第1章企业1法教材

第一节企业法概述一、企业概述企业是按一定的生产和经营方式结合起来的经营者、劳动者和生产资料的集合，从事商品生产、销售、运输或提供劳务、服务，具有一定的法律主体资格的经济组织，一般具有营利性。特点：企业是按照一定方式有机结合起来的生产要素的集合企业以生产经营和服务性活动为活动内容企业是营利性的组织企业具有一定的法律地位企业是一个持续经营的组织二、企业的分类三、企业法概念和法律渊源（一）企业法的概念企业法是规范和调整企业设立、存续和终止过程中的各种法律关系的法律制度。（二）法律渊源1.宪法5.地方性法规和规章2.法律6.国际条约3.行政法规7.国际惯例4.部门性规章一、中外合资经营企业是指外国公司、企业和其他经济组织或个人，按照平等互利的原则，经中国政府批准，在中华人民共和国境内，同中国的公司、企业或其他经济组织共同举办的合营企业。特征：1、中外合资者共同举办2、合资者各方共同投资3、合资各方共同经营4、合资各方共担风险出资方式：合营者可以用货币出资，也可以用建筑物、厂房、机器设备或者其他物料、工业产权、专有技术、场地使用权等作价出资。董事会和经营管理机构：二、中外合作经营企业是中外合作经营者各方的当事人依照《中华人民共和国中外合作经营企业法》的规定，通过在合营合同约定投资或者合作条件、收益或者产品分配、风险和亏损的分担、经营管理方式和合作企业终止时财产的归属而设立的一种企业形式。特征：1、在合同中约定投资或合作条件2、根据组织形式的不同设置不同的组织机构3、依合同约定分配收益、承担风险和亏损设立：设立的审批权在商务部三、外资企业概念：特征：1、依据中国法律设立的中国企业2、全部投资由外国投资者承担3、独立的经济实体四、独资企业独资企业是依照《独资企业法》在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。特征1、出资人为一个自然人2、全部财产为投资人所有3、以投资人的全部个人财产对企业的债务承担无限责任独资企业的经营管理独资企业投资人可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理。第六节合伙企业法一、概念合伙企业是指自然人、法人和其他组织依照《合伙企业法》在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。二、合伙企业的法律特征1、两个以上的投资人共同投资兴办≥2人2、合伙人以书面合伙协议确定各方出资、分享利润和亏损分担3、普通合伙人对合伙债务承担无限连带责任，

有限合伙人对合伙债务承担有限责任4、合伙属人合型企业对比：普通合伙企业和个人独资企业异同1.企业都不具有法人资格，投资人对企业债务承担无限责任。2.企业都以营利为目的，具有独立的营业主体资格。3.设立条件低，设立程序比较简单。（一）共同点（二）不同点投资人数财产归属责任的承担个人独资企业1人归出资人个人所有仅由出资人承担无限责任合伙企业2人以上由全体合伙人共有由全体合伙人承担无限连带由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任企业合伙的类型（一）普通合伙企业它是普通合伙企业的一种特殊形式，其特殊性在于合伙人对因其他合伙人故意或者重大过失造成的合伙债务只承担有限责任。如注册会计事务所、律师事务所等。注意：特殊的普通合伙企业（一）特殊的行业限制以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构，可以设立为特殊的普通合伙企业。特殊的普通合伙仅适用于以专门知识以和技能(如法律知识与技能、医学和医疗知识与技能、会计知识与技能等)为客户提供有偿服务的机构。关于特殊的普通合伙企业（二）特殊的公示内容名称中应当标明“特殊普通合伙”字样。（三）特殊的责任承担方式1.各合伙人原则上仍对合伙债务承担无限连带责任。2.但特殊的普通合伙企业的合伙人在因故意或者重大过失而造成合伙企业债务时：合伙企业的财产先还，不足时由有过错的合伙人承担无限责任或者无限连带责任，没有过错的合伙人不再承担责任。3.当以合伙企业的财产承担对外责任后，有过错的合伙人应当按照合伙协议的约定对给合伙企业造成的损失承担赔偿责任。注册会计师李某、赵某、刘某投资设立某会计师事会所，该会计师事务所的形式为特殊的普通合伙企业。后李某在对某上市公司的年度会计报告进行审计过程中，非因故意而出具了遗漏的审计报告，经人民法院判决承担赔偿责任。根据《合伙企业法》的规定，下列对该债务承担表述正确的是（）。

A、李某承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任

B、李某以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任，其他合伙人承担无限连带责任

C、全体合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任

D、全体合伙人承担无限连带责任

答案：D单项选择题某会计师事务所为依法设立的特殊普通合伙企业，关于该企业的法律责任承担方式，下列（）论述是错误的。A、甲合伙人在执业活动中因故意造成合伙企业重大债务，其应当承担无限责任，其他合伙人承担有限责任B、乙合伙人在执业活动中因重大过失造成合伙企业债务，所有合伙人都承担无限责任C、丙在执业活动中因轻过失造成合伙企业债务的，由全体合伙人承担无限连带责任D、丁在执业活动中因故意造成合伙企业债务，以合伙企业财产对外承担责任后，丁应当按照合伙协议的约定对给合伙企业造成的损失承担赔偿责任

选择题

解析：合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，全体合伙人承担无限连带责任。某会计师事务所登记设立为特殊的普通合伙企业，其合伙人之一的董某在一次执业过程中因重大过失给客户造成损失，下列说法中正确的是：A.对由此形成的会计师事务所的债务，由董某对该债务承担无限责任B.该损失应由董某一人承担C.其他合伙人对由此形成的会计师事务所的债务，以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任D.会计师事务所对此承担责任以后，董某应按照合伙协议的约定对会计师事务所造成的损失承担赔偿责任答案：ACD

多项选择题某会计师事务所为依法设立的特殊普通合伙企业，关于该企业的法律责任承担方式，下列（）论述是错误的。A、甲合伙人在执业活动中因故意造成合伙企业重大债务，其应当承担无限责任，其他合伙人承担有限责任B、乙合伙人在执业活动中因重大过失造成合伙企业债务，所有合伙人都承担无限责任C、丙在执业活动中因轻过失造成合伙企业债务的，由全体合伙人承担无限连带责任D、丁在执业活动中因故意造成合伙企业债务，以合伙企业财产对外承担责任后，丁应当按照合伙协议的约定对给合伙企业造成的损失承担赔偿责任答案：B单项选择题注册会计师甲、乙、丙投资设立A会计师事务所，该会计师事务所的形式为特殊的普通合伙企业。后甲在对B上市公司的年度会计报告进行审计过程中，因接受B上市公司的贿赂出具了虚假的审计报告，经人民法院判决由A会计师事务所成承担赔偿责任。根据《合伙企业法》的规定，下列对该债务责任承担表述中正确的是（）

