类型侵权行为法研究

类型侵权行为法研究内容摘要：侵权行为法是一种古老的法律制度，从其诞生起就实践者正义的要求。“害之所出，损之所负”之结果责任理念成为侵权法最重要的特征。按照我国侵权行为法的立法体制当属于大陆法系的侵权行为法立法模式。⑴但是，从现实需要来看，一般条款过于抽象和概括，也无法满足侵权案件的现实需要。为了使侵权行为法更具体化，使民众更容易掌握侵权行为法的规则，更好的保护自己的权利，我认为有必要进一步将侵权行为法进行类型化。只有民众能够熟练的运用法律保护自己的合法权益和当自己的权益受到侵害时知道如何救济时，这样我们的侵权行为法才能起到它应起的作用，扮演好它在社会中的角色。关键词：侵权行为一般化类型化侵权责任法侵权行为概述（一）侵权行为的概念和分类⒈侵权行为的概念和特征张新宝教授认为，侵权行为是指“民事主体的人身或财产受到损害的，有权依据本章之规定，请求造成损害的可归责人或者对损害负有赔偿或其他义务的人承担相应的民事责任。”⑵而我国通说认为，侵权行为是指民事主体违反法定义务，侵害他人民事权益，依法应当承担民事责任的行为。侵权行为具有一下特征：①侵权行为是违反法定义务的行为。侵权行为人违反的法定义务来自于两个方面：第一，绝对权赋予相对人不得侵害的义务。《民法通则》第5条规定，公民、法人的合法权益受到法律保护，任何组织和个人不得侵犯。另外，债权在满足特定条件时也可以成为侵权行为所侵犯的对象。第二，法律赋予某些特定主体的特别义务。如《债权责任法》第37条第1款规定，宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。据此，公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，在合理限度内负有安全保障义务。②侵权行为侵害的对象是他人合法的民事权益。依据《侵权责任法》第2条第2款的规定，民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。③侵权行为是应当承担侵权责任的行为。侵权行为承担的责任是侵权民事责任，而不是刑事责任或者行政责任。2.侵权行为的分类①依据归责原则的不同，侵权行为可以分为一般侵权行为和特殊侵权行为。一般侵权行为是指行为人基于过错实施的，是对自己的行为负责；特殊侵权行为是对他人的行为、对物件造成的损害负责。②依据侵权行为人的人数的不同，侵权行为可以分为单独侵权行为和共同侵权行为。单独侵权行为是指有一人单独实施的侵权行为，共同侵权行为是指由2人以上实施的侵权行为。③依据行为人违反法定义务的不同类别，侵权行为可以分为积极的侵权行为和消极的侵权行为。积极的侵权行为是指行为违反法定不作为义务，积极地实施某种行为构成的侵权行为；消极的侵权行为是指行为人违反法定义务，消极的不实施某种行为构成的侵权行为。（二）侵权行为规则原则1.侵权行为规则原则的概念：侵权行为归责原则，是指据以确定行为人承担责任的根据和标准。2.我国侵权行为规则原则体系：我国《侵权责任法》形成了一个具有特色的多元归责原则体系。在这个体系中，过错责任原则是普遍适用于各种侵权行为的一般原则。凡是法律、法规没有规定适用过错推定责任，严格责任（即无过错责任原则）、公平责任原则的情况下，原则上都应当适用过错责任。过错推定原则和严格责任原则的适用前提都使用了“法律规定”几个字，而公平责任原则是辅助性的原则，在许多情况下，依据过错责任难以处理的一些特殊的侵权案件，而按照过错推定责任、严格责任没有把法律依据，此时，有必要赋予法官一定的公平裁量权，在当事人之间合理的分担损害。⑶《侵权责任法》第24条规定，受害人和行为人对损害的发生都没有过错的，可以根据实际情况，由双方分担损失。（三）一般侵权行为构成要件本文所称“侵权行为构成”，在我国民法学上也有称为“侵权责任构成”的。按杨立新教授的看法，两概念的涵义是相同的，“侵权责任构成要件就是侵权行为构成要件”⑷。为什么对相同涵义的对象在语言表达上会出现两个不相同的概念。这源于不同的立法背景。我国民国时期制定的民法典，是将侵权行为作为债的一种发生根据来规定的，所以法典的相关部分——第二编第一章第五款称“侵权行为”，因此我国民国时期的学者和我国当今台湾地区学着都不从侵权行为之债的成立角度，称“侵权行为之债的构成”，而直接称“侵权行为构成”。