债法全套课件

債法

上卷

第一編債與債法第一節債法概述【典型案例】一、債法的概念與特徵（一）債法的概念界定債法是民法關於調整債權債務關係的那一部分法律規範的總稱。債法不應當叫做債權法。債法包括形式上的債法與實質上的債法。第一章債法與債法總則第一章債法與債法總則（二）債法的特徵1債法的基本性質為動態財產法2債法的主要內容為任意性法律規範3債法的適用具有廣泛性4債法非為固有法而具有國際化趨勢第一章債法與債法總則二、債法的地位與調整功能（一）債法的地位第一，債法是民法的重要組成部分，是民法分則的一編。第二，民法總則規定的規則原則上適用於債法。第三，債法與民法其他部門法具有密切關聯。（二）債法的調整功能1、為社會活動和交易提供行為規範和行為預期2、保護債的關係當事人的合法權益3、實現行為自由並維護社會公平正義第一章債法與債法總則三、債法的適用方法（一）當事人有明確約定的依照約定適用法律（二）當事人沒有約定或者約定不明確的直接適用任意性規範（三）當事人對合同約定內容發生爭議由法官依法進行合同解釋（四）當事人違反強制性法律規範的約定無效第一章債法與債法總則【案例討論】討論提示：雙方當事人簽訂合同意向書並不是簽訂了正式合同，雙方並未發生債的關係。討論問題：（1）毛紡廠與制衣廠之間是否成立債的關係？（2）毛紡廠在沒有簽訂正式合同前的送貨行為，是履行債的行為嗎？（3）應當如何認識制衣廠因急需原料使用了已經拒絕收貨的10噸洗淨改良羊毛的行為？（4）本案屬於債法調整的範圍嗎？第一章債法與債法總則第二節債法的體系和基本原則【典型案例】一、債法的體系債法的體系包括債法的制度體系、規則體系和立法體系。（一）債法的制度體系債法的制度體系，是指形式意義上的債法所規定的基本債權制度。（二）債法的規則體系債法所規定的規則就是債法的規則體系。（三）債法的立法體系債法的立法體系，是指在民法中債法的編纂體例或者結構形式。第一章債法與債法總則二、債法的基本原則（一）意思自治原則 意思自治原則是民法的基本原則之一，也是債法的基本原則。意思自治原則，是指法律確認民事主體可以自由地基於其意志進行民事活動的基本準則。（二）誠實信用原則 誠實信用原則是債法的最高原則，簡稱“誠信原則”，也稱為“帝王規則”。我國《民法通則》和《合同法》明確地規定了誠實信用原則。1、確定行為規則2、平衡利益衝突3、解釋法律和合同第一章債法與債法總則（三）債的相對性原則 債的相對性原則是指債權人可以向債務人請求給付，債務人的給付義務及債權人的受領權利，是同一給付關係的兩個方面，僅特定債權人可以向特定債務人請求給付的債法準則。1、主體相對性2、內容相對性3、責任相對性第一章債法與債法總則【案例討論】討論提示：根據債的相對性原則，債權人不得向債的關係之外的當事人請求履行債務，但債的關係之外的第三人惡意侵害債權，構成侵害債權的侵權責任。討論問題：（1）受債的相對性原則的約束，債權人的債權不能實現，能夠起訴第三人嗎？（2）本案原告起訴被告丙銀行，其起訴理由成立嗎？（3）你作為法官，會怎樣判決這個案件呢？第一章債法與債法總則第三節債法總則【典型案例】一、債法總則在民法典中的地位（一）理論和立法關於債法總則地位的意見分歧 在我國民法體系中，關於債法總則的法律地位一直存在爭議，問題集中在民法典要不要規定債法總則上。在理論上，幾乎所有的民法學者都贊成規定債法總則，但在立法上，立法機關的傾向性意見是不規定債法總則。上述分歧的最終結果，立法機關的意見很可能成為現實，即民法典不規定債法總則。如此一來，債法總則在民法典中還有自己的地位嗎？第一章債法與債法總則（二）債法總則是民法的必要組成部分第一，民法典即使沒有直接規定債法總則，債法總則也是民法的必要組成部分。第二，在民法理論上，民法學說體系不可能沒有債法總則。第三，在學理上，應當把分散在民法典各個部分中的債法總則的規則集中起來進行研究，形成完整、嚴密的債法規則，形成債法總則的債法一般規則，全面理解、正確掌握。第一章債法與債法總則二、債法總則與《合同法》的關係 債法總則與合同法的關係是一般與個別的關係，是抽象與具體的關係。 債法總則規定的是債法的一般規則，是抽象出來的規則，具有概括性。而合同之債是具體之債，是在債法總則指導下、約束下的具體之債。 債法總則比《合同法》總則更抽象，能概括各種債，能夠為各種以行使請求權和受領給付為內容的法律關係提供一般性規定。而債法的基本規則對於《合同法》都是適用的。第一章債法與債法總則三、債法總則與《侵權責任法》的關係 我國制定了《侵權責任法》，使侵權法脫離債法的體系而單獨作為民法典的組成部分、作為權利保護法而存在。債法總則與《侵權責任法》之間的關係有以下兩個方面的內容：首先,《侵權責任法》是權利保護法，是通過確定侵權責任的方式，對侵權行為受害人的權利進行保護。其次，債法總則對於《侵權責任法》具有指導作用。第一章債法與債法總則四、債法總則與其他具體之債的關係 我國民法典的框架，除了《合同法》專門規定了合同之債的規則之外，還在《合同法》中規定了締約過失之債，在《民法通則》中規定了無因管理之債和不當得利之債，在《物權法》中規定了懸賞廣告之債，以及在其他法律、法規中規定了其他具體之債。 所以，無論在何種民法部門法中規定的具體之債，在規則上都必須接受債法總則的指導，受到債法總則一般規則的約束；同時，對於各種具體之債的具體規則應當優先適用。第一章債法與債法總則【案例討論】討論提示：在債法總則理論中，不存在違反債法的精神損害賠償，只有依照侵權責任法的規定才可以請求精神損害賠償責任。討論問題：（1）本案中15名原告享有的損害賠償請求權是何種性質的權利？（2）他們提出的精神損害賠償請求，能作為違反債的請求權成立嗎？第二章債與債權第一節債【典型案例】一、債的概念及其發展（一）債的概念 債是指因民事法律行為或者法律的直接規定，在特定的當事人之間產生的請求為特定給付的權利與義務關係。（二）債的概念的發展 現代民法債的概念來源於羅馬法。大陸法系民法繼承了羅馬法的傳統，把債作為民事法律關係中的一種基本類型，使其成為最主要的民事法律關係之一。英美法將債稱為obligation，是指聯繫兩個法律人格，賦予每一個法律人格具有法律效力的相互權利、義務的約束或紐帶。 我國債的概念來源於“責”字，專指所欠金錢債務，後來用“債”表示，專指金錢債務。第二章債與債權二、債的本質和特徵（一）債的本質1、債是一種民事法律關係2、債是一種具有財產性質的民事法律關係3、債是一種主體具有相對性的財產性民事法律關係4、債是一種為當事人實現特定利益的民事法律關係（二）債的特徵1、債的主體具有特定性2、債的內容的本質是請求權3、債的客體為給付4、債的發生原因為意定或者法定第二章債與債權【案例討論】討論提示：本案爭議的有獎銷售活動，約定中獎率並予以公開，且經過公證，屬於射幸合同之債，不屬於欺詐行為。討論問題：（1）商家承諾腦白金裏有金磚，是否構成債的關係？（2）顧客在買來的腦白金中沒有發現金磚，是否有權請求商家承擔履行承諾的義務？第二章債與債權第二節債權【典型案例】一、債權的概念和功能（一）債權的概念和特徵債權是指在債的關係中，債權人請求特定的債務人依據債的規定為特定的給付行為的權利。債權有以下法律特徵：1、債權具有相對性2、債權具有期限性3、債權設定具有任意性4、債權具有相容性5、債權具有平等性第二章債與債權（二）債權的功能1、給付請求2、給付受領3、債權保護二、債權物權化和債權相對性的突破（一）債權物權化（二）債權相對性的突破1、涉他合同2、債的保全3、第三人侵害債權第二章債與債權三、債權與其他民事權利（一）債權與物權債權與物權共同反映社會經濟中最基本的財產關係，它們之間存在重要聯繫。