高等教育法学类自考-00923行政法与行政诉讼法笔试（2018-2023年）真题摘选含答案

长风破浪会有时，直挂云帆济沧海。高等教育法学类自考-00923行政法与行政诉讼法笔试（2018-2023年）真题摘选含答案（图片大小可自由调整）卷I一.参考题库(共30题)1.论述行政诉讼中证据的特点。2.简述行政合理性原则的涵义及其具体内容。3.简述我国行政立法的主体有哪些？4.简述行政处罚的一般程序。5.简述行政裁决与行政复议及两者区别。6.论述行政法的作用。7.简述行政主体和行政相对方承担行政责任的具体方式。8.1998年12月25日，乙县公安局接到报案，报案人王某称：李某联系一辆汽车，预购买报案人（货主）收购的价值1万余元的羽毛，并由该车运往外省。车行至某地时，司机以车坏不能开为由，令货主将羽毛卸下，并在某旅馆住宿。货主次日醒来，发现价值1万余元的货物不翼而飞，买主李某及司机也不知去向。乙县公安局在未找到李某的情况下，按车牌号找到了该车车主万某。1998年1月10日，乙县公安局以涉嫌结伙盗窃为由，作出1998年第19号收容审查决定，将万某收容审查，同时扣押万某的汽车及随身携带的4500元人民币。1998年2月5日，乙县公安局又以追缴赔款为由索取了万某家属人民币4000元，并将万某解除收容审查，但货车仍然扣押。万某不服乙县公安局对其作出的收容审查和扣押财产的决定，于1998年2月15日向甲县人民法院提起行政诉讼。甲县人民法院受理此案后通知乙县公安局应诉，乙县公安局认为甲县法院受理此案系超越管辖权，提出管辖权异议。甲县人民法院对此案是否有管辖权？9.简述行政法律关系和监督行政法律关系以及两者的联系与区别。10.简述行政处罚的听证程序。11.行政诉讼与其他讼诉的共有原则有哪些？12.简述必要的共同诉讼和普通的共同诉讼的区别。13.论述国家行政机关的概念和特征。14.简述行政违法与行政不当的区别。15.论述行政诉讼中原告的诉权。16.试论行政裁决的特征。17.简述行政机关与行政机构的区别。18.简述行政裁决与行政仲裁的区别。19.简述行政监督和行政法制监督及两者的区别。20.简述行政征收与行政征用的区别。21.论述行政授权与行政委托的特征与区别。22.简述第一审行政案件主要程序。23.试论行政合同的作用。24.简述审计权的主要内容。25.什么是司法审查的合法性标准？它包括哪些内容？26.简述行政行为的一般效力。27.简述行政主体的概念及其特征。28.论制定其他规范性文件的作用。29.简述抽象行政行为的特征。30.简述目前我国法律规定的行政裁决的种类。卷I参考答案一.参考题库1.参考答案: 行政诉讼的证据是指一切可以用来证明案件事实情况的材料。这一概念表明行政诉讼的证据是一种材料。行政诉讼证据与其他证据相比有以下特征： （1）行政诉讼证据的广泛性。根据《行政诉讼法》第31条的规定，行政诉讼的证据包括书证、物证、视听资料、证人证言、当事人陈述、鉴定结论、勘验笔录、现场笔录。这里的现场笔录是行政诉讼证据中所特有的。另外，行政诉讼法还规定行政机关必须提供作出具体行政行为时所依据的规范性文件。在这种情况下，可以把规范性文件作为广义上的行政诉讼的证据来理解。从这一角度看行政诉讼的证据具有广泛性的特点。 （2）行政诉讼证据来源的特定性。行政诉讼证据主要来自于行政程序，并且主要是由行政机关提交给人民法院的。这是行政诉讼证据区别于刑事诉讼证据和民事诉讼证据的又一特点所在。行政机关在作出具体行政行为时，应当充分、全面的掌握证据，弄清事实真相后，才能对照相应的规范性文件作出具体行政行为，这就是行政机关遵循的先取证、后裁决的规则。这一规则决定了行政机关向法院提交的证据应当是在作出裁决之前就已经获得的，一旦进入诉讼领域，应当向法院提供。虽然原告也可以向人民法院提供证据，但由于在行政诉讼法律关系中，被告行政机关处于主导地位，使得原告无法获得或者难以获得证据。因此，可以说行政诉讼中证据主要是来自于行政机关，而且这些证据还必须是在行政程序中获得的，尽管法院在诉讼过程中也可以要求原告或者被告提供或者补充相应的证据。 （3）举证责任的承担。诉讼中由谁承担举证责任，是一个极为重要的问题，民事诉讼中遵循谁主张、谁举证的原则，即民事诉讼的举证责任的承担，主要是以当事人是否提出主张为标准。而在行政诉讼中，举证责任是由被告行政机关来承担的，行政机关在行政诉讼过程中应当提出证据证明其行政行为的正确性与合法性，否则将要承担败诉的风险，即法律将不能举出证据证明自己主张而要败诉的风险，确定由作为被告的行政机关来承担，这不同于民事诉讼中的举证责任的分配。 （4）行政诉讼证据审查阶段和方法的特定性。行政诉讼法规定，任何证据均“必须经过法庭查证属实才能作为定案依据”。即将法院审查证据的活动限制在开庭审理过程中，而不应在其他阶段。这是为了加强证据审查的公正性，以便接受当事人和群众的监督。2.参考答案: 行政合理性原则是指行政行为的内容要客观、适度，合乎理性。 行政合理性原则的具体内容： ①行政行为应符合立法目的； ②行政行为应建立在正当考虑的基础上，不得考虑不相关因素； ③平等适用法律规范，对相同的事实不得给予不同对待； ④符合自然规律； ⑤符合社会道德。3.参考答案: 行政立法的主体是指依法取得行政立法权，可以制定行政法规或行政规章的行政机关。 根据我国宪法、组织法及有关法律、法规的规定，我国行政立法的主体有： ①国务院。 ②国务院各部、各委员会。 ③国务院直属机构。我国宪法和国务院组织法虽没有规定国务院直属机构享有行政立法权，但在实践中，直属机构行使着一定立法权，只不过它制定的规章须经国务院批准。 ④省、自治区、直辖市人民政府。 ⑤省、自治区人民政府所在地的市人民政府。 ⑥经国务院批准的较大的市人民政府。 ⑦经济特区的市人民政府。4.参考答案: 行政处罚的一般程序应包括以下步骤： ①立案。知悉相对方实施了违法行为，应填写立案报告表，在经本机关主管负责人审查批准后完成立案程序。 ②调查取证。立案后，行政主体应客观全面公正地调查收集有关证据。必要时，可采用检查、询问、扣押、鉴定等手段。 ③听取申辩与听证。行政主体在调查取证之后和作出处罚裁决之前，应告知被调查人的违法事实，准备对之作出处罚裁决的理由和依据，并给予被调查人申辩的机会，行政主体应充分听取申辩。行政处罚涉及被调查人重大权利的，还应当依法组织听证。 ④作出处罚决定。行政主体经过调查取证，并听取申辩，甚至听证后，根据不同的情况，作出不同的处罚决定。5.参考答案: 行政裁决，是指行政主体依照法律授权，对平等主体之间发生的、与行政管理活动密切相关的、特定的民事争议进行审查并作出裁决的具体行政行为。行政复议，是法定行政复议机关应行政争议特定方当事人的申请，审查对方当事人所作出的具体行政行为的合法性与适当性，并作出相应裁决的行政司法行为。 行政裁决与行政复议的区别在于： （1）两者所解决的争议性质不同。行政裁决的对象是特定的民事性质争议，而行政复议审查的对象是因具体行政行为引起的行政争议。 （2）形成的法律关系主体不同。在行政裁决法律关系中，被裁决者双方地位平等，与裁决主体的关系相同，而在行政复议法律关系中，申请人与复议机关之间是一种救济法律关系，被申请人与复议机关之间是一种监督行政法律关系。 （3）各自所属的理论范畴和研究范围不同。行政裁决属于行政行为范围，而行政复议属于行政救济范围。6.参考答案: （1）行政法与其他部门法一样，具有法的规范作用和一般社会作用。行政法的规范作用表现为，行政法具有指引作用、评价作用、预测作用、教育作用和强制作用。行政法的一般社会作用表现为保障公民权益，维护和巩固社会秩序，推动社会主义政治、经济、文化等事业的发展。 （2）行政法的特殊社会作用： ①行政法保障行政管理的有效实施。行政法对行政管理的保障主要通过确认和赋予行政机关管理权来实现。体现为： A.行政法确认行政权的相对独立性，确认行政权由国家行政机关享有和行使。 B.确立行政机关相对公民、法人和其他组织的行政权力，并赋予行政权以优益性、强制性等属性。 C.行政法保障行政机关对其公务员的管理权。 D.行政法保护行政机关在特别情形下的活动。 