发行与承销第5章讲义

第一节首次公开发行股票申请文件的准备【考纲要求】掌握保荐制度；熟悉首次公开发行股票申请文件，了解首次公开发行申请文件的盈利预测审核报告(如有)、法律意见书和律师工作报告以及辅导报告的基本要求。【学习重点】【基本内容】2008年10月17日发布的《证券发行上市保荐业务管理办法》(2009年4月14日修改，2009年6月14日起实施)。(一)保荐机构和保荐代表人开展保荐业务的基本要求要求发行人就下列事项聘请具有保荐机构资格的证券公司履行保荐证券公司从事证券发行上市保荐业务，应依照规定向中国证监会申请保证券发行的主承销商可以由该保荐机构担任，也可以由其他具有保荐机保荐机构及其控股股东、实际控制人、重要关联方持有发行人的股份合计超过7%,或者发行人持有、控制保荐机构的股份超过7%的，保荐机构在推荐发行人证券发行上市时，应联合1家无关联(二)保荐业务规程(业务管理、业务规则、业务协调、工作底稿)(1)保荐业务内部管理制度。保荐机构应当建立健全保荐工作的内部控制体系，切实保证保荐业务负责人、内核负责人、保荐业务部门负责人、保荐代表人、项目协办人及员勤勉尽责，严格控制风险，提高保荐业务整体质(2)保荐代表人。保荐代表人必须为其具体负责的每一项目建立尽职调查工作日志，作为保荐工作底稿的一部分存档备查；保荐机构应当定期对尽职调查工作日志进2.保荐业务规则。保荐机构应当尽职推荐发行人证券发行上市。发行人证券上市后，保应当持续督导发行人履行规范运作、信守承诺、信息披露等义务。(四方面：尽职调查、推荐发行和推荐上市、配合中国证监会审核、持续督导)照中国证监会对保荐机构尽职调查工作的要求，对发行人进行规定，方可推荐其证券发行上市。保荐机构决定推荐发行人证券发行上市发行保荐工作报告以及证监会要求的其他与保荐业务有关的文件。逐项说明本次证券上市是否符合《公司法》、《证券法》及证券交易行人证券上市后持续督导工作的具体安排：保荐机构与发行人的关联【例1·多选题】保荐机构推荐发行人发行证券，应当向中国证监会提交()。D.中国证监会要求的其他与保荐业务有关的文件(3)配合中国证监会审核。(了解)保荐机构提交发行保荐书后，应当配合中国证监会的审核，并承担下列工作：①组织发行人及证券服务机构对中国证监会的的要求对涉及本次证券发行上市的特定事项进行尽职调查或者核查；③指定保荐代表人与中会职能部门进行专业沟通，保荐代表人在发行审核委员会会议上接受委员质询督导发行人履行有关上市公司规范运作、信守承诺和信息披露等义务，审阅信息披露文件及向中国1)督导发行人有效执行并完善防止控股股东、实际控制人、其他关联方违规占用发行人资源的2)督导发行人有效执行并完善防止其董事、监事、高级管理人员利用职务之便损害发行人利益3)督导发行人有效执行并完善保障关联交易公允性和合规性的制度，并对关联交易发表意见；4)持续关注发行人募集资金的专户存储、投资项目的实施等承诺事项；5)持续关注发行人为他人提供担保等事项，并发表意见；6)中国证监会、证券交易所规定及保荐协议约定的其他工作。首次公开发行股票并在创业板上市的，持续督导的期间为证券上市当年剩余时间及其后3个完整会计年度；创业板上市公司发行新股、可转换公司债券的，持续督导的首次公开发行股票并在创业板上市的，持续督导期内保荐机构应期报告之日起15个工作日内在中国证监会指定网站披露跟踪报告，对上并发表独立意见。发行人临时报告披露的信息涉及募集资金、关联交易、委托理财、为他人提保等重大事项的，保荐机构应当自临时报告披露之日起10个工作B.持续督导的期间自证券上市之日起计算。持续督导期届满，如有尚未完结的保荐工作，保荐机构应当继续完成。保荐机构在履行保荐职责期间未勤勉尽责的，其责任不因持续督导工作结束后，保荐机构应当在发行人公告年度报告之日起的10个工作日内向中国会、证券交易所报送保荐总结报告书。保荐机构法定代表人和保荐代表人应当【例2·多选题】保荐机构()应当在保荐总结报告书上签字。C.保荐总结报告书应当包括下列内容(了解):发行人的基本情况；保荐工作概述；履行保荐职责期间发生的重大事项及处理情况；对发行人配合保荐工作情况的说明D.募集资金管理情况时持续督导的一个重要内容。