但債權與物權之間有嚴格區別：第一，債權是請求權，債權人只能通過請求債務人履行債務才能實現自己的特定利益，而債務人必須履行自己的債務才能夠實現債權人的債權。第二，債權除了法定之債之外，都是採取任意主義，只要不違反國家強制性法律規定，債權人都可以依照自己的意思自由設定債權。第三，債權是相對權，債權只能約束特定的債務人，不能約束債權關係之外的第三人。第四，債權的客體是給付，即債務人特定的給付行為。第五，債權的效力具有相容性，在同一個物上可以同時存在兩個以上的債權，同時存在的債權都是平等債權。第六，債權具有時限性，受到時限的限制，超過時限的債權不復存在，或者存在的債權也變為自然權利，不具有強制性。第二章債與債權（二）債權與知識產權債權與知識產權同樣是財產權，都具有財產的內容，都能給權利人帶來財產上的利益，都具有可轉讓性，都有期限限制。債權與知識產權的區別是：第一，知識產權只能為特定身份的人所享有，債權可以為任何主體所享有。第二，知識產權是絕對權，而債權為相對權。第三，知識產權是支配權，權利人可以對智力成果進行支配；而債權是請求權，不具有支配性。第四，知識產權的客體是無形財產，是智力成果；而債權的客體是給付行為。第五，知識產權具有嚴格的地域限制，而債權不受地域限制。第六，知識產權的取得一般須依法由有關國家機關依照法定程式一一加以確認和授予，只有著作權除外；而債權多數由當事人自行設定。第二章債與債權（三）債權與人格權人格權與債權分屬於不同的權利體系，相似之處不多。債權與人格權的區別是：第一，人格權的性質屬於固有權，而債權必須依據法律行為設定或者法律規定才能取得。第二，人格權為非財產權，在人法的範疇之中；而債權為財產權，在財產法範疇之中。第三，人格權的性質是支配權、絕對權，債權的性質是請求權、相對權。第四，人格權的客體是人格利益，不是他人的財產或者人身，更不是行為；而債權的客體是給付行為。第五，人格權的存續不存在期限的限制，在法律規定的範圍內不受限制，並且不得拋棄；債權受期限限制，並且可以依照法律的特別規定消滅或者變更，同時也可以自由處分。第二章債與債權（四）債權與身份權身份權與債權是分屬於民法的人法與財產法的不同民事權利。二者在權利的內容上有相似之處，即身份權的權利主體內部具有相對性，相互之間存在權利與義務關係。債權與身份權的區別是：第一，債權是相對權，具有相對權的一切特徵；而身份權是絕對權，具有絕對權的一切特徵。第二，債權是請求權，權利實現的方式是請求債務人履行債務；身份權是支配權，身份權主體對身份利益共同支配。第三，債權是動態財產權，身份權是人身權。第四，債權僅與債務發生關係，構成債權債務關係；身份權是具有相對性的絕對權，身份權主體既與其他所有人構成絕對權法律關係，又在權利主體之間發生具有相對性的權利與義務關係，具有外部和內部雙重的權利與義務關係。第二章債與債權【案例討論】討論提示：本案雙方當事人之間簽訂的雖然是合同意向書，但性質為本合同的預約，對雙方當事人具有拘束力。討論問題：（1）本案雙方當事人是否成立合同的債權債務關係？（2）本案原告對被告是否享有債權？（3）原告的權利應當採取何種方法予以保護？第二章債與債權第三節債權的本權請求權【典型案例】一、債權的基本屬性（一）債權是請求權債權的基本屬性是請求權。請求權是指根據權利的內容，得請求他人為一定行為或者不為一定行為的權利。（二）債權請求權是本權請求權（三）債權請求權是最典型的請求權1債權本身就是給付請求權2債權保護自己的權利也是請求權3債權受到第三人侵害時產生侵權請求權第二章債與債權二、債權作為本權請求權的特點（一）債權自成立之時就成立了請求權（二）未屆請求期限的債權不是期待權（三）債權請求權是本權請求權中的一種三、債權請求權的不同形態和內容（一）債權的靜態請求權的內容靜態的債權請求權是債權在其請求期限尚未屆至之前的形態。（二）債權的動態請求權的內容動態的債權請求權是債權人可以行使或者正在行使請求權的債權。第二章債與債權【案例討論】討論提示：某飯莊提供收費套筷的內容屬於格式條款，侵害了消費者的合法權益。討論問題：（1）飯莊關於就餐套筷收取1元錢費用的聲明是否構成約定債的關係的內容？（2）客人拒絕飯莊給付套筷費用的行為是否違反債的約定義務？（3）如果本案雙方沒有達成調解協議，你作為法官會怎樣判決這起案件？第二編債的流轉第三章債的發生與種類第一節債的發生【典型案例】一、債的發生與債的發生原因（一）債的發生的概念與特徵債的發生，是指債的關係的原始發生。債的發生有以下法律特徵：1、債的發生是法律關係變動的一種法律現象2、債的發生是債的法律關係發生3、債的發生是債的原始發生第三章債的發生與種類（二）債的發生原因的概念和種類債的發生原因也叫做債因，是指債的關係原始發生所基於的事實。關於債因的種類，各國立法頗不一致。羅馬法對債因規定為四種：一是契約；二是准契約，包括無因管理和不當得利，以及監護、偶然共有及遺贈；三是私犯，即侵權行為；四是准私犯。《法國民法典》規定債因沿襲羅馬法的舊例。我國的債的發生原因包括合同、侵權行為、無因管理、不當得利、單方允諾和締約過失行為。1關於侵權行為2關於締約過失行為3關於單方允諾第三章債的發生與種類二、債的發生形式（一）債的發生形式的概念債的發生形式，是指從抽象的意義上說，是因哪些民事法律事實而發生債的關係，也稱為債的發生類型。（二）債的發生的具體形式1單獨之債（1）因雙方或者多方的法律行為而發生之債（2）因單方法律行為而發生之債（3）因法律規定而發生之債2伴生之債第三章債的發生與種類【案例討論】討論提示：本案被告王某的行為構成惡意不當得利，是發生債的原因之一。討論問題：（1）為什麼說王某的行為構成惡意不當得利呢？（2）發生債的原因有哪些？（3）對債的種類進行不同的劃分，在法律上有何意義？第三章債的發生與種類第二節債的種類【典型案例】一、意定之債與法定之債（一）意定之債意定之債，是指債的發生及債權、債務內容完全由當事人自由約定，無須法律直接加以規定的債。（二）法定之債法定之債，是指債的發生以及債的內容均由法律予以明確規定的債。第三章債的發生與種類二、主債與從債（一）主債主債是指在兩個並存的具有牽連關係的債中，居於主要地位並能夠決定債的命運的那個債。例如借貸之債與保證之債並存，但借貸之債居於主要地位，因此是主債。（二）從債從債是指兩個並存的具有牽連關係的債中，在效力上居於從屬地位，依附於主債的那個債。保證之債在效力上從屬於借貸之債，並且依附於借貸之債，因此是從債。第三章債的發生與種類三、特定之債與種類之債（一）特定之債特定之債，是指與債的關係成立時，債的標的物即已特定的債。（二）種類之債種類之債，是指債成立之時以未加特定的種類物為給付標的物，僅以一定的種類和一定的數量確定為給付標的物的債。四、貨幣之債與利息之債（一）貨幣之債貨幣之債是指債務人以支付一定數額的貨幣作為標的的債，也叫做本金之債。（二）利息之債利息之債是指以支付原本的收益為內容的金錢之債。第三章債的發生與種類五、簡單之債與選擇之債（一）簡單之債簡單之債也叫做單純之債，是指具有確定的單一標的的債。（二）選擇之債1選擇之債的概念和性質選擇之債，是指債的關係在成立之時，確定的標的有數個，當事人在履行時可以選定其中一個而為給付的債。其要件，一是須預定數宗給付，二是須於數宗給付中選定其一為給付。2選擇之債的特定（1）對物的選擇。