A、甲承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任

B、甲以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任，其他合伙人承担无限连带责任

C、全体合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任

D、全体合伙人承担无限连带责任

答案：A

单项选择题某律师事务所是特殊的普通合伙企业形式，有甲乙丙丁四个合伙人。一日，律所办公楼上的花盆被大风吹落，砸到行为人熊某，致使其成为精神病人，医药费10万。该损害如何承担？乙律师和丙律师在执业活动中，故意泄露当事人的商业秘密，造成当事人的经济损失80万，该损失如何承担？如果律所承担了责任，可否向乙丙追偿？问题思考注册会计师甲、乙、丙投资设立A会计师事务所，该会计师事务所的形式为特殊的普通合伙企业，提供审计鉴证业务和验资业务。在2008年的审计业务中，发生了下列事项：（1）甲在对B上市公司的年度报告进行审计过程中，因重大过失遗漏了一笔销售收入，经人民法院判决由该事务所向B上市公司的相关股东承担赔偿责任。甲认为自己并非故意造成的损失，该赔偿责任应由全体合伙人共同承担连带责任。案例分析（2）乙在对C公司设立过程的验资服务中，因疏忽大意而出具了证明不实的验资报告，该报告直接给C公司的债权人造成了一定的经济损失，经人民法院认定，乙的疏忽大意并不属于重大过失。根据以上资料，回答下列问题。（1）甲的说法是否正确？并说明理由。（2）对于乙造成的损失，合伙企业的合伙人应该按照何种方式来承担责任？并说明理由。【答案】（1）甲的说法不正确。根据规定，一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。本题中，由于甲是因为重大过失造成的损失，因此应该由其承担无限责任，其他合伙人承担有限责任。

（2）对于乙造成的损失，应该由全体合伙人承担无限连带责任。根据规定，合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，由全体合伙人承担无限连带责任。本题中，乙的行为被认定为非重大过失，因此该造成的损失应该由全体合伙人承担无限连带责任。

由普通合伙人和有限合伙人组成。普通合伙人负责合伙企业事务的执行，对合伙企业债务承担无限连带责任；有限合伙人不执行合伙企业事务，仅以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。（三）有限合伙企业2006年修订的《合伙企业法》，增设了有限合伙，其目的在于满足风险投资的要求。有限合伙企业不同类型的合伙人所承担责任存在差异。其优势在于其兼采了普通合伙的人合因素和有限公司的资合因素。普人、有人的十大区别：1有人可以是（无限责任）；2有人有责（有限责任）；3有人不（执务）；4有人不（劳务）；5有人当然（继承）；6有人可以约定利润归部分合伙人；7有人（自我交易）自由；8有人（竟业）自由；9有人（出质）自由；10有人（对外转让份额）自由。补充：有限合伙企业的特殊规定1、人数：2人以上50人以下，至少1个普通合伙人2、名称：应当标明“有限合伙”字样3、协议：63条4、出资形式：有限合伙人不得以劳务出资。5、有限合伙人出资义务：依合伙协议约定按期足额缴纳出资，否则，补缴义务，并承担违约责任。6、有限合伙企业登记事项：应当载明有限合伙人的姓名或者名称及认缴的出资数额。有限合伙企业事务执行的特殊规定1.有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务；有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业（安全岛规则）。2.有限责任的例外：第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的，该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任。有限合伙人未经授权以有限合伙企业名义与他人进行交易，给有限合伙企业或者其他合伙人造成损失的，该有限合伙人应当承担赔偿责任。甲乙丙丁4人组成一个运输有限合伙企业，甲、乙为普通合伙人，丙、丁为有限合伙人。某日，丁路遇法院拍卖房屋，丁想替合伙企业竞买该房，于是以合伙企业的名义将石材质押给徐某，借得20万元，竞买了房子。徐某的债权若得不到实现，应当向谁主张权利？案例分析三、合伙企业的成立条件合伙人可以是自然人、法人或其他组织合伙人为自然人的，应当是具有完全民事行为能力人国有独资企业、国有企业、上市公司以及公益型的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。法律、行政法规禁止从事营利性活动的人，不得成为合伙人广州英码信息科技有限公司（一）有两个以上合伙人1.合伙协议是要式合同。合伙协议应当依法由全体合伙人协商一致，以书面形式订立，并经全体合伙人签名，盖章后方能生效。2.书面合伙协议是合伙企业的设立基础。3.合伙协议属于民事合同。合伙协议应载明的事项：（二）有书面合伙协议合伙企业为人合企业，其信用来自于合伙人的个人信用而非企业的资本信用，故没有法定最低资本要求。货币、实物、财产权利（知识产权、土地使用权）、劳务。注意：凡非货币出资、一律需要评估。（三）有合伙人认缴或者实际缴付的出资普通合伙企业名称中应当标明“普通合伙”字样（四）有合伙企业的名称和生产经营场所（五）法律、行政法规规定的其他条件1.只要符合合伙企业的设立条件，企业登记机关应该自受理申请之日起20日内，作出是否登记的决定。不予登记的，应当给予书面答复，并说明理由。2.能够当场登记的，应予当场登记，发给营业执照。营业执照签发之日为其成立之日。合伙企业领取执照前，合伙人不得以合伙企业名义从事合伙业务。合伙企业设立登记案例分析去年4月，张三、李四、王五计划共同出资合伙经营一家食品厂，合伙协议决定使用张三的个体工商营业执照。并决定:张三以厂房的使用权出资，李四出资1万元，王五以劳务出资。利润分配为25%:50%:25%。张三向朋友借款4000元，购买食品厂办公用品。后来张三提出，这4000元债务应该按照25%:50%:25%的利润分配比例承担，王五与李四都不同意，于是发生争议。问题：1.三人的出资有无问题？为什么？2.本案之食品厂设立，是否符合法律规定？3.4000元借款如何处理？四、合伙企业的经营管理五、合伙企业的财产、债务和“双重优先原则”“双重优先原则”即“企业债务立足于企业的财产，个人的债务立足于个人的财产”入伙：合伙关系存续期间，现有合伙人以外的人加入而成为新的合伙人。退伙：在合伙企业继续存续的情况下，部分合伙人退出合伙企业，解除其合伙人身份。六、入伙与退伙1.入伙的方式（1）非合伙人依法接受合伙人转让的财产份额A+B+CA+B+D（2）非合法人依法加入合伙企业。A+B+CA+B+C+D（3）合伙人死亡或被依法宣告死亡，。A+B+CA+B+E一、入伙2.入伙的条件和程序条件：（同意+协议+告知）（1）经全体合伙人一致同意；（2）依法订立书面入伙协议。（3）订立入伙协议时，原合伙人应向新合伙人如实告知原合伙企业的经营状况和财务状况程序:办理变更登记未登记并不影响入伙协议本身的效力。相关法律规定：

《合伙企业法》第43条：新合伙人入伙，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。

订立入伙协议时，原合伙人应当向新合伙人如实告知原合伙企业的经营状况和财务状况。3.入伙的法律后果:（1）新合伙人与原来合伙人享有同等权利，承担同等义务，但入伙协议另有约定，从其约定；（约定）（2）新合伙人与原合伙人一样对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。（法定）相关法律规定：

