于该利益冲突是否影响破产管理人忠实履行职责由人民法院进行判断，破产管理人应当在详尽自查后将相关信息及时报告人民法院，而非自行判断。其次，禁止在履职过程中不当得利。破产管理人在履职过程中除了获取报酬外，不应通过其他方式谋取利益，只能最大化地实现债权人利益，破产管理人自身并不享有收益权，否则就是违背了忠实义务。最后是禁止自我交易、关联交易。处理案件时，破产管理人对财产的交易决策是直接负责的，万一其或者其利益关联主体参与到交易当中，将难以保证交易目的正当性。2．勤勉义务首先，对企业进行全面的监管。被确定为破产管理人后，该机构就应当尽快全方面的接手破产企业的事务、资产等，而不限于管理法律规定的破产企业的财产、印章、账簿、文件资料《企业破产法》第二十五条。《企业破产法》第二十五条。破产管理人的职责与义务存在一种相互影响的关系，两者是相辅相成的。一方面，破产管理人的义务是让其履行职责的前提和基础，因为有了义务才会让其履行职责。为能够使破产管理人的履行职责的行为更加规范系统，便设立了一种“上位”的要求，即破产管理人义务，我国法律上表现为忠实和勤勉义务。另一方面，破产管理人的职责是义务履行的方式和表现形式。破产管理人的职责内容具体明确，破产管理人才能严格按照法律规定履行职责，才能顺利完成破产程序中的各项事务，才可以将破产管理人的义务落实为具体的事项，推动案件进程的发展，司法实务中对于破产管理人是否尽到勤勉忠实义务常常是通过对职责的履行状况来判断的。二、破产管理人的法律地位（一）破产管理人法律地位的几种学说李成浩.论破产清算中的管理人职责[D].复旦大学,2011.李成浩.论破产清算中的管理人职责[D].复旦大学,2011.破产管理人的法律地位是指破产管理人与其他主体相互之间的关系孙创前孙创前:《破产管理人实务操作指引》，法律出版社，2017年版，第9页。1．代理说该学说是指破产管理人处于被代理人的身份，不能直接从处理破产案件的过程中获得利益，债权人或者债务人才是破产管理人代理行为的利益获得者。代理说的存在基础在于虽然破产管理人具有法律明文规定的一些职权，但其面临不同的情形时，可以依照自己的意愿决定是否完成破产相关的某些事项，但破产案件的利害关系人是其行为的后果承受者。2．职务说该学说认为，破产程序是一种强制性执行措施，目的是维护所有债权人的合法利益，管理人是以公务人员的身份来执行强制措施的，其行为是一种职务上的行为。管理人根据其职务参加破产程序，不偏向于债权人或债务人任何一方，而是代表国家，以中立的地位依法履行职责，是为执行法律而于司法程序中设立的临时机构。职务说和上述第一种理论是相互对立的，职务说理论强调破产程序是一般的强制执行程序，是全体债权人共同清算债务人的财产。3．破产财团代表说这一理论主张，当公司宣布破产时，债权人所持有的所有资产立即被拟制出为一个将被控制的独立财团，而破产管理人则是以破产管理人的身份作为其法人的责任机构。破产管理人的法定身份独立于债务人和债权人，在执行有关的行为和承担责任方面，在理论上有很大的解释优点，但是，在理论上，该公司是否能够获得独立的主体，却是一个模棱两可的概念，这就造成了破产管理人名义上的责任机构的合法性问题。所以没有太多的实际应用价值。4．信托说破产管理人信托说张军：《论破产管理人的法律地位》，载《武汉大学学报（哲学社会科学版）》2012年第4期是指委托人以其对受托人的信任为基础，将其财产权委托给受托人，并授权受托人为了收益人的利益，以自己的名义行使管理和处分的权利。该学说主要存在于英美法系国家，美国的破产法律制度就是该学说的体现。从这一理论的根本涵义上来看，它没有任何独立的法律意义，致使它在涉及到民事、法人等请求当事人的问题时，因其独立的意思不清楚而张军：《论破产管理人的法律地位》，载《武汉大学学报（哲学社会科学版）》2012年第4期5．清算机构说清算机构说是指破产管理人在履行职责时将作为清算机构的工作内容包括在内了，本质上破产管理人起到了清算机构的作用。需要强调的是人民法院受理破产案件后，破产管理人成为了管理破产企业的权利人，破产管理人成为了债务人在破产程序中的代表。