（2）權利的選擇。（3）行為與物的選擇。第三章債的發生與種類六、可分之債與不可分之債（一）可分之債可分之債是指在債的關係中，債務是可以分割的債。（二）不可分之債不可分之債，是指在債的關係中，債的給付標的不能分割的債。七、單獨之債和多數人之債（一）單獨之債單獨之債，是指債的關係中債務人為一人的債。（二）連帶之債1連帶之債概述2連帶之債的發生原因連帶之債產生於兩種原因：一是基於法律規定；二是基於法律行為。3連帶之債的效力連帶之債的效力分為外部效力和內部效力。第三章債的發生與種類（三）按份之債1按份之債概述按份之債，是指在債的關係中，債的多數主體各自按照確定的份額，分享債權或者分擔債務的債。2按份之債的成立要件（1）債的一方當事人或者雙方當事人為二人以上，雙方都是一人的債不成立按份之債。（2）給付基於同一發生原因，即雙方當事人因同一法律行為而發生債權債務關係。除此之外，債的轉移也可以發生按份之債。（3）債的標的為可分，即作為債的標的的給付能夠分為數個給付，並無損於債的性質或者價值。給付性質上不可分或者依照當事人的約定不可分的，不能成立按份之債。（4）數個債權人的債權份額或者數個債務人的債務份額在債成立時已經確定。3按份之債的效力第三章債的發生與種類（四）不真正連帶債務1不真正連帶債務的概念和種類 不真正連帶債務，是指多數債務人就基於不同發生原因而偶然產生的同一內容的給付，各負全部履行之義務，並因債務人之一的履行而使全體債務人的債務均歸於消滅的債務。第三章債的發生與種類2不真正連帶債務的特徵不真正連帶債務的特徵是：第一，債務人是基於不同原因發生數個債務的數人。第二，不同的債務人對同一債權人負有的債務相互重合。第三，債務人都對債權人負有完全的債務，不分份額，全部負責。第四，相互重合的債務只需履行一個債務即可保護債權人的權利。第五，全部債務最終歸屬於最終債務人。第三章債的發生與種類3不真正連帶債務的效力不真正連帶債務的效力分為對外效力和對內效力兩個方面。第三章債的發生與種類【案例討論】討論提示：本案雙方當事人簽訂的合同為先租後買，後買和續租的權利就是選擇權，在2年的租賃期滿時有權選擇繼續租賃還是買賣。討論問題：（1）本案承租人在合同中享有的“後買”權是一種什麼權利？（2）選擇權之債的基本特徵是什麼？（3）你作為法官，支持原告還是支持被告的主張？（4）研究債的類型有什麼意義？第四章債的標的第一節債的標的概述【典型案例】一、債的標的的概念 債的標的也就是債的客體，是債的權利和義務所集中指向的對象。第四章債的標的二、債的標的與債的客體 關於債的標的與債的客體的關係，我國民法學界曾經存在較大爭論。《民法通則》對此沒有明確規定。學者認為，儘管在法律關係的客體和標的的問題上比較混亂，但在債的理論上，標的與客體只是用語的不同，二者並無實質差別，都是用來指債權債務所共同指向的事物。第四章債的標的【案例討論】討論提示：購買電視機和買賣合同是種類之債，但購買的電視機一旦特定，就成為特定之債。本案的爭議焦點在於標的物特定的時間。原告主張在選擇之時已經特定，被告主張在給付之時特定。討論問題：（1）本案的合同標的應當怎樣確定？（2）原告對於被告的給付不予受領，是否構成違約責任？（3）如果你是法官，你對本案如何適用法律？第四章債的標的第二節給付【典型案例】一、給付的概念和有效條件（一）給付的概念與特徵給付是在債的關係中，債務人為實現債權人的債權，依照債的宗旨而應當實施的行為的總稱。給付不同於履行，其區別是：（1）性質不同。（2）形態不同。第四章債的標的給付有以下法律特徵：1給付是債權債務共同指向的對象2給付是實現債的目的的行為3給付是具體的債務履行行為的概括第四章債的標的（二）給付的有效要件1給付必須合法違法的給付包括違反法律強行性規定的給付和違反公序良俗的給付。2給付必須確定 給付必須確定是實現債的目的所要求的。法律要求給付的內容於債的關係成立時已經確定，或者至少於債務履行時能夠確定，否則將導致債的關係無效。3給付必須適格給付必須適格是指債的給付依其性質，適於作為債的標的。第四章債的標的4給付必須可能 債的標的為不能有四種情形：（1）給付法律效力的發生在理論上為不能，如就自己的所有物由他人買受其所有權的合同，在理論上為不能，十分清楚，無設置明文規定的必要。（2）給付法律效力的發生在法律上為不能，例如在不得設定抵押權的財產上設定抵押權，因其違反法律的規定而使其內容不能實現。（3）附條件債的關係的條件行為效力的發生為不能。（4）給付法律效力的實現為不能，例如讓與已燒毀房屋所有權的合同之債，這時所有權移轉的實現為不能，不能認為其有效力。第四章債的標的二、給付的形態（一）給付形態的概念給付形態是指依給付行為的具體方式對給付所作的劃分。（二）給付的基本形態1交付財物交付分為以下四種形式：（1）現實交付。（2）簡易交付。（3）指示交付。（4）佔有改定。第四章債的標的2支付金錢支付金錢是給付的常見形態，是指依據債的規定性，債務人將一定數量的金錢支付給債權人。3移轉權利移轉權利有廣義和狹義之分，廣義的轉移權利包括轉移所有權利的給付，狹義的轉移權利，僅指轉移標的物的所有權之外的其他權利的轉移。4提供勞務或服務提供勞務是勞務合同之債的給付行為，這種給付一般與債務人的人身不可分離。第四章債的標的5提交工作成果 提交工作成果是指債務人以自己的技術、智力、勞力等為債權人完成一定的工作，並將最終的工作成果交給債權人。6不作為不作為是指不為特定的行為，包括單純的不作為與容忍。第四章債的標的三、給付的種類（一）財產性給付與非財產性給付根據給付是否具有財產性內容，可以將給付分為財產性給付和非財產性給付。（二）積極給付、消極給付與混合給付根據債務人是否應為某種特定的行為為標準，可以將給付分為積極給付、消極給付和混合給付。（三）可分給付與不可分給付根據給付在客觀上是否可以分為數個而不損害債的目的，可以將給付分為可分給付和不可分給付。第四章債的標的（四）單純給付、合成給付與結合給付根據給付的個數以及數個給付之間是否具有連帶關係，可以將給付分為單純給付、合成給付和結合給付。（五）繼續給付、非繼續給付與連續給付根據給付是否持續一定期間以及給付的獨立性，可以將給付分為繼續給付、非繼續給付和連續給付。（六）特定給付與不特定給付根據給付的對象是否具有具體指定為標準，可以將給付分為特定給付與不特定給付。第四章債的標的（七）給予給付與行為給付根據給付是否伴以標的物的轉移為標準，可以將給付分為給予給付和行為給付。（八）作為給付與不作為給付根據給付是否要求給付行為人身體的動靜為標準，將給付分為作為給付和不作為給付。第四章債的標的【案例討論】討論提示：本案的爭議事實是債務數額問題，需要解決的是給付義務的確定問題。討論問題：（1）本案的給付標的即借條記載的借款數額應當怎樣確定？（2）結合本案，討論給付的概念應當怎樣界定？具有哪些特徵？第四章債的標的第三節受領【典型案例】一、受領概述（一）受領的概念和意義1受領的概念 受領是指債權人在債的關係中，接受債務人履行積極給付的行為。這是指狹義的受領概念。廣義的受領概念，不僅包括債權人接受債務人積極給付的行為，還包括債權人具有接受履行並享受其利益的意思即可，無須直接受領。第四章債的標的2受領的意義 在債的關係中，債務人所負的履行義務多數是積極的行為，具體表現為交付一定的財物、支付一定的金錢、提供一定的勞務等。債權人如要現實地享有債權利益，就必須以自己的行為接受債務人的履行。因此，受領的法律意義在於，其是債權人永久保持債務人給付所帶來的利益的必要前提，是債的效力在債權方面的主要體現。