上市公司应当荐人、存放募集资金的商业银行(以下简称“商业银行”)签订募集资金专户存储三方监管协议。1)募集资金的存放、使用及专户余额情况；2)募集资金项目的进展情况，包括与募集资金投资计划进度的差异；3)用募集资金置换预先已投入募集资金投资项目的自筹资金情况(如适用);4)闲置募集资金补充流动资金的情况和效果(如适用);5)募集资金投向变更的情况(如适用);6)上市公司募集资金存放与使用情况是否合规的结论性意见；7)本所要求的其他内容。(三)保荐业务协调(1)关于保荐协议。保荐机构应当与发行人签订保荐协议，明确双方的权利和义务，按照行业规范协商确定履行保荐职责的相关费用。保荐协议签订后，保荐机构应在5个工作日内报发行人所在地的中国证监会派出机构备案。终止保荐协议的，保荐机构和发行人应当自终止之日起5个工作(2)保荐机构及其保荐代表人的权利。保荐机构及其保荐代表人履行保荐职责可对发行人行使下列权利：要求发行人及时通报信息；定期或者不定期对发行证券交易所提交的其他文件进行事前审阅；对有关部门关注的发行人相关事聘请相关证券服务机构配合；按照中国证监会、证券交易所信息披露规定，(3)保荐代表人承担责任的情形(了解)(4)发行人的义务。发行人有下列情形之一的，应当及时通知或者咨询保荐机构，并将相关文发行上市的相关工作。发行人为证券发行上市聘用的会计师事务所、律师事务所、资产评估机构以及其他证券服务机构，保荐机构有充分理由认为其专业能力存在明显缺陷的，(四)保荐业务工作底稿为了规范和指导保荐机构编制、管理证券发行上市保荐业务工作底稿，中国证监会于2009年3月制定了《证券发行上市保荐业务工作底稿指引》,要求保荐机构应当按照指引的要求编制工作底工作底稿应当至少保存10年。保荐机构及相关人员对工作底稿中的(一)首次公开发行股票申请文件的要求申请首次公开发行股票的公司(以下简称“发行人”)应按《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第9号——首次公开发行股票并上市申请文件》(2006年修订)的要求制作申请文件。1.发行人应按第9号准则的要求制作和报送申请文件。1)招股说明书与发行公告(招股说明书(申报稿);招股说明书摘要(申报稿);发行公告(发行前提供));2)发行人关于本次发行的申请及授权文件(发行人关于本次发行的申请报告、发行人董事会有关本次发行的决议、发行人股东大会有关本次发行的决议);3)保荐人关于本次发行的文件(发行保荐书);4)会计师关于本次发行的文件(财务报表及审计报告、盈利预测报告及审核报告);5)发行人律师关于本次发行的文件(法律意见书、律师工作报告);6)发行人的设立文件(发行人的企业法人营业执照、发起人协议、发起人或主要股东的营业执照或有关身份证明文件、发行人公司章程(草案));8)与财务会计资料相关的其他文件；9)其他文件；10)定向募集公司还应提供的文件招股说明书是发行人发行股票时，就发行中的有关事项向公众作出披按照中国证监会的有关规定编制和披露招股说明书。招股说明书内容与格要求。招股说明书由发行人在保荐机构及其他中介机构核通过的招股说明书应当依法向社会公众披露。招股说明书有效日期为6个月，自招股说明书签署在由中国证监会指定的至少一种全国性报刊上及发行人选择的其他报刊上刊登资产评估报告是评估机构完成评估工作后出具的专有资产管理部门、有关的主管部门核准或备案；该报告不涉及国有资产的确认后生效。资产评估报告的有效期为评估基准日起的1年。资产评估报告由封面、目录、正文、(一)正文(二)资产评估附件(三)关于资产评估报告书的规定根据《关于资产评估报告书的规范意见》,评估报告应当符合以下要求：(略)审计报告是注册会计师根据独立审计准则的要求(一)审计报告的内容3.范围段。范围段应当说明以下内容：已审会计报表的名称、反映的日期或期间；会审计责任；审计依据，即《中国注册会计师独立审计准则》;已经实施的主要审计程序。4.意见段。(无保留意见、保留意见、否定意见、拒绝表示意见)意见段应说明以下内容：(1)所审计期间的经营成果及资金变动情况；(3)会计处理方法的运用是否符合一贯性原5.