从这一理论的根本内涵看，该学说存在不妥之处，因为破产管理人处于一种中立的地位，其应当客观公正的处理问题，这就要求其不仅要维护债务人的利益，也需为债权人利益及各方面的利益而实施管理行为，但该学说显然没有体现出这一点。上述各种学说虽分属于两种不同的法系，但却是各有千秋，也都存在着一定的缺点。经过对各学说的横向研究并结合我国制度发展的实际情况，我认为清算机构说与我国目前的破产管理人制度相适应的、与破产管理人职责履行问题相吻合的。（二）破产管理人地位的法律特性我国现行《企业破产法》对破产管理人的选任、报酬、资格、监督以及之责任制设有明确的规定，是对破产管理人的法律地位的一种肯定，这构成了认定破产管理人法律地位的理论依据。与其他参与破产程序的主体相比较来说，同时又根据《企业破产法》的规定，破产管理人具有专业性、中立性、法定性、社会性、临时性和独立性的法律特性。1．专业性在我国的破产程序中，主要是由特定部门、机构的人员组成的清算组或者依法设立的律师事务所、会计师事务所来担任破产管理人的。同时，一些具有相应专业知识的人员经由人民法院指定后可以作为破产管理人。由此可见，破产管理工作是专业性工作的体现，体现了破产管理人的极强专业性要求。2．中立性破产清算制度的主要目的是保护破产债权人的利益，公平地清偿债务，但其最终目的并非只保护破产债权人利益，破产法也要保护与债权人有关的利益有关的人的法律权利。因此破产管理人需要在相关利益主体之间达到一种平衡，即保持中间人的态度，协调各相关利益主体之间的冲突，在处理破产管理事务过程中必须要做到公平合理。3．法定性我国现行《企业破产法》用一章的篇幅规定了管理人相关的职责，并明确规定由人民法院指定破产管理人，在理论上明确了破产管理人地位的法定性。破产管理人的法定性是指破产管理人作为破产程序参与主体的法律地位并非其他参与主体的约定，而是由法律明文规定的。4．临时性破产管理人并不是一个常设性的的机构，其并非一直存在，只有发生破产案件时，破产管理人才随着破产程序的开始而产生，并伴随着破产程序的终止而消灭。该特征表明专门的服务机构本身并非破产管理人，其必须在破产案件发生之后，通过相应的程序规定，才能真正成为破产案件的管理人，才具有破产管理人相应的法律地位。三、破产管理人履职方面存在的问题随着《企业破产法》及其司法解释的出台，我国的破产管理人制度日益完善，但《企业破产法》对于破产管理人的职责规定太过笼统抽象，对职责的内容没有进行细致的阐述，使得破产管理人的履职行为无法落到实处，在履职过程中发生了许多问题，如破产管理人法律地位定性不明确、破产管理人职责履行未达到预期，有关部门对破产管理人的监督制度不成熟等。下面将以一个案例出发来具体研究破产管理人在履职方面存在的问题及原因。（一）案例分析1．案情梳理破产企业浙江某有限公司被绍兴市越城区人民法院宣告破产，被告绍兴S会计师事务所有限公司被指定为破产管理人。对此，原告戴马潮一直处于不知情的状态，破产企业欠原告戴马潮借款及利息9570万元，戴马潮为该破产企业的债权人。法院或管理人均未将该企业破产的事实通知原告戴马潮，原告戴马潮也没有收到过债权申报的通知。根据破产法的规定，法院及管理人应当通知原告戴马潮。2014年6月，原告戴马潮从其他人处了解到可以分配破产企业债权了，才清楚具体的情况，然后马上委托律师申报债权，但被告对其余的债权不予认可，造成原告戴马潮利益受到损失。原告戴马潮认为，被告绍兴S会计师事务所的行为违反了其应当承担的义务与责任，存在履职不当的问题，为维护自身利益，原告戴马潮诉至法院。2．争议焦点本案的争议焦点为管理人在履职过程中是否存在过错。第一，根据《企业破产法》第四十四条《企业破产法》第四十四条规定：“人民法院受理破产申请时对债务人享有债权的债权人，依照本法规定的程序行使权利”。以及第四十八条《企业破产法》第四十八条规定：“债权人应当在人民法院确定的债权申报期限内向管理人申报债权”。的规定，《企业破产法》属程序法，参与破产程序一般需以债权申报为前提。同时，债权人对于债务人的资产状况负有注意义务，人民法院确定债权申报期限后，债权人应当在该期限内申报债权，否则可能导致无法分配破产企业的财产；第二，被告认为戴马潮没有债权人的地位《企业破产法》第四十四条规定：“人民法院受理破产申请时对债务人享有债权的债权人，依照本法规定的程序行使权利”。