第四章債的標的（二）受領的性質 受領究竟是權利還是義務，抑或既是權利又是義務，均有不同的主張和立法例。我國立法對受領沒有作出明確規定，只是在《合同法》等法律中對個別的受領有若干的規定。 受領對於債權人而言，既是權利，也是義務。第四章債的標的二、受領的條件和效果（一）受領的條件債權人受領的條件是，債務人的給付必須依照債的本旨進行，只有如此，債權人的受領才具有必要和可能。（二）受領的效果受領的法律效果是債權人永遠保持債務人的給付所帶來的利益，因而體現債的效力，實現債權人的債權。第四章債的標的三、受領的規則和協力義務（一）受領的規則 為了實現給付的目的，對於給付需要受領的，債務人清償債務必須符合債務的本旨，根據清償時間、清償地點，以適當的方法，對債權人、經債權人授權或依法有受領權的人提出給付。不需要積極給付的清償，即無所謂對於債權人為給付的提出，只需依債務本旨為履行上的給付即可。因此，受領是給付在債權人一方的對應行為，債權人亦應當依照債的本旨予以受領。第四章債的標的（二）受領的協力義務如果為完成給付而超出單純受領的，則需要債權人積極協力。這就是債權人在履行上的協力義務。第四章債的標的四、拒絕受領與受領遲延（一）拒絕受領在債法上，債權人拒絕受領有兩種形式：1放棄債權的拒絕受領2行使受領權的拒絕受領第四章債的標的（二）受領遲延1受領遲延的概念和意義 受領遲延也叫做債權人遲延，是指債權人對於債務人的給付應當且能夠受領，卻不為或者不能受領。對於受領遲延，法律雖然規定債權人應負遲延責任，但受領遲延的性質屬於債權人對權利不行使，充其量不過出現失權後果，債權人並不因此負擔法律責任。除了法律特別規定受領是債權人的義務的以外，受領遲延並不是債務不履行，債務人也不得強制債權人受領給付，也不產生其他債務不履行的效果。第四章債的標的2受領遲延的構成要件（1）須債務人的給付需要債權人接受或者予以協助。（2）須債務已屆履行期。（3）須債務人已經提出或者實行履行。（4）須債權人不為或者不能受領。第四章債的標的3受領遲延的法律後果 債權人受領遲延有兩種法律效果：一是債權人不負有受領義務的，受領遲延僅減輕債務人的責任。這時，債權人對受領遲延不須具有過失，僅有不受領的事實即可。二是債權人負有受領義務的，其受領義務違反與債務人的給付義務違反同性質，應當承擔違反債的責任。第四章債的標的【案例討論】討論提示：本案中有兩個受領行為：一是合同的受領，即林某取款3000元，受領後取得該款的所有權。二是林某多獲得的2、7萬元，構成不當得利，林某三次退款，均為不當得利之債的給付。儲蓄所的行為是否構成拒絕受領，是討論的焦點問題。討論問題：（1）林某接受3000元的行為是否構成有效受領？（2）儲蓄所將履行不當得利給付義務的林某拒之門外，是否構成拒絕受領？為什麼？對此，有人認為，儲蓄所的行為是拒絕受領，因此可以將該款據為己有，或者交給慈善機構；也有人認為，儲蓄所的行為並非拒絕受領，而是不知情，在其知情之後即主張返還的事實可以證明。筆者認為，儲蓄所作為受損人在其對受損不知情的情況下，對林女士態度不好，並非拒絕受領。林女士應當返還不當利益，儲蓄所應當向其道歉。第五章債的變更和移轉第一節債的變更【典型案例】一、債的變更概述（一）債的變更的概念和類型債的變更，是指在債的關係成立後，尚未履行或者尚未完全履行之前，當事人就債的內容達成修改和補充的協議所帶來的債的變化。第五章債的變更和移轉（二）債的變更的特徵1債的變更須經當事人協商一致2債的變更是指債的關係的局部變化3債的變更後產生新的債權債務內容第五章債的變更和移轉（三）債的變更的類型（1）基於法律的直接規定變更，如債務人違約致使債務不能履行，履行債務變為損害賠償債務；（2）在合同之債因重大誤解、顯失公平而成立的情況下，以及合同之債因欺詐、脅迫、乘人之危而成立又不損害國家利益的場合，有權人可訴請變更或者撤銷合同，由法院或者仲裁機構裁決變更合同；（3）在情事變更使合同之債的履行顯失公平的情況下，當事人訴請變更合同之債，法院或者仲裁機構依職權裁決變更合同；（4）當事人各方協商同意變更合同；（5）形成權人行使形成權使合同之債變更。第五章債的變更和移轉二、債的變更的要件（一）原債的關係的存在債的變更是對已有的債的內容的改變，因此，原債的存在是債的變更的首要條件，沒有債的關係的存在，則不發生債的變更問題。（二）債的變更須有當事人的變更協議由於《合同法》將債的變更界定為協議變更，因而債的當事人雙方達成變更債的協議是債的變更的唯一方式。（三）必須有債的內容的變化（四）債的變更必須遵循法定的形式第五章債的變更和移轉三、債的變更的效力及應當注意的問題（一）債的變更的效力1僅對變更部分發生效力2僅對未履行的部分債的內容發生效力3債的變更不影響當事人請求損害賠償的權利第五章債的變更和移轉（二）適用債的變更規則應當注意的問題1嚴格區分債的變更與合同解除2債的變更與擔保的關係3對債的變更的內容約定不明確的推定為未變更第五章債的變更和移轉【案例討論】討論提示：本案的爭議焦點是雙方當事人的合同內容是否已經變更。如果構成變更，則原告的訴訟請求應當駁回；如果不構成變更，則被告應當承擔違約責任。討論問題：（1）你認為本案構成合同變更嗎？理由是什麼？（2）構成合同變更應當具備哪些要件？第五章債的變更和移轉第二節債的移轉【典型案例】一、債的移轉（一）債的移轉的概念和特徵1、債的移轉的概念和種類 債的移轉，是指通過債的關係當事人與第三人協議的方式，在不改變債的客體和內容的情況下，對債的主體進行變更。債的移轉包括債權轉讓、債務轉移以及債權債務概括轉移三種形式。第五章債的變更和移轉2、債的移轉的特徵（1）債的移轉是債的主體的變更。（2）債的移轉並不改變債的內容和客體。（3）債的移轉保持債的關係的同一性。第五章債的變更和移轉二、債權轉讓（一）債權轉讓的概念和法律特徵債權轉讓也叫做債權讓與，是指債權人通過協議將其享有的債權全部或者部分地轉讓給第三人的行為。債權轉讓的法律特徵是：1債權轉讓是債權人的變更2債權轉讓的內容是債權3債權可以全部轉讓也可以部分轉讓第五章債的變更和移轉（二）債權轉讓的構成要件1須有有效的債權存在2債權的轉讓人與受讓人應達成轉讓協議3轉讓的債權必須是依法可以轉讓的債權4債權的轉讓協議須通知債務人第五章債的變更和移轉（三）債權轉讓的對內效力1債權由轉讓人轉讓給受讓人2從屬於主債權的從權利一併轉移3債權人應當保證其轉讓的權利有效且不存在權利瑕疵4轉讓人應當承擔債權轉讓的必要義務第五章債的變更和移轉（四）債權轉讓的對外效力債權轉讓的對外效力，是指債權轉讓對債務人以及其他第三人所具有的法律效力。1對債務人的效力2對第三人的效力第五章債的變更和移轉三、債務轉移（一）債務轉移概述1債務轉移的概念債務轉移又稱為債務讓與，是指債務人將其負有的債務轉移給第三人，由第三人取代債務人的地位，對債權人負責給付。2債務轉移的種類債務轉移分為全部轉移和部分轉移。第五章債的變更和移轉（二）債務轉移的構成要件1須有有效的債務存在2轉移的債務應具有可轉讓性3須有債務轉移的內容4須經債權人同意第五章債的變更和移轉（三）債務轉移的效力1債務受讓人代替原債務人地位成為新債務人2債務人抗辯權的轉移3合同債務的從債務一併轉移第五章債的變更和移轉四、債權債務概括轉移（一）債權債務概括轉移概述債權債務概括轉移，是指債的關係當事人一方將其債權與債務一併轉移給第三人，由第三人概括地繼受這些債權和債務的債的移轉形態。