《合伙企业法》第44条：入伙的新合伙人与原合伙人享有同等权利，承担同等责任。入伙协议另有约定的，从其约定。

新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。甲、乙、丙合伙经营汽车运输业务。因生意好，甲想让其弟丁参加合伙，乙同意，但丙反对。甲以多数人同意为由安排丁参与经营。后来合伙经营的汽车发生交通事故，造成5万元损失。四人为该5万元损失分担问题诉至法院。本案应如何处理？（）A.由甲、乙、丁分担5万元B.由甲、乙、丙、丁分担5万元C.由甲、乙、丙分担5万元D.由甲、乙、丙承担大部分，丁承担小部分【答案】选择题

甲、乙、丙商议合伙开办一小食品加工厂，三人商定各出资0.5、0.5、1万元，共两万元，订立了书面协议。在准备生产过程中，发现资金仍然不够，甲于是动员亲戚丁支持1万元。丁表示出资可以，但要参加合伙的盈余分配。甲、乙、丙商议后，对丁参加盈余分配表示同意，但约定丁不得参与合伙的经营活动，正式写下书面协议。

案例分析小食品厂成立一年后，丁了解到该厂经营情况不景气，就以父亲生病缺钱为由，要求抽回他的1万元。甲不答应。一天甲外出，丁找到乙、丙两位合伙人，以同样理由要求还钱，并声称甲已经同意，碍于丁与甲的关系，乙、丙便将该小食品加工厂当时仅有的5000元现金交给了丁。甲回来后十分不满。小食品厂现已累计亏损32000元，债权人正在追讨债务。甲告知丁，丁的5000元应当用来还债，不予归还。

问题：(1)甲找亲戚支持时，该合伙企业是否己经成立？(2)丁的出资行为能否视为新加入合伙企业?(3)丁是否有权再要求抽回剩下的5000元?(4)丁对小食品加工厂的债务承担什么责任?为什么?二、退伙在合伙企业继续存续的情况下，部分合伙人退出合伙企业，解除其合伙人身份。1.退伙的原因：——退伙是指合伙人身份归于消灭的法律事实。（1）声明退伙：协议退伙+通知退伙

（自愿退伙）（2）法定退伙：当然退伙+除名合伙协议约定合伙期限的，在企业存续期间有下列情形之一，合伙人可退伙：（1）合伙协议约定的退伙事由出现；（2）经全体合伙人一致同意；（3）发生合伙人难以继续参加合伙的事由；（4）其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。协议退伙合伙协议未约定合伙期限的，合伙人在不给合伙事务执行造成不利影响的情况下，可以提前30日通知其他合伙人而退伙。通知退伙问题：某合伙企业没有约定经营期限，后该合伙企业经营不佳，某合伙人可否预告退伙？合伙人有下列情形之一，当然退伙——退伙事由实际发生之日为退伙生效日。（1）作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡（2）个人丧失偿债能力；（3）作为合伙人的法人或其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销，或被宣告破产；（3）法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格；（4）合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。法定退伙（当然退伙）注意：合伙人被依法认定为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经其他合伙人一致同意，可以依法转为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。其他合伙人未能一致同意的，该无民事行为能力或者限制民事行为能力的合伙人退伙。合伙人甲因意外事故下落不明逾四年，被人民法院宣告死亡。（）A．甲于宣告死亡之日起视为退伙B．甲在下落不明期间，不享受合伙企业的利润分配C．甲的出资额应退还给甲的继承人，但应扣除合伙企业债务中应由甲承担的份额D．对于甲宣告死亡前发生的合伙企业债务中应由乙、丙承担的部分，甲的继承人须承担连带清偿责任。【答案】AC多项选择题合伙人有下列情形之一的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名：（1）未履行出资义务；（2）因故意或者重大过失给合伙企业造成损失；（3）执行合伙事务时有不正当行为；（4）发生合伙协议约定的事由。除名决议应当书面通知，自接到通知之日起除名生效。有异议的，30日内起诉。除名退伙问题思考某合伙人因吸毒而进入戒毒所，可否被除名退伙？财产继承：即退伙人的财产份额和民事责任归属于退伙人的继承人；退伙结算：即退伙人的财产份额和民事责任归属于退伙人本人。2.退伙的后果（1）财产继承合伙人死亡，继承人当然享有财产权利，身份权利依照合伙协议的约定或者经全体合伙人同意享有。有下列情形之一的，合伙企业应当向合伙人的继承人退还被继承合伙人的财产份额：①继承人不愿意成为合伙人；②法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格，而该继承人未取得该资格；③合伙协议约定不能成为合伙人的其他情形。合伙人的继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经全体合伙人一致同意，可以依法成为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。全体合伙人未能一致同意的，合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继承人。普通合伙企业合伙人李某因车祸遇难，生前遗嘱指定16岁的儿子李明为其全部财产继承人。下列哪一表述是错误的？（）A．李明有权继承其父在合伙企业中的财产份额B．如其他合伙人均同意，李明可以取得有限合伙人资格C．如合伙协议约定合伙人必须是完全行为能力人，则李明不能成为合伙人D．应当待李明成年后由其本人作出其是否愿意成为合伙人的意思表示【答案】D单项选择题甲、乙、丙、丁设立一合伙企业，乙是合伙事务的执行人。企业存续期间，甲转让部分合伙份额给丁用于偿债并告知了乙、丙。后甲经乙同意又将部分份额送给其情人杨某。甲妻知情后与甲发生冲突，失手杀死甲而被判刑。甲死后，其妻和16岁的儿子要求继承甲在合伙企业中的份额，各合伙人同意甲妻和甲子的请求。下列哪些表述是正确的？A.丁受让甲的合伙份额为有效B.杨某能够取得甲赠与的合伙份额C.甲妻可以取得合伙人资格D.甲子可以取得合伙人资格【答案】ACD解析：丁受让甲的合伙份额为有效;甲妻可以取得合伙人资格;甲子可以取得合伙人资格

多项选择题

（2）退伙结算（退伙人丧失合伙人身份）

导致合伙企业财产的清理与结算,退还退伙人的财产份额（货币+实物）(如果退还实物可能影响合伙企业的正常运营，则以评估作价、退还货币为宜)退伙并不必然导致合伙企业的解散（只有在退伙后合伙人少于2人的情况下）（3）责任退伙人对基于其退伙前的原因发生的企业债务，承担无限连带责任。普通合伙企业合伙人李某因车祸遇难，生前遗嘱指定16岁的儿子李明为其全部财产继承人。下列哪一表述是错误的？（）A．李明有权继承其父在合伙企业中的财产份额B．如其他合伙人均同意，李明可以取得有限合伙人资格C．如合伙协议约定合伙人必须是完全行为能力人，则李明不能成为合伙人D．应当待李明成年后由其本人作出其是否愿意成为合伙人的意思表示【答案】D单项选择题甲、乙、丙、丁设立一合伙企业，乙是合伙事务的执行人。企业存续期间，甲转让部分合伙份额给丁用于偿债并告知了乙、丙。后甲经乙同意又将部分份额送给其情人杨某。甲妻知情后与甲发生冲突，失手杀死甲而被判刑。甲死后，其妻和16岁的儿子要求继承甲在合伙企业中的份额，各合伙人同意甲妻和甲子的请求。下列哪些表述是正确的？A.丁受让甲的合伙份额为有效B.杨某能够取得甲赠与的合伙份额C.甲妻可以取得合伙人资格D.甲子可以取得合伙人资格【答案】ACD解析：丁受让甲的合伙份额为有效;甲妻可以取得合伙人资格;甲子可以取得合伙人资格