自《民法通则》将传统的侵权行为之债的有关规范纳入民事责任一章规定后，我国学着则多称其为“侵权责任的构成”。但是，也有主张继续使用“侵权行为构成”概念的。⑸在由佟柔先生主编的一书中，在该书债编设一章（全书十八章）分析“侵权行为所生之债”。其第二节为“侵权行为民事责任的构成要件”。在该节中作者首先提出：“侵权行为民事责任是一种法律责任，它的构成必须具备一定的条件。这些条件，也就是侵权行为民事责任的构成要件。”接着以“损害事实的存在”、“侵权行为的违法性”、“违法行为和损害事实之间的因果关系”“行为人的过错”为标题，逐个分析了侵权行为民事责任之构成。“在一般情况下”必须同时具备的四个要件。⑹这四个要件也就是后来我们所说的一般侵权行为的构成要件。行为的违法性是指行为人实施的行为违反了法律的规定，具体表现为作为的违法行为和不作为的违法行为。损害事实的存在中的损害是指行为人对受害人的民事权益造成的不利后果。这种不利后果通常表现为财产减少、生命丧失、身体残疾、名誉受损、精神痛苦等。因果关系是指行为人的行为与损害事实之间存在引起与被引起的客观联系。事实上堆放物所有人、管理人无过错→公平责任原则过错推定责任证明自己无过错倒置雇主、定作人、被帮工人责任雇员侵权（雇主责任）雇员工伤（雇主责任）定作人义务帮工人侵权义务帮工人受损适用范围私营企业、三资企业、个体工商户、个人合伙、承包经营户、个人雇工未纳入依法应当参加工伤保险统筹的雇佣关系义务义务归责原则无过错责任无过错责任过错责任责任承担１、雇主承担无过错、终局性责任。２、雇员故意或重大过失的，雇主与雇员承担连带赔偿责任，雇主承担的有向雇员追偿的权利。１、承担无过错直接赔偿责任２、第三人造成的，雇员可选择雇主或第三人赔偿，雇主承担的可向第三人追偿３、发包人有明显过错的与承包人承担连带责任１、定作人有权不过错的定作人承担，定作人无过错的承揽人自己承担２、双方有共同过错的构成共同侵权定作人承担责任后无追偿权１、一般由被帮工人承担２、被帮工人明确拒绝帮工的不承担责任３、帮工人又故意或重大过失的，赔偿权利人可要求帮工人和被帮工人承担连带责任１、帮工活动中受损，被帮工人承担责任２、被帮工人明确拒绝帮工的不承担责任，但应在受益范围内予以补偿３、第三人造成的侵权人承担，不能承担的可以由被帮工人予以适当补偿诉讼主体１、一般情况雇主是被告，雇员可为第三人２、雇员有故意或重大过失的为共同被告第三人确定但无赔偿能力时第三人与被帮工人为共同被告三、类型侵权行为1、侵权行为的类型化意义我国《侵权责任法》采取的是一般条款与类型化相结合的方式。所谓一般条款，是指在成文法中居于核心地位的，成为一切侵权请求权之基础的法律规范。⑽如《侵权责任法》第6条第一款规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。所谓类型化，是指侵权责任法在一般条款之外就具体的侵权行为类型作出规定。⑾侵权行为类型化的最大好处，就在于侵权行为的类型清楚，描述侵权行为直观、具体、明确。对于广大人民群众学习法律，掌握法律，运用法律，保护自己，是最为实用的。将这样的法律称之为“亲民法”，是完全有道理的。人民群众对法律更容易直观的理解，就会避免当事人提出不当的诉讼请求，避免诉讼的弯路，防止出现无法保护自己合法权益的后果。此外，它还具有极强的可操作性便于法官适用。⑿（一）中国社会科学院法学研究所民法典草案建议稿的做法在社会科学院法学所起草的民法典草案建议稿中，共分五章，其中第二张纸第四章共三章，对侵权行为作了三种类型的划分，这就是自己的侵权行为，对他人侵权之责任和无过错责任。⒀(二)中国人民大学起草的民法典草案建议稿的做法在王利明教授主持起草的中国民法典草案专家建议稿中，对侵权行为类型作了更为细致的划分，共分为十七种侵权行为类型。这十七种侵权行为的类型是：（1）国家机关及其工作人员致人损害（2）用人者的责任（3）工伤事故责任（4）无民事行为能力人限制民事行为能力人致人损害（5）专家责任（6）违反安全保护义务致人损害（7）产品侵权责任（8）危险活动致人损害（9）环境污染致人损害（10）动物和物件致人损害（11）新闻侵权（12）网络侵权（13）商业侵权（14）证券责任（15）恶意诉讼和恶意告发（16）医疗过错责任（17）交通事故责任。