債權債務概第五章債的變更和移轉（二）債權債務概括轉移方式債權債務概括轉移一般由債的一方當事人與債的關係之外的第三人通過簽訂轉讓協議的方式，約定由第三人取代債權債務轉讓人的地位，享有債的關係中轉讓人的一切債權並承擔轉讓人一切債務。第五章債的變更和移轉（三）債權債務概括轉移的規則1適用《合同法》第79條有關債權轉讓的規定，對於該條規定的不得進行轉讓的債權。2《合同法》第81條和第86條規定的債權轉讓和債務轉移的“從隨主”原則，亦適用於債權債務概括轉移。3適用《合同法》第82條有關債權人對債務受讓人的抗辯權的規定。4《合同法》第83條有關債務人對債權轉讓人的抵銷權的規定。5《合同法》第85條規定的債務受讓人抗辯權規定，同樣適用於債權債務概括轉移。第五章債的變更和移轉（四）債的當事人變化後的債權債務承擔債的當事人 變化不是債權債務概括轉移，在這裏討論這個問題僅僅是為了闡釋的方便。 債的當事人的變化，是指當事人本身發生變化，而不是指債的當事人的變更。按照《合同法》第90條規定，債的當事人的變化主要包括兩種方式：一是當事人合併；二是當事人分立。第五章債的變更和移轉【案例討論】討論提示：本案爭執的分單效力，債權人並未提出異議，而是王乙賴賬。似應追加債權人確認其對債務轉移的意見，如果同意更好，不同意則應當宣告分單無效。這樣才能夠更好地保護老人的合法權益。討論問題：（1）合同轉移分為哪幾種類型？（2）本案爭議的合同轉移屬於哪種類型的轉移？（3）法院對本案的判決是否正確？第六章債的消滅第一節債的消滅概述【典型案例】一、債的消滅概念及債的消滅原因（一）債的消滅的概念債的消滅也叫做債的終止或債權債務關係終止，是指債的當事人之間的債的關係在客觀上已經不復存在，債權與債務歸於消滅。第六章債的消滅（二）債的消滅原因1基於債的目的達到而消滅2基於當事人的意思而消滅3基於法律的直接規定而消滅第六章債的消滅二、債的消滅的效力（一）債權債務關係消滅（二）債權的擔保及其他從屬的權利與義務消滅（三）負債字據的返還（四）附隨義務履行（五）債消滅後不影響債的關係中結算和清理條款的效力第六章債的消滅【案例討論】討論提示：本案是雙務合同之債，甲公司已經完成了給付，消滅了乙公司的債權；但乙公司拒不履行交付貨款的債務，甲公司有權請求分立的丙公司和丁公司承擔連帶清償責任，以消滅債務，實現自己的債權。討論問題：（1）合同之債的消滅原因有哪些？（2）甲公司履行債務消滅合同之債的行為屬於哪種給付？（3）分立的丙公司和丁公司是否負有清償義務？拒不履行債務行為應當承擔何種責任？第六章債的消滅第二節清償【典型案例】一、清償的概念和性質（一）清償的概念清償又稱為履行，是指債務人按照債的內容向債權人履行債務，實現債權目的的行為。第六章債的消滅（二）清償的性質 對於清償的性質歷來有不同主張，主要有法律行為說、非法律行為說和折中說三種。對此應當採納通說，即非法律行為說，其認為清償不是法律行為，因而無須有清償的意思第六章債的消滅二、清償的基本要求（一）清償主體1清償人2清償受領人（二）清償標的清償的標的是債務的履行標的，即債務給付的內容。第六章債的消滅（三）清償期、清償地、清償費用 債務人清償債務，應當在當事人約定的履行地點、履行期限之內實施清償。當事人沒有約定的，按照法律規定予以確定。清償費用，按照法律規定或者當事人約定處理；法律沒有規定，當事人也沒有約定的，按照合同的有關條款或者交易習慣確定，據此仍不能確定的，清償費用由債務人負擔。第六章債的消滅三、代為清償（一）代為清償的概念和類型 代為清償是指由第三人代而為之的清償。代為清償有兩種類型：一是第三人向債權人代為清償，使債權人的債權得到實現，消滅債的關係，轉由債務人向第三人承擔債務。二是第三人以贈與為目的的代為清償，完全消滅債權人和債務人之間的債權債務關係，在債務人和第三人之間不產生新的債權債務關係。第六章債的消滅（二）代為清償的成立1依債的性質可以由第三人代為清償2債權人和債務人之間沒有不得由第三人代為清償的約定3債權人沒有拒絕代為清償的特別理由4代為清償的第三人須有為債務人清償的意思第六章債的消滅（三）代為清償的效力1在債權人和債務人之間發生消滅債的後果2債權人的債權轉移給第三人3在第三人與債務人之間產生新的債的關係第六章債的消滅四、清償抵充（一）清償抵充的概念清償抵充，是指同一債權人的負擔數宗債務的債務人，其給付的種類相同，其所提出的給付又不足以清償全部債務時，決定其清償抵充何種債務的制度。第六章債的消滅（二）清償抵充的成立條件1債務人須對同一債權人負擔數宗債務2債務人負擔的數宗債務的種類相同3債務人提出的給付不足以清償全部債權第六章債的消滅（三）清償抵充的確定方法1原本債務的清償抵充2利息及費用之債的清償抵充五、對債權准佔有人給付的效力（一）對債權准佔有人給付效力的基本規則 其基本規則是：債務人對債權准佔有人所為的給付，如系善意、無過失，則發生清償的效力；如果債務人在為給付時具有過失，則不發生清償的效力，應另行清償。第六章債的消滅（二）債權准佔有人的概念及其特徵（1）債權准佔有人不是真正的債權人，因而與善意佔有人不同；（2）債權准佔有人在客觀上有真正債權人的外觀表徵，因而與不當得利人不同；（3）債權准佔有人在主觀上須有為自己的意思，因而與表見代理人不同；（4）債權准佔有人須以真實債權人的身份行使債權，因而與代位權人不同。第六章債的消滅（三）對債權准佔有人給付發生清償效力的構成要件1債權准佔有人須合格2須在客觀上已經履行了給付義務3債務人履行債務時須善意、無過失第六章債的消滅（四）對債權准佔有人給付的法律後果1債權人和債務人之間的債權債務關係消滅2債權的從權利亦因清償而消滅3債權人和債權准佔有人間產生債權債務關係第六章債的消滅（五）欠缺對債權准佔有人給付效力構成要件的後果 欠缺對債權准佔有人給付具有清償效力構成要件的，不發生清償的效力。受清償人不具有債權准佔有人的資格，或者債務人尚未給付，或者債務人在實施給付行為中有惡意或有過失，均不發生債務清償的效力，債務人須另行履行債務，以滿足債權人的債權。對於債權准佔有人獲得的不當利益，債務人享有追償權。第六章債的消滅【案例討論】討論提示：儲蓄所作為債務人，對持有債權文書的非債權人的支付是否發生清償效力，關鍵在於其是否具有過失：有過失則支付無效，須繼續支付；無過失則支付有效，債權人須向冒領存款人即債權准佔有人請求賠償。討論問題：（1）本案的儲蓄所在支付爭議的存款中，是否有過失？（2）對債權准佔有人給付的效力的具體規則是什麼？（3）構成對債權准佔有人給付的法律後果是什麼？（4）代為清償和清償抵充分別適用何種規則？第六章債的消滅第三節解除【典型案例】一、解除的概念和種類（一）解除的概念和特徵 解除主要是合同之債的解除，是指在合同之債成立之後尚未全部履行前，當事人基於協商、法律規定或者當事人約定而使合同關係歸於消滅的法律行為。第六章債的消滅解除的特徵是：1解除以當事人之間存在有效合同為前提2解除須具備一定的條件3解除是一種消滅合同之債關係的法律行為第六章債的消滅（二）解除的種類1協議解除 協議解除也叫做合意解除、解除契約或反對契約，是指在合同有效成立後尚未履行完畢之前，當事人雙方通過協商而使合同效力消滅的雙方法律行為。第六章債的消滅2約定解除 約定解除是指在原合同中通過解除權條款，或另外簽訂一個合同賦予一方或雙方當事人在一定條件下享有解除權，當事人行使解除權解除合同。第六章債的消滅3法定解除 法定解除是指合同在有效成立後尚未履行或未完全履行完畢前，由於法律規定的事由行使解除權而使合同歸於消滅的行為。