E.随着社会的发展，行政法不断确立新的行政权能。 ②行政法保护公民、组织的合法权益。行政权最终来源于公民权利，因此，行政权的行使必须保护和促进公民的合法权益。行政法对公民、组织合法权益的保护是通过建立一系列制度来实现的。 行政法上述两方面的作用是对立统一的，互相依赖、不可偏废，过分强调任何一方面，都是对行政法作用的片面理解，会影响到有机、和谐的行政法律秩序的建立和完善。 （3）在我国目前民主与法制还不健全的情况下，强调行政法对公民、组织的合法权益的保护作用，具有较强的现实意义，因为： ①强调保护公民、组织的合法权益的作用，是法的公平、正义原则在行政法上的特殊要求。 ②强调保护公民、组织的合法权益的作用，符合行政法产生之政治需要。 ③与行政法保障行政管理的有效实施作用的目的相吻合。 ④我国封建思想影响深远、“行政中心”思想比较坚固，行政权失控或法外行政问题比较突出，漠视、侵犯公民权利的现象时有发生。7.参考答案: 行政主体承担行政责任的具体方式有： （1）通报批评。 （2）赔礼道歉、承认错误。 （3）恢复名誉、消除影响。 （4）返还权益。 （5）恢复原状。 （6）停止违法行为。 （7）履行职务。 （8）撤销违法的行政行为。 （9）纠正不当的行政行为。 （10）行政赔偿。 行政相对方承担行政责任的具体方式有： ①承认错误、赔礼道歉 ②接受行政处罚 ③履行法定义务 ④恢复原状、返还原物 ⑤赔偿损失8.参考答案: 乙县公安局基于同一事实，对万某作出限制人身自由和扣押财产两个具体行政行为，万某对这两个具体行政行为不服，向其所在的甲县人民法院提起行政诉讼，甲县人民法院对当事人提起的这两个诉求可以一并管辖，理由如下： 首先，由原告所在地人民法院一并管辖并不违背行政诉讼法的有关特殊地域管辖的规定。行政机关基于同一个事实对同一当事人作出的限制人身自由和扣押财产的两个具体行政行为，从形式上看，收容审查与扣押财产是两个具体行政行为，但实际上，它们是紧密相连、相辅相成的，前者是后者的前提，后者是前者的辅助措施，收容审查的正确与否直接决定着扣押财产的合法性，扣押财产的行为与收容审查是直接相关的，收容审查之诉是主诉，主诉适用特殊地域管辖的规定，从诉也相应的适用行政诉讼的特殊地域规定。 其次，由原告所在地人民法院一并管辖符合行政诉讼法关于管辖的立法精神。根据《行政诉讼法》第17条的规定，行政诉讼由最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖。《行政诉讼法》第18条规定，对限制人身自由的行政强制措施不服提起行政诉讼的，由被告所在地或原告所在地人民法院管辖，这是有关一般地域管辖的特殊规定，其立法目的是为了最大限度的保护原告的合法权益。这样的规定是为了贯彻“两便”原则，保护当事人的权益。行政机关基于同一事实，对同一当事人作出限制人身自由和扣押财产的两个具体行政行为，如果当事人对这两个具体行政行为不服，向原告所在地法院提起诉讼，原告所在地法院对这两个诉求一并管辖，体现了“两便”原则。9.参考答案: 行政法律关系，是指由行政法调整的具有行政法上权利义务内容的行政关系。监督行政法律关系，是指国家有权机关在监督行政行为的过程中，与行政主体之间形成的受行政法规调整的各种关系。 行政法律关系和监督行政法律关系的区别是： （1）在行政法律关系中，行政主体处于主导地位，而在监督行政法律关系中，监督主体处于主导地位，行政主体处于受监督地位。 （2）在行政法律关系中，行政主体与公民、法入或其他组织构成对应双方主体，而在监督行政法律关系中，行政主体与监督主体构成对应主体。 （3）行政法律关系的客体，是指双方主体的权利义务所指向的对象，包括物质财富、精神财富和行为等，而监督行政法律关系的客体主要，是指行政主体的行政行为。 行政法律关系和监督行政法律关系的联系主要有： （1）行政法律关系是监督行政法律关系产生的基础，没有行政法律关系也就没有了监督行政法律关系。 （2）行政法律关系与监督行政法律关系之间可以相互影响。