多项选择题（3）责任退伙人对基于其退伙前的原因发生的企业债务，承担无限连带责任。案例分析2007年9月，A、B、C、D协商设立普通合伙企业。其中，A、B、D系辞职职工，C系一非公司制的集体所有制企业，已知该共同拟定的合伙协议约定：A以劳务出资，而B、D以实物出资，对企业债务承担无限责任，并由A、B负责公司的经营管理实务；C以货币出资，对企业债务以其出资额承担有限责任，但不参与企业的经营管理。经过纠正有关问题后，合伙企业得以成立。开业不久，D发现A、B的经营不符合自己的要求，遂提出退伙。在该年11月下旬D撤资退伙的同时，合伙企业又接纳E入伙。该年11月底，合伙企业的债权人甲就11月前发生的债务要求现在的合伙人及退伙人共同承担连带清偿责任。对此D认为其已退伙，对合伙企业的债务不再承担责任；入伙人E则认为，自己对入伙前发生的债务不承担任何责任。2007年12月，E向丙公司借款时，在仅征得A的同意后，将其在合伙企业中的财产份额出质给丙公司。问题：（1）C是否可以成为普通合伙企业的合伙人？并说明理由。（2）在合伙企业的设立中，有哪些不合规定之处。（3）对债权人甲的请求，合伙人应当如何承担？（4）E的出质行为是否有效？并说明理由。（1）C可以成为该合伙企业中的普通合伙人。根据规定，自然人、法人和其他组织可以依照《合伙企业法》的规定，在中国境内设立的普通合伙企业。因此，C作为非法人组织，也是可以成为合伙企业中的合伙人。

（2）在该合伙企业的设立中，合伙人的责任约定有误。根据我国《合伙企业法》的有关规定，普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。因此，合伙协议中约定C对企业债务承担有限责任是不符合规定的。

（3）根据法律规定，退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债务，与其他合伙人承担连带责任，入伙人对其入伙前合伙企业的债务也承担连带责任，故债权人甲公司有权向Ａ、Ｂ、C、D、E要求偿还其债务。

（4）E的出质行为是无效的。根据《合伙企业法》规定，合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。在本案中，E只征得了A的同意，没有同时获得A、B、C的同意，因此，E出质行为无效。

刘立、程非、张武三人合伙于2000年4月创办生利纸品厂，各出资10万元，2001年5月张武退伙另图发展，收回了自己的全部合伙投入费及应得的利润。2002年7月债权人何强向张武追讨2000年7月的欠款2.625万元（含二年的利息5%），张武以自己早已退伙为由拒绝归还，经多次协商未果，向人民法院提起诉讼，要求张武按协议归还欠款及利息2.625万元。案例分析人民法院在审理中查明，2000年4月，刘立、程非、张武自愿合伙创办生利纸品厂，各出资10万元，利益共享，风险共担，有合伙协议为证；2001年5月张武退伙，抽回全部合伙投入费10万元及收益分配1.75万元，未对债务承担进行分割；2000年7月，三人共同决定向债权人何强借款7.5万元，两年期利息5%，到期一次偿还7.875万元，由各人承担三分之一，有借款协议为证；刘立、程非已按协议归还何强借款5.25万元。假设2008年3月，甲、乙、丙、丁按照《中华人民共和国合伙企业法》的规定，共同投资设立一从事商品流通的有限合伙企业。合伙协议约定了以下事项：（1）甲以现金5万元出资，乙以房屋作价8万元出资，丙以劳务作价4万元出资，另外以商标权作价5万元出资，丁以现金10万元出资。（2）丁为普通合伙人，甲、乙、丙均为有限合伙人；案例分析（3）各合伙人按相同比例分配盈利、分担亏损；（4）合伙企业的事务由丙和丁执行，甲和乙不执行合伙企业事务，也不对外代表合伙企业；（5）普通合伙人向合伙人以外的人转让财产份额的，不需要经过其他合伙人同意；（6）合伙企业名称为“稳信物流合伙企业”。根据以上事实，回答下列问题，并说明理由：（1）合伙人丙以劳务作价出资的做法是否符合规定？（2）合伙企业事务执行方式是否符合规定？（3）关于合伙人转让出资的约定是否符合法律规定？（4）合伙企业名称是否符合规定？（5）各合伙人按照相同比例分配盈利、分担亏损的约定是否符合规定？合伙企业的清算清算普通清算（原因：企业解散——非司法程序）破产清算（原因：企业不能清偿到期债务—司法程序）合伙企业的清算是指合伙企业解散后，对其债权债务及未了结的事务进行清理、核算、偿还债务、退伙出资的法律行为。（一）合伙企业解散的事由：1.合伙期限届满，合伙人决定不再经营；2.合伙协议约定的解散事由出现；3.全体合伙人决定解散；4.合伙人已不具备法定人数满30天；5.合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现；6.依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；7.法律、行政法规规定的其他原因。一、普通清算清算人的产生方式（1）由全体合伙人担任；（2）由全体合伙人指定；（经全体合伙人过半数同意，可以自合伙企业解散事由出现后15日内指定一个或数个合伙人，或者委托第三人，担任清算人）（3）人民法院指定。（自合伙企业解散事由出现后15日内未确定清算人的，合伙人或其他利害关系人可以申请人民法院指定清算人）（二）确定清算人清算人的职责:（1）清理合伙企业财产，分别编制资产负债表和财产清单；（2）处理与清算有关的合伙企业未了结的事务（3）清缴所欠税款；（4）清理债权、债务；（5）处理合伙企业清偿债务后的剩余财产；（6）代表合伙企业参加诉讼或者仲裁活动。（三）执行清算事务：（四）公告和债权申报1.清算人通知：自被确定之日起10日内应将合伙企业解散事项通知债权人公告：并于60内在报纸上公告2.债权人申报：接到通知书之日起30日内未接到通知书的自公告之日起45日内。（五）财产清偿顺序支付清算组费用

偿付职工工资、社会保险费和法定补偿金

税款

其他债务。债务清偿后如果有剩余财产，按照利润分配给合伙人。清算结束，清算人应当编制清算报告，经全体合伙人签名、盖章后，在15日内向企业登记机关报送清算报告，申请办理合伙企业注销登记。清算结束，合伙企业注销，原普通合伙人对企业存续期间的债务仍应承担无限连带责任。（六）清算结束：1、违反报告义务的责任——责令改正+损失赔偿2、牟取非法利益的责任——退还企业+损失赔偿3、违反清算秩序的责任——清算人隐匿、转移合伙企业财产，对资产负债表或者财产清单作虚假记载，或者在未清偿债务前分配财产，损害债权人利益的，依法承担赔偿责任。（七）清算人的法律责任（二）破产申请：合伙企业不能清偿到期债务的，债权人可以依法向人民法院提出破产清算申请，也可以要求普通合伙人清偿。（三）法律适用：《企业破产法》总结：合伙企业只是用破产程序制度，不适用破产免责制度。二、破产清算（一）破产的原因：——企业不能清偿到期债务（司法程序）（四）对普通合伙人的追偿：合伙企业依法被宣告破产的，普通合伙人对合伙企业债务仍应承担无限连带责任。