法定解除發生的原因有針對一般合同而規定的，也有針對個別合同而規定的,《合同法》規定的法定解除是解除權發生的一般原因。第六章債的消滅二、解除的條件（一）協議解除和約定解除的條件（二）法定解除的條件1因不可抗力導致不能實現合同目的2預期違約3當事人一方遲延履行主要債務，經催告後在合理期限內仍未履行4根本違約5法律規定的其他情況第六章債的消滅三、解除的程式（一）協議解除程式（1）雙方當事人必須在解除合同的事項上達成意思表示一致，確定合同之債解除；（2）對這些已經發生的權利與義務關係如何處理，也必須達成意思表示一致。第六章債的消滅（二）通知解除程式（1）解除權的行使，應當採取法律規定的或者當事人約定的方式。既沒有法律規定也沒有約定的，原則上應當採取書面形式，以避免發生爭議。（2）解除權應當及時行使，應當在確定的期間或者合理期間內進行。超出確定的期間或者法定的期間的，解除權消滅，不得再行使解除權。第六章債的消滅四、解除的效力（一）解除效力的概念及溯及力 解除效力是指合同之債解除後所產生的法律後果。主要涉及解除的溯及力和解除與損害賠償責任的關係問題。解除溯及力的規則是：（1）當事人是否請求。（2）合同的履行情況和合同性質。第六章債的消滅（二）解除與損害賠償責任的關係 《民法通則》第115條規定合同的解除不影響當事人要求損害賠償的權利。《合同法》第97條規定解除合同後，當事人可以要求賠償損失。這種損害賠償的標的，應當是債務不履行的損害賠償，只要合同不履行已經造成了債權人的財產利益損失，違約方就要進行賠償，無論當事人是否解除合同，均無影響。如果解除合同的原因是不可抗力，則不發生損害賠償的責任。第六章債的消滅五、《消費者權益保護法》新規定的合同解除權（一）反悔權的性質是新的合同解除權（二）反悔權行使的主要規則（三）反悔權適用範圍（四）不適用反悔權的商品第六章債的消滅【案例討論】討論提示：在通常情況下，對合同債務履行不符合約定，可以繼續履行。但本案劉某離婚後，再補照婚紗照已經不可能，劉某有理由提出解除合同。討論問題：（1）解除合同的條件是什麼？（2）本案劉某提出合同解除，屬於哪種類型的解除？解除的後果是什麼？第六章債的消滅第四節抵銷【典型案例】一、抵銷的概念和意義（一）抵銷的概念抵銷是指當事人互負給付債務，各以其債權充當債務的清償，而使其債務與對方的債務在對等額內相互消滅的債的消滅制度。第六章債的消滅（二）抵銷的意義1抵銷可以便利當事人2抵銷具有擔保功能第六章債的消滅二、法定抵銷（一）法定抵銷的概念和性質 法定抵銷，是指由法律規定兩債權得以抵銷的條件具備時，依當事人一方的意思表示即可發生抵銷效力的抵銷。 法定抵銷的性質為單方法律行為，依當事人一方的意思表示而發生，具有與清償同樣的消滅債的效力，也為債的消滅原因。第六章債的消滅（二）法定抵銷的構成要件1雙方當事人必須互負債權、債務2雙方當事人所負債務的給付須是同一種類3主張抵銷的債務必須均屆清償期4雙方所負債務必須都屬於可抵銷的債務第六章債的消滅（三）法定抵銷權的行使 抵銷權為形成權，當條件具備時，雙方當事人均取得此項權利，權利人可以即時行使。抵銷為處分債權的單方法律行為，應當適用關於法律行為和意思表示的法律規定。抵銷權人應當具有民事權利能力和行為能力，且對債權享有實質上的處分權；抵銷應由抵銷權人以意思表示向受動債權人發出通知，到達受動債權人處時發生抵銷的效力。抵銷的意思表示應當具有確定性，不得附有條件和期限。第六章債的消滅（四）法定抵銷的效力1雙方的債權債務於抵銷數額內消滅2抵銷的意思表示溯及於得為抵銷之時（1）一般應包括雙方債權的擔保以及其他從權利、雙方債權的利息債權、給付遲延以及受領遲延的損害賠償金、違約金等，均從得為抵銷時消滅；（2）自抵銷之時起，不再發生當事人的遲延履行責任；（3）自抵銷之時起，債務人所發生的損害賠償責任、違約金責任免除。第六章債的消滅三、合意抵銷（一）合意抵銷的概念合意抵銷也叫做約定抵銷、意定抵銷，是指當事人雙方基於協議而實行的抵銷。第六章債的消滅（二）合意抵銷的效力及與法定抵銷的區別 合意抵銷的效力是消滅當事人之間同等數額之內的債權債務關係，因此，與法定抵銷的效力沒有區別。 在以下問題上，法定抵銷與合意抵銷有區別：一是抵銷的根據不同。。二是債務的性質要求不同。三是債務的履行期限要求不同。四是抵銷的程式不同。法定抵銷以通知的方式為之，抵銷自通知到達對方時生效；合意抵銷採用合同的方式為之，雙方達成抵銷協議時發生抵銷的效力。第六章債的消滅【案例討論】討論提示：本案雙方當事人就1、5萬元的債務可以實行抵銷沒有異議，爭議的是利息之債可否抵銷。乙的主張有理由。討論問題：（1）抵銷分為幾種類型？各自的特點是什麼？（2）本案的利息之債是否可以抵銷？為什麼？第六章債的消滅第五節提存【典型案例】一、提存的概念與原因（一）提存的概念和意義 提存是指債務人於債務已屆履行期時，將無法給付的標的物提交給提存機關，以消滅債務的債的消滅方式。前述對提存概念界定的是狹義提存概念。廣義的提存概念，包括清償提存、擔保提存和保管提存三種類型，狹義提存僅指清償提存。第六章債的消滅（二）提存的原因1債權人無正當理由拒絕受領2債權人下落不明3債權人死亡未確定繼承人或者喪失行為能力未確定監護人4法律規定的其他情形第六章債的消滅二、提存的條件與主體（一）提存的條件1提存人具有行為能力且意思表示真實2提存之債必須真實、合法且已屆清償期3存在提存的原因4提存的標的與債的標的相符且適於提存第六章債的消滅（二）提存主體提存主體又稱提存當事人，包括提存人、提存受領人、提存機關。提存人是指為履行給付義務或擔保義務而向提存機關申請提存的人，提存人必須具有民事行為能力。提存受領人，是指提存之債的受領人，即債的關係的債權人。提存機關是國家設立的接收提存物而進行保管，並應債權人請求將提存物返還債權人的機關。第六章債的消滅三、提存的程式和效力（一）提存的程式1提存申請人應當填寫申請表，並提交相關材料。2提存部門收到申請後，通過詢問申請人和初審，對符合條件的申請決定受理。3公證員應當按照《公證程式規則》第24條規定，進行審查。4在提存人具有行為能力，意思表示真實，提存之債真實、合法，具備提存的原因、條件以及標的符合法定要求、提存標的與債的標的相符時，提存部門應當予以提存。5通知債權人受領提存物。第六章債的消滅（二）提存的效力1債務人與債權人之間的效力2債務人與提存機關之間的效力3提存機關與債權人之間的效力第六章債的消滅【案例討論】討論提示：田某追求高租金而欲毀約，企圖造成張某欠繳租金的事實而主張解除租賃合同。但由於張某已經將房租予以提存，因而使田某解除合同的企圖不能實現。討論問題：（1）提存的理由和條件是什麼？張某提存是否符合要求？（2）提存的法律後果是什麼？如果張某不對租金履行予以提存，後果將會怎樣？第六章債的消滅第六節免除【典型案例】一、免除的概念和性質 免除是指債權人基於單方行為拋棄債權，從而全部或者部分消滅債的關係的單方法律行為。第六章債的消滅 免除還具備以下性質：（1）免除是一種無因行為，債權人究竟為什麼原因而免除債務，在所不問；（2）免除是一種無償行為，並不以債權人取得相應對價為條件；（3）免除是一種不要式行為，免除的意思表示無須特定的方式。第六章債的消滅二、免除的成立條件和效力（一）免除的成立條件1免除的意思表示須向債務人為之2債權人須具處分能力3免除不得損害第三人利益第六章債的消滅（二）免除的效力 免除的效力是使債的關係消滅。