⒁（三）徐国栋教授提出的绿色民法典草案的做法徐国栋教授在他的《绿色民法典草案》中，提出来他的意见，他将侵权行为分为两种类型，一种是一般侵权行为，包括侵害人格权的行为，侵害财产权的行为，侵害知识产权的行为，专辑责任，以及侵害无名权利的行为。另一种是特殊侵权行为，包括法人责任，雇主责任，保护人责任，国家责任，动物侵害责任，建筑物致害责任，地面施工责任，高度危险责任，核责任，高科技责任，环境责任，产品责任，精神产品责任，交通事故责任，医疗事故责任，工业事故责任，战争责任，网络侵权责任。⒂（四）我国侵权责任法中的侵权行为类型（主要是特殊侵权行为）1、特殊主体的侵权行为：无民事行为能力人，限制行为能力人致人损害的侵权行为，完全民事行为能力人对自己的行为暂时没有意识或者失去控制致人损害的侵权行为，用人单位的工作人员致人损害的侵权行为、个人之间形成劳务关系的提供劳务一方致人损害以及自己受到损害的侵权行为、网络用户、网络服务提供者致人损害的侵权行为、公共场所的管理人，群众性活动的组织者致人损害的侵权行为、帮工活动中的侵权行为、承揽关系中的侵权行为、见义勇为中的侵权行为。2、产品责任3、机动车交通事故责任4、医疗损害责任5、环境污染责任6、高度危险责任7、饲养动物损害责任8、物件损害责任（五）杨立新教授提出的《类型侵权行为法研究》中的做法1、过错责任的侵权行为类型：故意或过失侵害人身、故意或过失侵害人格及其利益、妨害家庭关系、侵害物权、侵害债权、侵害知识产权、媒体侵权、商业侵权、恶意诉讼和恶意告发。2、过错推定责任的侵权行为类型：国家赔偿责任、用人者的责任、法定代表人的侵权行为、专家责任、违反安全保障义务、物件致人损害。3、无过错责任的侵权行为类型：产品侵权责任、危险活动侵权、环境污染的侵权行为、动物致害侵权行为。4、事故责任的侵权行为：道路交通事故侵权行为、医疗事故侵权行为、工伤事故侵权行为、学生伤害事故侵权行为我个人比较支持杨立新教授的分类，因为他不仅包括了人从出生到死亡这一阶段的侵权保护，还包括了人出生以前和死亡以后的侵权保护。我国法律规定，自然人权利能力始于出生，终止于死亡，所以我国胎儿和死者尸体的保护得不到保障。例如杨立新教授提出的故意或过失侵害人身侵权行为就包括了侵害生命权、侵害健康权、侵害身体权、侵害胎儿人身权益、侵害死者尸体的侵权行为。他认为这种侵权行为所侵害的客体，仍然是人身利益。前者是人出生前的形态，虽然他还没有民事权利能力，没有人格，但是他作为一个人的基本形态是具备了，产生民事权利能力和人格只是时间的问题。因此，胎儿的身体、健康利益受到损害的，应当受到侵权行为法的保护。人死亡以后，其身体利益也要受到保护，这就是对尸体的保护。这两种人身利益的保护，就是通常所说的人身权的延伸保护。⒃杨立新教授认为自然人在其诞生前和消灭后，存在着与人身权利相联系的先期人身利益和延续的人身利益。这种先期的人身利益和延续的人身权益与人身权利相互衔接，构成自然人完整的人身权益。自然人人身权益的完整性和先期的以及延续的人身权益与人身权利的系统性，决定了法律对自然人人身权利的保护必须以人身权利的法律保护为中心，向前延伸和向后延伸，保护先期人身权益和延续人身权益。参考文献：⒈杨立新，《论侵权行为一般化和类型化及其我国侵权行为法立法模式选择》，河南省政法管理干部学报》，2003年第1期2.张新宝，《侵权行为法的一般条款》，民商法前沿论坛，人民法院出版社，2004年第2期，第348页3.王利明，我国《侵权责任法》归责原则体系的特色，法学论坛，2010年第2期，第7页4.杨立新，《侵权法论》，人民法院出版社，2005年10月第2版，第150-151页5.张新宝，《中国侵权行为法》，中国社会科学出版社，1998年8月修订第2版，第12页6.佟柔主编，《民法原理》，法律出版社，1983年6月第1版，第223-228页7.张新宝、明俊，《侵权法上的原因力理论研究》，中国法学，2005年第2期第93页8.张新宝，《中国侵权行为法》，中国社会科学出版社，1998年，第571页9.张新宝，《侵权责任法》，中国人民大学出版社，2006年，第25页10.张新宝，《侵权责任法的一般条