行政主体的行政行为，可能导致监督行政法律关系的产生、变更或消失。反之，监督行政法律关系的变化也可能导致行政法律关系的产生、变更或消失。 （3）相对行政主体而言，监督行政法律关系的非对等性和行政实体法律关系中的非对等性是倒置的。10.参考答案: 行政处罚的听证程序为： ①听证提出。当事人要求听证的，应当在行政机关告知后3日内提出。 ②听证通知。组织听证的行政机关应在听证开始的7月前书面通知当事人。 ③举行听证会。正式听证会由行政主体指定非本案调查取证的与本案无利害关系的人员主持。听证会一般公开举行，双方申辩和质证。 ④制作听证笔录。在听证会进行过程中应制作笔录，当事人签名或盖章。11.参考答案: 行政诉讼与其他诉讼共有的原则包括： ①独立审判原则； ②以事实为依据，以法律为准绳原则； ③当事人诉讼地位平等原则； ④使用本民族语言文字原则； ⑤公开审判原则； ⑥合议、回避、两审终审原则； ⑦辩论原则； ⑧检察监督原则。12.参考答案: 必要共同诉讼与普通共同诉讼的区别在于： （1）必要共同诉讼是因为一个具体行政行为而引起的，普通共同诉讼是因为数个同样的具体行政行为引起的。 （2）因同一个具体行政行为引起的行政诉讼，人民法院必须合并审理，对是否合并审理没有自由裁量的余地；因数个同样的具体行政行为引起的行政诉讼，只有人民法院认为确有必要合并审理时才构成普通的共同诉讼，否则不构成共同诉讼案件。13.参考答案: 国家行政机关是指国家根据其统治意志，按照宪法和有关组织法的规定设立的，依法享有并运用国家行政权，负责对国家各项行政事务进行组织、管理、监督和指挥的国家机关。其特征： （1）具有高度的政治性和权威性； （2）具有执行性和法律从属性； （3）具有相对独立性； （4）具有适应性和创造性； （5）具有统一性和层级性； （6）具有社会性、专业性和服务性。14.参考答案: 第一，行政不当不构成行政违法，它以合法为前提，是合法幅度内的失当，表现为畸轻畸重，显失公正等。 第二，行政不当只基于裁量行为，而行政违法则是针对羁束行为和裁量行为的。 第三，行政违法必然引起行政责任，可以引起惩罚性行政责任和补救性行政责任，而行政不当一般只限于补救性行政责任。 第四，行政违法一旦被确认，一般可溯及其发生时即无效，而行政不当既可只部分影响其效力，也可全部影响其效力。15.参考答案: 行政诉讼中的诉权是指公民、法人或者其他组织认为行政机关及其工作人员的具体行政行为侵犯其合法权益，依照行政诉讼法的规定，请求人民法院予以司法保护的权利。 诉与诉权是两个不同的概念，诉是诉权的表现形式，诉权是诉存在的基础，没有诉权就不可能有诉。但是，反过来，有了诉，诉权才能够得到表现。诉权是抽象的概念，是当事人能够享有某种权利的资格，而诉则是具体的概念，它是享有诉权的人对某个具体事件行使诉权。诉是行使诉权的手段和形式，而诉权是诉的基础。广义的诉权，是指当事人参加诉讼活动时所享有的所有诉讼权利。狭义的诉权，是指当事人向人民法院起诉，请求人民法院以国家审判权保护其合法权益的权利。其实质是起诉权。就行政诉讼而言，由于行政诉讼法的规定，当事人的诉权具有单向性，即只有行政程序中的相对人具有诉权，行政机关无诉权，也没有反诉的权利，只能依法应诉。所以狭义的诉权事实上只涉及原告一方的起诉权，即公民、法人或其他组织认为行政机关的具体行政行为违法，侵犯其合法权益，依法向人民法院起诉，请求司法保护的权利。 行政诉讼中应当充分保护原告的诉权，所谓保护原告诉权，是指人民法院对公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其合法权益，向人民法院起诉，只要符合法定条件，必须依法受理，保护公民、法人或者其他组织的起诉权得到充分有效地行使。保护诉权的依据和重要意义表现在以下几个方面： （1）诉权是宪法和法律赋予公民、法人或者其他组织的一项重要权利。对诉权的保护是法律规定人民法院的重要职责。 （2）行政案件的特殊性，决定了充分保护诉权的必要性。行政诉讼的诉权始终是由公民、法人或其他组织一方行使。