債務全部免除的，債的關係全部消滅；債務部分免除的，債的關係於免除的範圍內部分消滅。主債務因免除而消滅的，從債務隨之消滅。但從債務免除的，不影響主債務的存在，其他債務人不再負擔該份債務。第六章債的消滅【案例討論】討論提示：免除消滅債的關係，免除主債務人的債務，該債務的保證債務是附隨債務，隨之一併消滅。討論問題：（1）本案中陳某免除徐某的債務，是否符合免除的要求？（2）陳某免除主債務人的債務導致從債務消滅，還有其他救濟手段嗎？（3）免除成立須具備哪些要件？第六章債的消滅第七節混同【典型案例】一、混同的概念與性質 混同是指債權和債務同歸於一人，而使合同關係消滅的事實。 法律上的混同有廣義和狹義之分。廣義的混同包括權利與義務的混同、權利與權利的混同、義務與義務的混同，而狹義的混同僅指權利與義務的混同。第六章債的消滅二、混同的原因和效力（一）混同的原因 混同以債權與債務歸屬於一人而成立，與人的意志無關，因而屬於事件。（二）混同的效力 混同的效力是導致債的關係的絕對消滅，並且主債務消滅，從債務也隨之消滅，如保證債務因主債務人與債權人混同而消滅。第六章債的消滅【案例討論】討論提示：甲公司被乙公司兼併，成為一個公司，構成主體混同，而使債權債務混同而消滅。討論問題：（1）混同的原因有哪些？（2）本案原告的主張是否應當支持？第六章債的消滅第八節債的更新【典型案例】一、債的更新概述（一）債的更新的概念 債的更新也叫做債務更改、債務更替，主要是合同更新，在我國司法實務上叫做以新抵舊，是指債的當事人之間因成立新債而使舊債為之消滅的債法制度。第六章債的消滅（二）債的更新的法律特徵1債的更新是當事人約定的一個新債2債的更新是有因之債3債的更新是以新債成立的意思為要素的合同4債的更新以舊債消滅為目的第六章債的消滅二、債的更新的構成與效力（一）債的更新的構成1當事人雙方須有更新債的確定意圖2當事人間須有應當消滅的舊債存在3當事人間須有新債的發生4新、舊債在內容上應當有所區別第六章債的消滅（二）債的更新的效力1因債的更新而發生新債2因債的更新而舊債消滅3更新合同的解除第六章債的消滅【案例討論】討論提示：確定合同更新中的擔保人的責任，關鍵在於擔保人對以新抵舊的事實是否知情。知情者，不存在騙保的問題，應當承擔擔保責任。本案的爭議在於新合同是否履行，如果新合同沒有履行，則擔保人不發生擔保責任。討論問題：（1）本案的丙公司同意為以新抵舊繼續擔保，該擔保約定是否有效？（2）本案的債權人與主債務人之間的新債是否已經發生？理由是什麼？第三編債的保障第七章債的保全第一節債的保全概述【典型案例】一、債的保全與債的保障（一）債的保障 債的保障是廣義上的債的擔保，是指督促債務人履行債務，保障債權實現的一切民事法律手段。它包括債的擔保制度、違反債的責任和債的保全制度。第七章債的保全（二）三種債的保障制度的關係1債的保全與債的擔保2債的保全與違反債的責任（三）債的保障的整體性 債的擔保制度、違反債的責任和債的保全制度三位一體，構成一個整體，分別從債的履行之初、債的履行之中和債的履行之後三個不同的角度對債權進行保護。第七章債的保全二、債的保全的概念、地位和內容（一）債的保全的概念 債的保全是指債的對外效力，是債法的一項重要制度，對於債權的保障具有重要作用，是指法律為防止債務人財產的不當減少給債權人的債權帶來損害而設置的債的保障形式，包括債權人代位權和債權人撤銷權。第七章債的保全（二）債的保全的地位 我國債的保全制度儘管規定在《合同法》中，但這並不能說明我國的債的保全制度僅僅是合同保全制度，而不對全部債的關係起到保全作用。債的保全仍然是債法的規則。第七章債的保全（三）債的保全的內容 債的保全制度由債權人代位權和債權人撤銷權組成。這樣兩種具體的債的保全形式儘管其目的都是對債權進行保全，但不僅各自的方式不同，而且各自的具體內容也不同。第七章債的保全【案例討論】討論提示：金某在負債得到法院確定判決的情況下，為逃避債務，將自己的房產低價轉讓給自己的女兒，使債權人劉某的債權受到損害，劉某有權行使保全自己債權的權利。討論問題：（1）劉某保全自己的債權，應當行使債權人代位權還是債權人撤銷權？為什麼？（2）債的保全在債法中的作用是什麼？第七章債的保全第二節債權人代位權【典型案例】一、債權人代位權的概念和特徵（一）債權人代位權的概念 債權人代位權，是指債權人依法享有的為保全其債權，以自己的名義行使屬於債權人權利的實體權利。第七章債的保全（二）債權人代位權的特徵1債權人代位權是債權的從權利2債權人代位權是債權人以自己的名義代債務人之位行使的權利3債權人代位權的目的是保全債權4債權人代位權的性質是管理權第七章債的保全二、債權人代位權的行使要件（一）債權人對債務人的債權合法（二）債務人對次債務人享有債權且合法（三）債務人的債權已經到期（四）債務人怠於行使債權且損害債權人的債權（五）債務人的債權不是專屬於債務人自身的債權第七章債的保全三、債權人代位權的行使（一）保全的必要範圍債權人代位權保全的必要範圍，應以以給付為標的的債權為准。不作為的債權和以勞務為標的的債權不能保全。不是以給付為標的的債權，不符合保全的必要狀態。符合保全的必要狀態應由債權人舉證證明。第七章債的保全（二）債權人行使代位權的名義 債權人行使代位權應以自己的名義，不能以債務人的名義行使。同時，債權人應以善良管理人的注意行使代位權。否則，造成損害應負損害賠償責任。第七章債的保全（三）債權人代位權行使的範圍 代位權的行使範圍以債權人的債權為限。在必要範圍內，可以同時或按順序代位行使債務人享有的數個債權。行使債務人的一個債權就足以達到保全債權目的的，不得行使債務人的其他權利。如果代位行使債務人權利的價值超過債權保全的範圍時，應在必要限度內分割債務人的權利，以滿足代位權的需要；如果該債權為不可分割的，可以行使全部權利，將行使的結果歸於債務人。對於專屬於債務人自身的權利，債權人不得代位行使。第七章債的保全四、債權人代位權行使的效果（一）司法解釋規定的效果與傳統規則的差異（二）我國債權人代位權行使的效果1限制債務人的處分權2時效中斷3效果歸屬4費用負擔第七章債的保全五、行使債權人代位權的程式問題 第一，債權人提起代位權訴訟的，由被告住所地人民法院管轄。第二，債權人向人民法院起訴債務人以後，又向同一人民法院對次債務人提起代位權訴訟，符合起訴條件的，應當立案受理；不符合規定的，告知債權人向次債務人住所地人民法院另行起訴。第三，債權人以次債務人為被告向人民法院提起代位權訴訟，未將債務人列為第三人的，人民法院可以追加債務人為第三人。第四，在代位權訴訟中，債權人請求人民法院對次債務人的財產採取保全措施的，應當提供相應的財產擔保。第五，債務人在代位權訴訟中對債權人的債權提出異議，經審查異議成立的，人民法院應當裁定駁回債權人的起訴。第六，在代位權訴訟中，債權人勝訴的，訴訟費由次債務人負擔，從實現的債權中優先支付。第七，債務人在代位權訴訟中，對超過債權人代位請求數額的債權部分起訴次債務人的，人民法院應當告知其向有管轄權的人民法院另行起訴。第七章債的保全【案例討論】討論提示：孫某為逃避對許某的債務，放棄自己對薑某的債權。對此，許某主張債權人代位權，理由成立。討論問題：（1）許某是否具備了行使債權人代位權的條件？（2）行使債權人代位權的法律後果是什麼？第七章債的保全第三節債權人撤銷權【典型案例】一、債權人撤銷權的概念和特徵（一）債權人撤銷權的概念及性質 債權人撤銷權，是指債權人依法享有的為保全其債權，對債務人處分作為債務履行資力的現有財產，以及放棄到期債權行為，請求法院予以撤銷的權利。