第一节：合同法概述

《合同法》

一、合同的概念

合同又称契约，是平等主体的自然人、法人及其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。注意：我国合同法于1999年10月1日生效

合同的法律特征：1、合同是双方或多方的民事行为；2、当事人在自愿的基础上签定；3、以设立、变更或终止民事权利义务关系为目的二、合同的分类（一）单务合同与双务合同（二）有偿合同与无偿合同（三）诺成合同与实践合同（四）要式合同与不要式合同（五）主合同与从合同（六）有名合同与无名合同（七）利己合同与利他合同（八）格式合同与非格式合同（一）单务合同和双务合同

根据当事人双方是否互负对待给付义务。1、双务合同(常态)：指双方互负债务的合同9买卖合同、租赁合同

2、单务合同（异态）：是指仅一方负担债务，对方不负担债务的合同，又称片务合同

eg借用合同、附条件的赠与合同法律意义：

1、先履行抗辩权、同时履行抗辩权、不安抗辩权仅适用双务合同；

2、双务合同有风险负担问题。合同被解除、确认无效或被撤销时，双务合同存在互为返还给付问题，单务合同不存在互为返还给付问题选择题：甲乙为兄弟，甲借给乙人民币1万元，约定年息888元。问：甲乙的借款合同是（）A、有偿合同B、无偿合同C、单务合同D、双务合同答案：AC原因在于该合同是实践性合同，甲将1万元交给乙，合同方为成立。合同成立后，甲无债务，但乙对甲有债务——偿本付息，故为单务合同。

（二）有偿合同和无偿合同根据当事人间的权利义务是否互为对价。1、有偿合同：指双方互为给付而取得对价的合同（实践中，绝在多数合同为有偿合同）2、无偿合同：指一方只为给付而无对价的合同（无对价关系）

一般来讲，双务合同均属有偿合同，但单务合同却并非都是无偿合同，如有偿的借贷合同。公认的无偿合同：

——赠与合同、借贷合同、保证合同以下合同，可为有偿也可为无偿，但若当事人无特别约定或依据交易习惯确定，原则上推定为无偿：——委托合同、保管合同、自然人之间的借贷合同（民间借贷）法律意义：

1、有偿合同的债务人的注意义务较无偿合同重——无偿合同仅在故意、重大过失致对方损害时方承担合同责任，而一般有偿合同以无过错责任为原则。

2、限制行为能力人订立的与之能力不相适应的有偿合同，须经其法定代理人统一或追认，而对其纯或利益的赠与等无偿合同则可独立为之。3、善意取得的构成以第三人与无权处分人之间是有偿交易为要件。（三）诺成合同和实践合同

--------根据合同是否需要交付实物。

1、诺成合同：买卖合同、租赁合同、承揽合同。

2、实践合同：使用借贷合同、保管合同。

运送合同（货物运输合同）

（四）要式合同和不要式合同

根据合同成立是否以一定形式为要件。

1、要式合同：房屋买卖合同、中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、技术转让合同等。

2、不要式合同：买卖合同等。要式合同的要式种类：

（1）书面：合同法上的书面合同；A、金融机构为贷款人的借款合同（第197条）B、六个月以上的租赁合同；（第215条）C、融资租赁合同；（第238条）D、建设工程合同；（第275条）E、技术开发合同；（第330条）F、技术转让合同；（第342条）担保法中的书面合同：保证、定金、抵押、质押

（2）登记A、抵押合同；（担保法第41条）向土地局、林业局、工商局等登记。B、专利申请权、专利权转让合同；（专利法第10条，实施细则第14条）向专利局登记。；C、注册商标转让合同；（商标法第39条）向商标局核准登记。注意，专利和商标的使用权的转让不需要登记（3）批准

A、中外合资经营合同；（中外合资经营企业法第3条）外经贸部门批准。

B、中外合作经营合同；（中外合作经营企业法第5条）有关部门批准。（4）公证外国人在中国收养子女的协议；（收养法第21条）区分意义：关系合同的效力――欠缺法定形式的合同效力如何？（1）原则：不成立或无效；例如：法定抵押没有登记的无效。（2）例外：因履行而治愈；只适用于欠缺书面要式。（3）其它：6个月以上的租赁未采取书面形式的（合同215条），视为不定期租赁，双方当事人都享有任意解除权。

（五）主合同和从合同

根据合同相互之间的主从依附关系。如对于保证合同来讲，设立主债务的合同就是主合同，而保证合同相对于主债务合同而言为从合同。如：贷款合同+抵押合同

法律意义：

1、没有主合同便没有从合同；

2、主从合同存在制约关系，主合同无效，从合同无效；反之，不然。

（六）有名合同和无名合同

根据法律是否规定了一定的名称。

1、有名合同：又称为典型合同。如买卖合同、租赁合同、承揽合同等（合同法分则规定了15类）

2、无名合同：又称为非典型合同。法律意义：

1、有名合同的订立、变更、解除按合同法规定办理。对无名合同可适用合同法总则并参照分则类似规定（如借用合同可参照租赁合同规定）

2、无名合同只要不违法，法律承认其效力。选择题：甲乙双方达成协议，约定甲将房屋无偿提供给乙居住，乙则无偿教甲的女儿学钢琴。对于该协议，下列哪些说法是正确的？A、属于无名合同B、属于实践合同C、应适用合同法总则的规定D、可以参照适用合同法分则关于租赁合同的规定答案：ACD（七）利己合同和利他合同

根据合同是否及于第三人来划分。1、为本人利益的合同：也叫束己合同，是指严格遵循合同的相对性，合同中约定的权利义务关系仅限于当事人之间享有和承担，而不能及于第三人的合同。2、为第三人利益的合同：是指当事人为第三人设定了合同权利，第三人可依约享有和行使该权利的合同。

（八）格式合同和非格式合同

根据合同必要条款的内容是否由法律直接规定来划分。1、格式合同：如铁路公路、航空、运输合同。2、非格式合同：实践中绝大多数合同为非格式合同。案例分析：在一个大雪纷飞的傍晚，行人甲急于回城,恰遇乙开私车经过，甲奔上前去，请求搭乘。乙说：“搭乘回城可以，但天降大雪，道路湿滑，如发生事故，我可不承担责任。”甲应允。在回城途中，因路太滑，致使该车撞向路边大树，甲因此受伤。花去医药费若干。为此双方引起纠纷。