签章和会计师事务所的地址。审计报告应当由注册会计师签名、盖章公章。对上市公司及企业改组上市的审计，应由两名具有证券【例3·多选题】审计报告范围段应当说明以下内容()。(二)审计意见的类型七、盈利预测审核报告(如有)盈利预测是指发行人对未来会计期间经营成果的预计和测算。盈利预测的数据(合并会计报表)预测期间的确定原则为：如果预测是在发行人会计年度的前6个月作出的，则为预测时起至该会计年度结束时止的期限；如果预测是在发行人会计年度的后6个月作出的，则为预测时起至不超(一)法律意见书和律师工作报告概述法律意见书和律师工作报告是发行人向中国证监会申请公开发行证券是律师对发行人本次发行上市的法律问题依法明确作出的结论性意见详尽、完整的阐述。律师在制作法律意见书和律师工作报告的同时，应监会的法律意见书和律师工作报告应是经两名以上经办律师和其所在律师事(二)法律意见书和律师工作报告的基本要求律师出具法律意见书和律师工作报告所用的语句应简洁明晰，不得使用“除XXX以外，基本符合条件”一类的措辞。对不符合有关法律、法(三)法律意见书和律师工作报告的必备内容2.律师工作报告的必备内容。(了解)【例4·单选题】提交中国证监会的法律意见书和律师工作报告应是经()签名，并经该律B.2名以上经办律师和其所在律师事务所的负责人D.3名以上经办律师和其所在律师事务所的负责人辅导报告是保荐人对拟发行证券的公司的辅导工作结束以后，就辅导掌握主板及创业板首次公开发行股票的条件、辅导要求、内创业板首次公开发行股票的核准程序、发审委对首次公开发行股票的审核工【基本内容】(一)在主板上市公司首次开发行股票的条件(五方面：主体资格、独立性、规范运行、财务与会计、资金运用)1.主体资格(基本六条)限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续经营时e)发行人最近3年内主营业务和董事、高级管理人员没有发生重大变化，实际控制人没有发生(一)发行人应当具有完整的业务体系和直接面向市场独立经营的能力。(二)发行人的资产完整。生产型企业应当具备与生产经营有关的生产系统、辅助生产系统和配经营有关的土地、厂房、机器设备以及商标、专利、非专利技术的所有权(三)发行人的人员独立。发行人的总经理、副总经理、财务负责人和董事会秘书等高级管控制人及其控制的其他企业中担任除董事、监事以外的其他职务，不得在控股(四)发行人的财务独立。发行人应当建立独立的财务核算体系，能够独立做出财务决策，(五)发行人的机构独立。发行人应当建立健全内部经营管理机构，独立行使经营管理职权(六)发行人的业务独立。3.规范运行(掌握前六)2)发行人的董事、监事和高级管理人员已经了解与股票发行上市有关的法律法规，知悉上市公3)发行人的董事、监事和高级管理人员符合法律、行政法规和规章规定的任职资格。5)发行人不得有下列情形：①最近36个月内未经法定机关核准，擅自公开或者变相公开发行过然发生在36个月前，但目前仍处于持续状态；③最近36个月内曾向中国证监会提出发行申请，但报送的发行申请文件有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏；或者不符合发行条件以欺骗手段骗取发行核准：或者以不正及其发行审核委员会审核工作；或者伪造、变造发行人或其董事、监事、高级6)发行人的公司章程中已明确对外担保的审批权限和审议程序，不存7)发行人有严格的资金管理制度，不得有资金被控股股东、实际控制人及其控制的其他企业以1)发行人资产质量良好，资产负债结构合理，盈利能力较强，现金流量正常。2)发行人的内部控制在所有重大方面是有效的，并由注册会计师出具了无保留结论的内部控制3)发行人会计基础工作规范，财务报表的编制符合企业会计准则和相关会计制度的规定，在所有重大方面公允地反映了发行人的财务状况、经营成果和现金流量，并由4)发行人编制财务报表应以实际发生的交易或者事项为依据；在进行会计应当保持应有的谨慎；对相同或者相似的经济业务，应选用5)发行人应完整披露关联方关系并按重要性原则恰当披露关联交易。