《企业破产法》第四十八条规定：“债权人应当在人民法院确定的债权申报期限内向管理人申报债权”。人民法院认为，原告戴马潮未及时申报债权对于其损失具有主要过错，被告绍兴S会计师事务所对原告戴马潮的损失因未承担应尽的义务而具有次要过错，根据相关的法律规定，由破产管理人即绍兴S会计师事务所承担相应的责任。3．该破产管理人在履职方面存在的问题绍兴S会计师事务履职不当，表现为该会计师事务所未尽到勤勉义务。勤勉义务首先要求破产管理人在其被人民法院指定后即对企业进行全面接管并仔细核查账簿文书的真实性，真实全面地反映破产企业的实际情况；其次是对相关财产进行管理和处分，根据《企业破产法》的规定，企业被宣告破产后，破产管理人应及时通知债权人，以进行后续重整和清偿工作。破产管理人针对财产及财产性权利的处分行为会对债权人的利益产生重要影响。本案中，破产管理人未及时将企业破产事项告知债权人，并对债权人地位的判断不够严谨，未尽到勤勉义务，导致债权人利益受到损失。首先破产管理人基于审慎立场，应当结合财产处理的目的、金额进行判断，同时积极向债权人或人民法院报告，主动接受监督。其次，应当健全对破产管理人履职不当行为的追责制度。我国《企业破产法》对破产管理人法律责任的相关规定主要是第一百三十条规定《企业破产法》第一百三十条规定：《企业破产法》第一百三十条规定：“管理人未按照本法规定勤勉尽责，忠实执行职务的，人民法院可以依法处以罚款；给债权人、债务人或者第三人造成损失的，依法承担赔偿责任。”（二）破产管理人履职方面存在的其他普遍性问题本文案例分析中反映的破产管理人未尽到勤勉义务是如今破产制度下破产管理人履职不当方面发生的共性问题，除此之外，通过查阅相关文献以及阅读大量案例，破产管理人制度还存在以下普遍性问题。1．未建立针对破产管理人的信息共享平台现在是数字化的时代，但我国在破产领域并没有建立供破产管理人使用的统一的信息平台，现阶段破产管理人无法检索有关破产企业的一些行为措施，也无法检测破产企业在其余地方是否存在待处理的破产案件，目前破产管理人的查询软件存在着很多问题，需要在这方面做出完善。2．破产管理人自身能力不足我国破产管理人制度起步较晚，虽然疫情的冲击使得破产案件突增，但在这之前破产管理人接触的破产案件相较于其他类型案件是较少的，因此破产管理人缺乏足够多的经验，破产管理人这方面的人才是较为匮乏的，这种现状不利于破产案件的执行，可能还会造成一定的阻碍。目前阶段的破产管理人员主要来自律师事务所、会计师事务所、清算机构等，破产管理人队伍的执业水平差距是较大的，另外又因各地政府的关注或扶持力度不同，导致破产管理人的自身能力存在不足之处，无法高效率地完成破产案件的办案需要。3．破产管理人履行职责受到阻碍基于破产管理人的法律特性，其必须在处理破产企业的债权债务关系方面做到公平公正，调和社会矛盾和冲突，而破产案件又涉及众多利益关系，因此破产管理人需要与人民法院、债权人及债务人等多方主体进行交涉。由于破产管理人在被指定前只是普通的机构或个人，并非国家法定机关，在被人民法院指定后才履行相应职责，同时社会公众对于破产管理人的法律地位不太了解，导致破产管理人在处理破产企业事务时经常受到限制，难以高效率地履行法定职责，影响破产管理人作用的发挥。4．对破产管理人的监督力度不够我国《企业破产法》和《关于审理企业破产案件指定管理人的规定》明确规定人民法院和债权人会议是对破产管理人进行监督的两大主体，但欠缺具体的监督机制和指引。在实践中，受到这两大监督主体自身局限性的制约，难以对破产管理人的权力形成有效监督，客观上增加了破产管理人行为不当的风险。我国各级法院面对的是一种案多人少的局面，法院主要精力集中在审判工作上，对破产管理人的监督多局限于被动审议批准相关报告以及各项工作是否符合程序要求，往往会导致对破产管理人的监督只是一种形式，没有实质意义。同时，债权人委员会召开的次数有限，无法经常进行监督且监督行为可能性存在一定的偏向性。