乙应否对甲的受伤承担责任？为什么？

本问涉及无偿合同中的责任承担问题。无偿合同的责任承担适用：

(1)一般过失不负赔偿责任。

(2)合同法第53条关于免责条款无效的规定不适用于无偿合同。

(3)实行约定优先原则。

三、合同法的概念和适用范围合同法是调整因合同产生的以权利义务为内容的社会关系的法律规范的总称。

合同法的调整范围：平等主体之间的债权、债务合同。

行政合同、劳动合同、农村土地承包合同、企业内部经营合同、婚姻收养监护协议除外。四、合同法的基本原则（一）意思自治原则（二）平等、公平原则（三）诚实和信用原则（四）公序良俗原则合同民事合同债权债务行政合同劳动合同婚姻收养协议监护协议

合同法的调整范围1、要有≥2个当事人2、合同当事人意思表示一致

第二节：合同的订立

一、合同成立的要件二、合同订立与合同成立的概念区分1、合同订立指合同双方当事人就合同条款经协商达成协议的行为，是一个过程；2、合同成立是当事人通过订立的程序，而使合同客观存在的结果。区分1、两者的法律后果不同2、国家主动干预的程度不同3、对能否适用合同解释的方法态度不同

一、合同订立的一般程序（一）要约

1、要约的概念及有效要件

要约是希望同他人订立合同的意思表示。发出要约的人为要约人，接受要约的人为受要约人。

要约的有效要件：（1）要约是由特定人作出的意思表示（2）要约必须反映其订立合同的基本意图（3）要约应向特定的相对人发出（4）要约的内容必须具体确定（5）要约一经发出，即对要约人产生了法律上的拘束力。经受要约人承诺，要约人即受该意思表示的约束。《合同法》第十四条要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定：（一）内容具体确定（二）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。

第十五条要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。商业广告的内容符合要约规定的，视为要约甲对乙声称：“我正在考虑卖掉家中祖传的一套红木家具，价格暂定20万元。”甲对乙声称：“我愿意卖掉家中祖传的一套红木家具，价格为20万元。”

某汽车销售商于报纸上发一广告：“新到一批德国原产奥迪轿车，价格100万人民币，见报后10天内保证有货。”

2、要约邀请

又称要约引诱，指希望他人向自己发出要约的意思表示。是当事人订立合同的预备行为，并非必经程序。

如：价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等。

要约要约邀请相对人特定相对人不特定内容具体确定内容一般不确定是订立合同的行为，对要约人有约束力是合同订立的预备行为，对行为人无约束力要约与要约邀请的区别：

案例分析：

甲公司通过电视发布广告，称其有100辆某型号汽车，每辆价格15万元，广告有效期10天。乙公司看到该则广告后于第3天自带金额为300万元的汇票去甲公司买车，但甲公司的车此时已全部售完。无货可供。依照法律规定，有关本案正确表述是：

A、甲发布广告的行为构成要约，乙的行为构成承诺，甲不承担违约责任。

B、甲发布广告的行为构成要约，乙的行为构成承诺，甲应补偿乙实际支出的费用损失。

C、甲发布广告的行为构成要约，但乙的行为不构成承诺，甲不承担民事责任。D、甲发布广告的行为不构成要约，乙的行为不构成承诺，甲不承担民事责任。某仪器公司向青锋水泥厂、新华水泥厂及建设水泥厂发出函电，称：“我公司急需150号水泥100吨，如贵厂有货，请速来函电。”三家水泥厂在收到函电后，都先后回复了函电，告知备有现货及水泥的价格。而建设水泥厂发出函电后，亦派车给仪器公司送去100吨水泥。而仪器公司认为新华水泥厂的价格合理，于是向新华水泥厂发去函电，称：“我公司愿购买贵厂的水泥，盼速送货”。下午，建设水泥厂将100吨水泥送到，仪器公司拒收该水泥。建设水泥厂认为，仪器公司拒收货物已构成违约，遂向法院起诉。

案例分析

3、要约的法律效力（1）要约的生效时间。要约到达相对人时生效。（2）对要约人的效力。要约有效期间，要约人不得随意改变要约内容或撤销要约。

（3）对受要约人的效力。一旦承诺，合同便成立，受要约人就受合同约束。

判断下列要约生效时间：3月1日要约人做出希望订立合同的决议——2日将信函寄出——3日到达受要约人所在地邮局——4日到达受要约人收发室——5日受要约人经理看到信函内容。10：40分发出邮件，10：41分到达受要约人电子邮箱，15：30受要约人看到邮件4、要约的撤回和撤销1）撤回是要约发出后，到达受要约人前，取消要约的行为。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或与要约同时到达受要约人。2）撤销是要约生效后，使要约归于消灭的行为撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。要约人要约受要约人撤回通知

要约（生效）

承诺（未发出）撤销通知甲建筑公司于8月1日向乙水泥厂发出一个以100元每吨的价格购买A型号的水泥1000吨的要约。8月5日该要约到达乙的信箱，恰巧这个时候乙出差去了，到8月10日回来后才发现甲发出的邀约。请问这个要约什么时候生效？8月2日水泥行情变化，价格下跌90元每吨，发出撤回要约的信函，并以特快专递寄出。请问什么时候可以撤回要约？乙水泥厂8月5日收到要约，准备8月8日下午发出承诺。请问什么时候可以撤销要约？不得撤销的要约——

A.要约中确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；

B.受要约人有理由认为要约是不可撤销的并且已经为履行合同作了准备工作。根据我国合同法的有关规定，下列哪些情形的要约不得撤销？

A．要约已经到达受要约人

B．要约人确定了承诺期限

C．要约人明示要约不可撤销

D．受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作

BCD。《合同法》第19条

5、要约失效指要约丧失了法律拘束力，即不再对要约人和受要约人具有拘束力。

以下情形要约失效：①拒绝要约②要约人依法撤回、撤销要约③承诺期限届满，受要约人未作答复④受要约人对要约的内容作出实质性变更⑤要约人死亡或丧失民事行为能力（法人——被撤销）

四、承诺

一、承诺的概念承诺是受要约人同意要约的意思表示。承诺以明示方式作出。承诺生效时合同成立。

二、承诺的构成条件：（1）必须由受要约人作出；（2）必须向要约人作出；（3）必须在要约规定的期限或在合理的期限内达到要约人；（4）承诺的内容须与要约的内容一致；（5）承诺的方式不能违背要约的要求。

承诺的内容应当与要约的内容一致，不得对要约的内容作实质性更改，否则就构成反要约。如果承诺仅仅对非实质性内容作出更改，并不会影响合同的成立。除非要约人及时表示反对。相关法条第30条承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。相关法条第30条承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。三、承诺的生效（1）承诺通知（或在规定的期限内）到达要约人；（2）根据交易习惯或要约的要求作出承诺行为。承诺到达要约人时生效甲公司向乙公司发出采购50台电脑的邀约，乙公司于3月1日发出承诺信件表示完全同意邀约内容，并于3月7日到达甲公司门卫室，3月8日甲公司经理住院回来看见了该信件内容，于3月10日电传告知乙公司收到承诺信件。在该合同的订立中，承诺合同生效的时间是：（）时间是3月7日。承诺到达要约人时合同成立。到达甲公司门卫室已经到达要约人已实际控制的地方，视为到达要约人，合同成立承诺的到达是指承诺处于受要约人可以合理接收的状态，并不是承诺人已经了解承诺的内容。非对话方式的承诺，承诺送达至要约人的信箱、住所或者经营地点都算送达，承诺送达至要约人受托人的信箱、住所或者经营地点也都算送达。四、承诺的迟延与撤回