关联交易价格公允，不存6)发行人应当符合下列条件：(重点识记)①最近3个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币3000万元，净利润以扣除非经常性损益②最近3个会计年度经营活动产生的现金流量净额累计超过人民币5000万元；或者最近3个会计年度营业收入累计超过人民币3亿元；③发行前股本总额不少于人民币3000万元；④最近一期末无形资产(扣除土地使用权、水面养殖权和采矿权等后)占净资产的比例不高于⑤最近一期末不存在未弥补亏损。7)发行人依法纳税，各项税收优惠符合相关法律法规的规定8)发行人不存在重大偿债风险，不存在影响持续经营的担保、诉讼以及仲裁等重大或有事项。9)发行人申报文件中不得有下列情形：10)发行人不得有下列影响持续盈利能力的情形：(重点)②发行人的行业地位或发行人所处行业的经营环境已经或者将发③发行人最近1个会计年度的营业收入或净利润对关联方或者存在重大不确定性的客户存在重④发行人最近1个会计年度的净利润主要来自合并财务报表范围以外的投资收益；⑤发行人在用的商标、专利、专有技术以及特许经营权等重要资用项目不得为持有交易性金融资产和可供出售的金融资产、借予他人、委3)募集资金投资项目应当符合国家产业政策、投资管理、环境保护、土地管理以及其他法律、4)发行人董事会应当对募集资金投资项目的可行性进行认真分析，确信投5)募集资金投资项目实施后，不会产生同业竞争或者是对发行人的独立性生产不利影响。6)发行人应当建立募集资金专项存储制度，募集资金应当存放于董事会决定的专项账户。此外，向证监会申请监管意见书要提交的说明材料：公司基本情况、(二)在创业板上市公司首次公开发行股票的条件(主要是基本条件和持续盈利能力的要求)(1)发行人是依法设立且持续经营3年以上的股份有限公司(有限→股份，持续经营时间可从有限责任公司成立之日起计算)(同主)(2)最近两年连续盈利，最近两年净利润累计≥1000万元，(主是3年3000万)且持续增长；或最近1年盈利且净利润≥500万，最近一年营业收入≥5000万，最近两年营业收入增长率≥30%(3)最近1期末净资产≥2000万元，且不存在未弥补亏损(4)发行后股本总额≥3000万元(同主)【例5·多选题】在创业板上市公司首次公开发行股票的基本条件是()。A.发行人是依法设立且持续经营2年以上的股份有限公司B.最近两年连续盈利，最近两年净利润累计不少于1000万元，且持续增长；或者最近1年盈利，且净利润不少于500万元，最近1年营业收入不少于5000万元，最近两年营业收入增长率均不低于30%D.发行后股本总额不少于3000万元2.发行人持续盈利的要求不存在以下情况(同主)(1)经营模式、产品或服务的品种结构已经或将发生重大变化→对持续盈利重大不利影响。(2)行业地位或所处行业的经营环境已经或将发生重大变化(3)在用的商标、专利、专有技术、特许经营权等重要资产或技术的取得或者使用存在重大不(4)最近1年的营业收入或净利润对关联方或者有重大不确定性的客户存在重大依赖(5)最近1年的净利润主要来自合并财务报表范围以外的投资收益(6)其他可能对发行人持续盈利能力构成重大不利影响的情形3.对董事、监事和高管的要求(同主)(1)被中国证监会采取证券市场禁入措施尚在禁入期(2)最近3年内受到证监会处罚或最近1年内受到证券交易所公开谴责的(3)因涉嫌犯罪被司法机关立案侦查或违法违规被中国证监会立案调查尚未有明确结论4.其他条件(同主)发行人具有完善的公司治理结构，依法建立健全股东大会、董事惠不存在严重依赖。(同主)现有生产经营规模、财务状况、技术水平和管理能力等相适应。发行人应制度，募集资金应当存放于董事会决定的专项账户。(同主)发行人、控股股东、实际控制人最近3年内不存在损害投资者合法权益和社会公共利益的重大违法行为；不存在未经法定机关核准，擅自公开或变相公开发行证券，或有3年前，但目前仍处于持续状态的情形。