四、完善我国破产管理人职责问题的建议（一）加强管理人队伍建设我国的破产管理人主要是借鉴国外法得来，但我国制度发展与发达国家相比还有一些差距，国外的一些发达国家各自设立了专门机构来处理破产案件处理过程中的一系列事务。因此，为保障破产管理人高效顺利地履行职责，克服过程中的困难，全国各个地区的人民法院均应当与民政部门一起合作设立破产管理人协会，增加破产管理人的数量，加强对破产管理人的人才培养。目前我国在一些地方设立了破产管理人协会，仍需要保障破产管理人协会能够切实承担义务，对于管理人在工作中面临的阻碍，设立的破产管理人协会能够出面与相关部门进行沟通，代表管理人并维护其权益，优化管理人履行职责的环境。（二）完善破产管理人调查权1．扩大被调查人的主体范围当前国内对于被调查主体范围的规定太小了，扩大调查的范围是非常有必要的，范围的调整可以使得破产管理人更加全面地行使权利，履行职责。根据《企业破产法》第十五条的规定，管理人可以自由调查的主体只限于企业的法定代表人，经人民法院决定的，也可对企业的财务管理人员和其他经营管理人员进行调查。此项规定明显不足以保障管理人履行其全部法定职责沈志先：《破产案件审理实务》.北京：法律出版社，2沈志先：《破产案件审理实务》.北京：法律出版社，2013，第119页。2．扩大调查事项的范围扩大破产管理人调查事项的范围，破产管理人应将与破产企业有关的事项均纳入调查范围王欣新,郭丁铭.论我国破产管理人职责的完善[J].政治与法律,2010,(09):2-9.王欣新,郭丁铭.论我国破产管理人职责的完善[J].政治与法律,2010,(09):2-9.3．明确相关人员的法律责任破产管理人在处理破产事务的过程中时，相关人员有配合管理人进行调查的义务。相关人员不配合破产管理人行使调查权的，破产管理人须寻求法律途径排除妨碍，如果被调查者不配合破产管理人的工作。可以对其采取罚款或拘留等强制措施；对于情节严重的，行为导致破产企业遭受严重的经济损失的，应追究其刑事责任。（三）完善对破产管理人的监督机制在整个破产程序中，破产管理人起到了举足轻重的作用，可以说没有破产管理人是无法高效顺利地完成破产案件的，其处于一种独立且中立的地位，但这种中立的地位并不意味着破产管理人不受任何的监督，否则绝对的独立和过大的职权必然滋生腐败，所以应当加强对破产管理人履职行为的监督力度。根据我国的法律规定，主要有两种监督方式，第一种是人民法院的监督；第二种是债权人会议和债权人委员会的监督，两种监督模式都能切实地监督管理人履行职责，但也都存在着一定的局限性，具体来说前者审判工作任务中，破产案件往往跨越很长一段时间，导致人民法院对破产管理人的监督很容易浮于表面。后者作为全体债权人的代表牵扯到很多利益关系，很难做到中立独立，导致监督的公正性受限。因此，很有必要对破产管理人的监督机制予以完善：1．明确任职资格破产管理人应当由具有专业的破产法律知识和相关破产管理实践能力的人员担任，因此，应当对破产管理人实行一定的资格限制，以提高破产管理人的职业素养。目前我国选任破产管理人的方式导致了部分破产管理人并不具备专业的破产管理人才能和破产管理实践经验，不利于破产程序的进行，因此应当从个人专业素质出发，对管理人的执业水平进行考核，实行严格的资格准入制度。2．建立独立的监督机构独立的监督机构可以弥补法院或债权人会议监督效果的不足，对法院过大的权力进行分化的同时减轻其监督的压力，也可以保障监督落到实处，弥补法院监督只注重形式的缺陷。另外，强化监督主体的职业技能，加强职业素质的培养，促使监督主体客观公正地处理事务，从而使得公正性、公平性贯穿于整个破产程序中。3．明确各监督主体的职责为了避免监督流于形式，各监督主体不认真地承担义务，应明确各监督主体的监督职责，严格依照规定追究监督主体的责任，充分行使监督权。具体职责如下：第一，破产管理人在处理破产事务过程中对原来应向人民法院报告的事项不再向法院报告，而是调整为向独立监督机构报告；第二，监督主体发现破产管理人存在履行职责不恰当的情形时，可要求破产管理人暂停其行为并向监督主体进行解释说明；第三，独立监督机构应定期向人民法院报告破产案件处理的进程，待人民法院进行裁决。结语我国于2006年出台，2007年实施的《破产企业法》以及相应的司法解释在十余年时间内，对我