1、◆迟延：指迟发而迟到的承诺。

--除要约人及时通知该承诺有效外，为新的要约。

◆迟到：指未迟发而迟到的承诺。

--要约人应及时通知，否者合同成立。逾期承诺和承诺迟到——“逾期承诺”——原则上无效

（除非要约人及时通知接受）“承诺迟到”——原则上有效

（除非要约人及时通知不接受）

2、承诺的撤回指受要约人发出承诺后，在承诺正式生效之前撤回其承诺。承诺的撤回——

撤回承诺的通知应当在承诺生效之前或者与承诺通知同时到达要约人。受要约人变更下列哪些选项的内容，被视为对要约的实质性变更，该受要约人的承诺通知为新要约？

A．合同标的、数量、质量

B．合同价款或者报酬

C．合同履行期限、履行地点和方式

D．违约责任和解决争议方法

key:ABCD甲商场向乙企业发出采购100台电冰箱的要约，乙于5月1日寄出承诺信件，5月8日信件寄至甲商场，时逢其总经理外出，5月9日总经理知悉了该信内容，遂于5月10日电传告知乙收到承诺。该承诺何时生效?A、5月1日B、5月8日

C、5月9日D、5月10日

key：B美达家具厂得知Z机关所建办公楼要购置一批办公桌椅，便于2007年2月1日致函Z机关以每套1000元的优惠价格出售办公桌椅。Z机关考虑到美达家具厂生产的家具质量可靠，便于2月2日回函订购300套桌椅，提出每套价格800元，同时要求3个月内将桌椅送至Z机关，验货后七日内电汇付款。美达家具厂收到函件后，于2月4日又发函Z机关，同意Z机关提出的订货数量、交货时间及方式、付款时间及方式，但同时提出其每套桌椅售价1000元已属优惠价格，考虑Z机关所订桌椅数量较多，可以按每套桌椅900元出售。Z机关2月6日发函表示同意。2月7日，美达家具厂电话告知Z机关收到2月6日函件。该合同的要约为（

）A.2月1日美达家具厂发出的函件

B.2月2日Z机关发出的函件C.2月4日美达家具厂发出的函件

D.2月6日Z机关发出的函件【答案】：C【解析】：（1）2月1日美达家具厂发出的函件属于要约邀请；（2）2月2日Z机关发出的函件属于要约；（3）2月4日美达家具厂发出的函件属于新要约，即该合同的要约；（4）2月6日Z机关发出的函件属于承诺。

五、合同成立的时间与地点1、时间：承诺生效的时间即为合同的成立时间。

几种特殊合同成立时间：（1）用数据电文形式订立合同

进入指定系统的时间为到达时间；进入要约人的任何系统的首次时间。

（2）用合同书形式订立合同

双方在合同书上签字盖章的时间为合同成立的时间。

（3）用确认书形式订立合同签订确认书的时间为合同成立的时间。

（4）用书面形式订立合同一方履行，另一方接受的时间合同成立。相关法条第32条当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。第33条当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立。

第36条法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。

第37条采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。

2、合同成立的地点（1）不要式合同：承诺生效地。

要式合同：完成法定或约定形式地。（2）书面形式：双方签章地。

数据电文形式：收件人的主营业地或经常居住地。（3）当事人另有约定从约定。相关法条第34条承诺生效的地点为合同成立的地点。

采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。当事人另有约定的，按照其约定。第35条当事人采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点。

单选选择：2007年4月30日，甲以手机短信形式向乙发出购买一台笔记本电脑的要约，乙于当日回短信同意要约。但由于“五一”期间短信系统繁忙，甲于5月3日才收到乙的短信，并因个人原因于5月8日才阅读乙的短信，后于9日回复乙“短信收到”。甲乙之间买卖合同的成立时间是（

）。

A.2007年4月30日

B.2007年5月3日

C.2007年5月8日

D.2007年5月9日【答案】：B（1）承诺到达对方时生效；（2）承诺生效、合同成立。

格式条款合同格式条款是当事人为重复使用而预先拟定并在订立合同时未与对方协商的条款。1.由一方当事人预先拟定2.重复使用3.在订立合同时未与对方协商１、一般规定采用格式条款缔约者，提供方对于其中的免除责任、限制责任条款要尽到两个义务：（１）提示义务：提请对方注意该类条款；（２）说明义务：应对方要求对该条款予以说明，否则，该条款不生效力。案例分析甲新购一辆汽车，投了乙保险公司的汽车险。后来有一天，甲在驾车正常行驶过程中，汽车由于自然原因而引起爆炸，汽车报废。甲请求乙赔偿，乙拒绝，称双方保险合同中第9条规定：“汽车由于自然原因引起的损害，保险公司不承担赔偿责任。”甲不服，诉至法院请求乙赔付。审理过程中，乙无法举证自己在缔约时曾提醒甲注意第9条规定，并没就此做出说明。问怎么处理此案？

２、格式条款的无效格式条款具有本法第52条和第53条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。第52条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第53条合同中的下列免责条款无效：（一）造成对方人身伤害的；（二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。3、对格式条款的解释（1）对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。（2）格式条款与非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。案例分析甲入一便利店购买矿泉水一瓶，饮用前发现内有异物，遂去退换。店主乙指着店堂告示“商品一旦售出，概不退换”对甲说：“本告示为我们的合同不可或缺的一部分，请你自重。”甲不服，遂起纠纷。问乙之说法于法有据否？一顾客购买两条毛巾索要发票，经营者以“小额商品，不开发票”之店规告之甲，并加以拒绝。问经营者做法是否合法？一、合同的内容

《合同法》第12条对合同的条款作了规定。这些条款中有些属于必备条款，欠缺时，合同不得成立。有的条款欠缺并不一定影响合同的成立，当事人可达成补充协议或按交易习惯确定。

（一）提示性的合同条款合同的法定条款包括：

1、当事人的名称或者姓名和住所合同应当载明当事人的名称和姓名。在发生纠纷之后，当事人的住所是确定受诉法院的依据。

2、标的标的可以是物、行为、智力成果。

3、数量和质量数量：是计算和衡量合同当事人权利义务的尺度。质量：当事人也可以根据合同的目的约定特别的质量标准。

4、价款和报酬价款是由受领标的物的当事人为取得标的物而应当向对方当事人支付的货币。报酬是向提供劳务或者完成特定工作的当事人支付的货币。

5、履行期限、地点、方式

履行期限是确定当事人是否发生迟延履行的依据。履行地点是确定验收地点、合同标的是否交付、标的所有权是否转移、标的物意外灭失风险由哪一方承担的依据。履行方式包括了交货方式、验收方式、付款方式、结算方式。