第七章債的保全 對於債權人撤銷權的性質，各學說認識不同，有形成權說、請求權說、折中說、責任說。我國民法通說采折中說，認為債權人撤銷權雖然是債權的從權利，但它是兼有形成權和請求權雙重性質的實體權利，其目的也是保全債權。它與債權人代位權的著眼點不同，前者著眼於積極的財產處分行為，後者著眼於消極的財產處分行為；債權人撤銷權內容是主張對債務人處分財產的行為予以撤銷，債權人代位權的內容是主張對債務人的債權代債務人主張權利。第七章債的保全（二）債權人撤銷權的特徵1債權人撤銷權是附屬於債權的實體權利2債權人撤銷權產生在債權產生之時3債權人撤銷權須在債務人處分其財產害及債權時方能行使4債權人撤銷權的適用範圍包括全部債權第七章債的保全二、債權人撤銷權的行使要件（一）債權人與債務人之間有債權債務關係（二）債務人實施了處分財產的積極行為或者放棄債權的消極行為（三）債務人的行為須有害於債權（四）非共同要件的主觀要件1詐害意思的確定2不同當事人的惡意第七章債的保全三、債權人撤銷權的行使及效力（一）債權人撤銷權行使的主體 債權人撤銷權的行使，必須由享有債權人撤銷權主體資格的債權人以自己的名義向人民法院提起訴訟請求，由人民法院依法受案、審理、裁判。第七章債的保全（二）債權人撤銷權行使的被告 債權人撤銷權之訴的被告分為兩種情況，依撤銷權之訴的性質不同而不同。第七章債的保全（三）債權人撤銷權行使的效力 債權人撤銷權的效力，應依法院的撤銷判決的確定始發生。撤銷判決確定之後，債務人處分的財產應當返還給債務人；債務人因此而取得受益人的財產的，亦應予以返還。第七章債的保全（四）費用負擔 債權人行使撤銷權的必要費用，應當由債務人負擔。受益人和轉得人亦有過錯的，應當分擔費用。債權人行使撤銷權的必要費用，包括支付的律師代理費、差旅費等。第七章債的保全（五）債權人撤銷權行使的程式《合同法解釋（一）》規定了債權人撤銷權行使的程式。第七章債的保全四、債權人撤銷權的除斥期間 債權人撤銷權應在一定的期限內行使。《合同法》第75條規定的債權人撤銷權的除斥期間是：首先，債權人行使撤銷權，應當在知道或者應當知道出現撤銷事由之日起的1年內。起算的時間界限是債權人知道或者應當知道出現的事由。自此開始的1年內，債權人都可以行使這一權利。超出這一期限的，法院不能判決撤銷債務人的處分行為。其次，債權人不知道或者不應當知道撤銷事由的，從撤銷事由出現之時，即債務人的處分行為發生之日起，經過5年債權人不行使者，撤銷權消滅。第七章債的保全【案例討論】討論提示：王某為了逃避到期債務，與妻子尚某調解離婚，將自己應當分得的共同財產份額全部處分給尚某，造成無力清償債務的假像。債權人侯某主張行使債權人撤銷權，理由成立。討論問題：（1）行使債權人撤銷權與行使債權人代位權的要件有哪些不同？（2）行使債權人撤銷權的法律後果是什麼？（3）行使債權人代位權的法律後果是什麼？第八章債的擔保第一節債的擔保概述【典型案例】一、債的擔保概念和特徵（一）債的擔保的概念 債的擔保，是指債權人為了保證其債權的實現，以債務人的財產或者第三人的特定財產或一般財產設定優先權利，在債務人不履行債務時優先受償的保障債權實現的法律手段。第八章債的擔保（二）債的擔保的特徵1債的擔保的目的是保障債務履行、債權實現2債的擔保是保障特定債權實現的措施3債的擔保以責任財產範圍的擴大或特定化為手段4債的擔保強化和補充了債的效力第八章債的擔保二、債的擔保的基本方式和分類（一）擔保的基本方式 擔保方式又稱為擔保方法、擔保種類，是指擔保債權實現的方法和手段。我國規定了保證、抵押、質押、留置、定金這五種基本擔保方式，這些是法律規定的典型擔保方式。非典型的擔保方式還有優先權、所有權保留、讓與擔保以及後讓與擔保。第八章債的擔保（二）債的擔保的分類1典型擔保與非典型擔保2法定擔保與約定擔保3人的擔保與物的擔保4本擔保與再擔保、反擔保第八章債的擔保三、擔保的設立和效力（一）擔保的設立1設立條件2設立擔保的合同3擔保合同無效的後果第八章債的擔保（二）反擔保 第三人為債務人向債權人提供擔保的，如果第三人對於自己承擔擔保責任後追償權的安全有顧慮，可以要求債務人提供反擔保。對此,《物權法》第171條第2款做了原則性的規定。第八章債的擔保（三）擔保的效力1擔保的一般效力範圍2擔保財產的代位物3債務轉讓中擔保的效力4不同擔保形式之間的關係第八章債的擔保【案例討論】討論提示：本案的反擔保成立。儘管反擔保協議約定的反擔保條件是“甲若不能歸還借款”而不是“甲若不歸還借款”，但丙承擔的是連帶責任擔保，因此，只要擔保人承擔了擔保責任，反擔保人就應當承擔反擔保責任。討論問題：（1）合同擔保有哪些形式？各自的作用是什麼？（2）為什麼要設置反擔保？反擔保的基本規則是什麼？第八章債的擔保第二節保證與定金【典型案例】一、保證（一）保證概述1保證的概念和特徵 保證是指保證人和債權人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為。第八章債的擔保2保證的性質 保證具有兩種不同的屬性，既是一種擔保形式，又是一種合同。保證關係的建立適用合同自由原則，依據保證合同的成立而成立。保證中的一切事項，均須由債權人和保證人合意確定。第八章債的擔保3保證的種類（1）一般保證（2）連帶責任保證4共同保證兩個以上的保證人共同為同一債務人的同一債務提供保證的，是共同保證。共同保證分為按份保證和連帶保證。第八章債的擔保（二）保證合同及其成立1保證合同的概念和特徵 保證合同是指保證人和債權人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或者承擔責任的合同。 保證合同的特徵是：（1）保證合同是不要式諾成合同；（2）保證合同是從合同，從屬於所擔保的主合同；（3）保證合同是單務、無償合同；（4）保證合同是非專屬性合同，除非當事人有特別約定，否則保證人死亡，債權人仍可向保證人的繼承人請求履行保證責任。第八章債的擔保2保證合同的成立要件（1）保證人具有作保證的民事行為能力（2）保證人有擔任保證人的明確意思表示（3）保證合同須具備法定形式第八章債的擔保（三）保證的效力1保證責任的範圍（1）有約定的按照約定確定保證責任範圍（2）沒有約定的保證責任的確定2債權人與保證人的權利（1）債權人的權利（2）保證人對債權人的權利（3）保證人對債務人的追償權第八章債的擔保3保證期間保證期間是保證人承擔保證責任的期間。保證人只在保證期間內對其擔保的主債務負保證責任，而於保證期間屆滿後不再負保證責任。保證期間只能為在保證人的保證責任發生後的一定期間，而不能是保證責任發生前的一定期間。第八章債的擔保4保證與物保的關係（1）物保優先於保證（2）第三人提供的物權擔保與保證的關係第八章債的擔保（四）保證的消滅1保證消滅的一般規則保證的性質是合同，其效力的消滅應當適用一般法律行為及債的效力消滅的規定。因此，保證目的實現、基於當事人的意思、無實現或請求必要、基於法律規定等，都可以消滅保證的效力。於一般合同的消滅原因，也是保證效力消滅的原因。第八章債的擔保2保證消滅的具體原因（1）保證期限屆滿而債權人未請求時，保證責任免除。（2）債權人放棄物的擔保，在放棄權利的範圍內保證責任免除。（3）變更主債內容未經保證人同意而消滅保證責任。（4）保證合同解除或者終止，保證責任消滅。（5）主債務消滅，保證債務消滅。第八章債的擔保二、定金（一）定金概述1定金的概念定金是指以擔保債權實現為目的，依據法律規定或雙