(同主)(一)首次公开发行股票的辅导及验收2008年12月：《证券发行上市保荐业务管理办法》保荐人及其保荐代表人：上市前对发行人进的股东和实际控制人进行法规知识、证券市场知识的培训→发行人所在地的证(二)保荐机构的内核：规范保荐机构从事股票发行主承销业务活动，保荐项目进入内核程序过程包括：建立发行人质量评价体系→成立内核小组→作出是否推荐整改不规范行为→建立保荐工作档案→受发行人委托，配合发行人制作股说明书→严格遵守有关信息披露的规定→建立有效的内部控制制度(遵循“防火墙”原则)→建立股票承销工作的协调机构→股票经证监会核准，组织发行人做好市场推介活动→发行完成后的15个工作日内，保荐人应向证监会报送承销总结报告(推介、定价、申购、该股票二级市场的表现及发行组织工作等)→保荐人应在发行完成当年及其后的1个会计年度发行人年度报告公布后的1个月内，对发行人进行回访，出具回访报告报送证监会、发行人所上市的证券交易所备案，并在发行人股东大会召开5个工作日前，将回访报告在指定报刊和网站公(三)承销商备案材料(1)主承销商应当于中国证监会受理其股票发行申请材料后的3个工作日内向中国证券业协会(2)承销商备案材料：承销说明书、承销商承销资格证书复印件、承销协议和承销团协议(3)中国证券业协会：在收到承销商备案材料的15个工作日内作出认可或否决。(1)备案材料是否完备(2)承销说明书内容是否完备(3)是否按规定组织承销团。“向不特定对象发行的证券票面总值超过人民币5000万元的，应由承销团承销”(《证券法》之规定)(4)承销费用收取是否符合标准。(包销佣金为包销总金额的1.5%—3%;代销佣金为实际售出股票总金额的0.5%—1.5%)(5)承销团各成员包销金额是否符合规定应详细披露。(单项包销金额不得超过其净资本的30%,最高不超过3亿元；同时包销金额不得超过其净资本的60%)(6)发行人与承销团各成员之间的关联关系情况是否详细披露(发行人、保荐人<主承销商>、副主承销商的前5位股东及持有7%以上股份的股东情况，发行人与承销团各成员之间的其他关联关(7)承销团的副主承销商数量符合规定。承销金额在3亿元以上、承销团成员在10家以上可设2-3家副主承销商(8)承销商备案材料涉及的所有条款是否一致(9)承销商备案材料是否在规定的时间内报送中国证券业协会(10)备案材料的有关内容发生变化时，主承销商应及时进行更改，并补报备案。3.承销说明书(了解)(一)首次公开发行股票的核准程序在主板市场上市：申报→受理(5日内作出受理决定)→(相关职能部门初审，征求注册地省级人民政府和国家发改委意见)→预披露(招股说明书(申报稿在证监会网站预先披露))→发审委审核→决定(6个月内发行股票)发行人董事会作出在创业板上市的相关决议提请股东大会批准(包括股票的种类和数量、发行对象，价格区间或者定价方式，募集资金用途，发行前滚存利润的分配方案，事会办理本次发行的授权等)。制作申请文件，向证监会申报(应当对发行人的成长性进行尽职调查和审慎判断，并出具专项意见，对自主创新企业还要在意见中说明其能力)。证监会在5日内作出是否受理的决定(初审后由创业板发审委审核，证监会对审核结果出具相关文件)。发行人自核准之日起得6个月内发行股票(未获核准的，可6个月后再次申请)(二)发审委对首次公开发行股票的审核工作(1)为保证三公开原则，证券发行审核工作的透明度，证监会2006年5月发布实施了《中国证券监督管理委员会发行审核委员会办法》,2009年修订后区分为主板市场发审委、创业板市场发公司债券等证监会认可的其他证券的发行申请(即股票发行申请)。对发行人的申请文件和初审报(2)发审委通过发审委工作会议履行职责i中国证监会的专业人员+证监会外的有关专家，由中国证监会聘任(主板25名，其中证监会的人员5名；创业板35名，其中证监会5名，发审委设会议召集人，三个发审委不得兼任)ii每届任期1年，可以连任(但连续任期最长不超过3届)证监会应予以解聘：两次以上无故不出席发审委会议的；经中国证监会③回避的相关事项(发审委委员或其亲属(直系)担任发行人或保荐人的董监高、持有发行人发审委委员或其亲属担任董监高的公司与发行人或保荐人有行业竞争次所审核发行人及其它相关单位或者个人进行过接触，可能影响其公正履行职责的)发审委会议对发行人的股票发行申请只进行一次审核。在会议记ii普通程序：发审委会议审核发行人公开发行股票申发审委会议召开5日前→证监会有关职能部门将会议通知+股票发行申请