6、违约责任当事人不履行合同义务或履行合同义务不符合约定而应当承担的民事责任。违约责任的形式有：继续履行、采取补救措施、赔偿损失、支付违约金等。

7、解决争议的方法主要包括在当事人不愿和解、调解或者和解、调解不成的情况下，通过诉讼或者仲裁定方式来解决双方的争议。仲裁和诉讼管辖上是相互排斥的，当事人或者选择诉讼方式解决争议，或者选择仲裁的方式解决争议。①当事人的名称或者姓名和住所②标的③数量④质量⑤价款或者报酬⑥履行的期限、地点和方式⑦违约责任⑧解决争议的方法

（二）格式合同

指当事人一方事先拟定，并由不特定当事人接受的，具有完整性和定型化的条款。

特点：（1）一方事前拟定，经当事人协商；（2）对象具有广泛性；（3）相对人处于从属地位，不能改条款。对格式合同的限制性规定规定了格式条款提供方的义务规定了无效的格式条款规定了格式条款的解释规则A.公平的义务B.提示或说明的义务

A.具有第52条、第53条规定情形的B.免除自己主要义务、加重对方责任的A.按通常解释

B.按不利于条款提供方解释C.按非格式条款解释

在一份保险合同履行过程中，当事人就合同所规定的“意外伤害”条款的含义产生了不同理解，投保人认为其所受伤害应属于赔付范围，保险公司则认为投保人所受伤害不属于赔付范围，两种理解各有其理。在此情形下，法官应当如何解释条款的含义？

A、按照通常含义进行解释

B、按照公平原则进行解释

C、按照法理进行解释

D、按照对保险公司不利的原则进行解释

key：D

A得知B将出售其餐馆，虽然A并不想购买该餐馆，但为阻止竞争对手C购买，故意与B进行磋商，直至C另外购买一家餐馆，才中断磋商，而B实际出售餐馆的价格低于C所提议的价格，对此损失A应对B负责。七、缔约过失责任一、缔约过失的概念缔约过失是指当事人在订约过程中，因违背诚实信用原则，而给对方造成损失的赔偿责任。法律特征1.发生在合同缔结的过程中；2.一方当事人违反了以诚实信用为基础的先契约义务；3.违反先契约义务的行为给对方当事人遭受损失；4、违反先契约义务的一方当事人主观上有过错。三、缔约过失责任的类型：（1）假借订立合同，恶意进行磋商；（2）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或提供虚假情况（订约欺诈）；（3）泄露或不正当的使用商业秘密；（4）有其他违背诚实信用原则的行为。案例分析甲、乙两人各开一酒店，两酒店相邻，生意都很兴隆。后甲因投身其他行业欲将酒店转手给丙，丙出价80万元。乙闻后担心财力雄厚的丙接手甲的酒店后，在日后竞争中自己落于下风。于是乙积极与甲磋商，表明自己有决心买下酒店并出价100万元。甲见乙出价高，遂终止与丙的磋商，转而一心一意与乙谈判。乙见丙退出，即对甲提出自己无意买下该酒店。问：乙应对甲承担什么责任？案例分析某银行下属一个证券公司，按照中央的精神，银行要和证券公司脱钩。该银行找到广东的A公司，A公司就组织了30多家公司共同来购买证券公司，经过半年的磋商和可行性研究，合同文本起草完毕，准备签字的时候，银行突然说不卖了，因为银行的领导说：要卖给B公司。A公司损失50万元可行性调查等缔约费用。问：合同是否成立？A公司的损失怎么承担？合同效力图有效具备生效要件的特殊效力情况的限制行为能力人订立的无代理权人订立的无处分权人订立的具有法定情形的无效合同无效的免责条款附条件、期限表见代理法人代表越权效力待定无效可撤销重大误解的显失公平的欺诈、胁迫、乘人之危的第三节合同的效力一、合同的生效合同效力即依法成立的合同对当事人乃至第三方产生的法律后果，或称法律拘束力。

成立≠生效合同成立，意味着双方当事人就合同的主要条款所要表达的意思已经达成一致。

合同生效，意味着已经成立的合同在当事人之间产生法律拘束力，也就是通常说的法律效力。合同的生效条件

1、缔约主体具有相应的民事行为能力当事人包括：自然人、法人和其他组织民事行为能力完全民事行为能力限制民事行为能力无民事行为能力10周岁以上的未成年人不能完全辨认自己行为的精神病人不满10周岁的未成年人不能辨认自己行为的精神病人年满18（或16）周岁无精神性疾病

法人超越经营范围的合同，需要视具体情况的不同来确定合同的效力。

《合同法》解释第10条：当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律行政法规禁止经营规定的除外。

其他组织：如个人独资企业、合伙企业个体工商户、农村承包经营户、公司分支机构、乡镇、街道、村办企业等。

2、意思表示真实

意思表示不真实的一方当事人可以请求变更或者撤销合同，甚至可以请求宣告合同无效。意思表示不真实（意思表示瑕疵）1、意思与表示不一致（意思表示欠缺）指行为人的意思表示与其内心的效果意思不一致，这种不一致并非由于外力因素，而是由于行为人的故意或怠于注意或认识能力的局限所致。2、意思表示不自由指由于外力干涉而使表意人违背自己的真实意志的意思表示。主要表现为因受欺诈、胁迫及不当影响而为的意思表示。

3、不违反强制性规范法律和公序良俗

只有不违反法律和社会公共利益，即当事人以合同形式表现的个体意志与表现国家意志的法律不相冲突，合同才受法律保护。

强制性法律规范（命令性规范）任意性法律规范（授权性规范）

合同的生效要件——●主体合格●意思表示真实●内容不违反法律或者社会公共利益●标的可能二、无效合同

1、概念指合同因欠缺生效要件而不发生当事人预期法律效力的合同。——鼓励交易，尽量限制无效合同的范围

2、无效合同的种类（1）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益。

【注意】欺诈、胁迫原则上为可变更、可撤销的合同，仅损害国家利益者为无效合同。

例如：甲（国有企业）与乙（私营企业）订立合同，乙欺诈甲，致使甲损失10万元。问：该合同效力如何？A、效力待定B、无效C、可变更、可撤销D、有效答案：C（2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益。

如甲为某化肥采购员，到编织袋厂去采购，发现质量问题，但禁不住高额回扣的诱惑，签订购销合同，造成重大损失。

（3）以合法形式掩盖非法目的——内容违法如：名为联营实为借贷的联营协议公民甲与房地产开发商乙签订一份商品房买卖合同，乙提出，为少交契税建议将部分购房款算作装修费用，甲未表示反对。后发生纠纷，甲以所付装修费用远远高于标准为由，请求法院对装修费用予以变更。该装修费用条款效力应如何认定？（4）损害社会公共利益如：根据合同法329条，非法垄断技术、妨碍技术进步或者侵害他人技术成果的技术合同，均归无效。

例题：甲为一乘客（老烟民，熟知烟的价格），乙为一小商贩。乙在火车车厢叫卖：“红塔山香烟，10元钱一条。”甲欣然买之。经查，该烟为假烟。甲与乙之间的行为性质应如何认定？A、无效民