由于公民、法人或其他组织在行政管理中与行政机关是管理关系，行政机关享有行政权力，对公民、法人或其他组织有指挥、命令、处罚等权力，而公民、法人或其他组织处于被动的地位，这就使对他们权利的保护成为一个重要的问题。在行政诉讼中，公民、法人或其他组织有主动保护自己权利的启动权，因此，在这一阶段应当使他们的权利得到有效地行使，使他们在行政活动中受到的损害有救济的途径。 （3）起诉权是全部权利中最重要的一项，是行使其他诉讼权利的基础和前提。保护公民、法人或其他组织的起诉权，是通过司法程序保护他们其他诉讼权利和实体权利的前提。 （4）充分保护诉权是行政法制建设的要求。由于我国行政法制建设起步较晚，时间短，不仅在制度上不够完善，而且人们的民主意识、法治意识也不强，这都给保护诉权造成了一定的障碍。正因为如此，法院才有必要充分保护诉权。16.参考答案: 行政裁决是指行政主体依照法律授权，对平等主体之间发生的，与行政管理活动密切相关的，特定的民事纠纷进行审查并作出裁决的具体行政行为。 行政裁决具有如下特征： 1、行政裁决的主体是法律授权的特定的行政机关。其特定性表现在： ①行政裁决权的主体是对民事纠纷有关的行政事项具有管理职权的行政机关。 ②这样的行政机关也只有经法律明确授权后，才拥有对该类民事纠纷的行政裁决权。 2、行政裁决的对象是特定的民事纠纷。传统上，民事纠纷是由法院裁判的，行政机关当然不能裁决属于司法权范畴的民事争议案件。但在特定情况下，为实现行政管理的目标，法律特别规定与行政管理事项有关的个别种类的民事纠纷可以由行政主体裁决。 3、行政裁决是行政主体行使行政裁判权的活动，具有法律权威性。行政裁判权已成为国家行政权的一个重要组成部分，因此，行政裁决权的行使也是国家行政权的一种行使方式，具有应有的法律效力 4、行政裁决是一种特殊的具体行政行为。所谓特殊，一是因为行政裁判权是法律授予的，行政机关只能依法律的授权而实施。二是因为行政机关是居间裁决的公断人而非以管理者的身份出现。三是因为行政裁决依照的是一种准司法程序，不同于一般具体行政行为程序。但是行政裁决还具有具体行政行为的性质和特征，对行政裁决不服产生的纠纷应属行政纠纷。17.参考答案: 行政机关，又称国家行政机关或行政管理机关，是指国家根据其统治意志，按照宪法和组织法的规定设立的，依法享有并运用国家行政权，负责对国家各项行政事务进行组织、管理、监督和指挥的国家机关。行政机构，是指构成国家行政机关的内部各组织单位，具体处理和办理机关内部事务和各项行政事务的若干办公和办事机构。 行政机关与行政机构之间主要有以下区别： （1）是否当然具有行政主体资格不同。行政机关自成立时起就具有行政主体资格，而行政机构原则上不具有行政主体资格，只有法律、法规授权时才为例外。 （2）取得行政主体资格的方式不同。行政机关依照宪法和组织法所赋予的固有职权而取得行政主体资格，而行政机构只有依照法律、法规的明确授权规定而例外取得行政主体资格。 （3）行政机构是行政机关的内部构成单位，通常以行政机关名义进行活动，其行为效果归属于所在的行政机关。18.参考答案: 行政裁决与行政仲裁的区别主要有： 第一，从起源上看，行政裁决作为行政行为的一种方式出现，即行政机关以第三者的身份居间对双方当事人的纠纷予以裁决。而行政仲裁则作为一种民间的活动出现。 第二，从法律后果上看，行政裁决是行政机关运用行政权力的过程，对之作出的裁决不服仍可申请复议或起诉。而行政仲裁，并非行政机关运用行政的过程，对仲裁决定不服，仍可作为民事纠纷向法院提起民事诉讼。19.参考答案: 行政监督，又称行政监督检查，是指行政主体依法定职权，对相对方遵守法律、法规、规章，执行行政命令、决定的情况进行检查、了解、监督的行政行为，其性质是一种依职权的单方具体行政行为，目的在于防止和纠正相对方的违法行为，保障法律、法规、规章的执行和行政目标的实现。行政法制监督，是指各类监督主体对行政活动的监督，主要是指行政主体以外的其他国家机关、组织或个人对行政主体及其公务员是否依法进行行政管理活动所实施的监督。 行政监督和行政法制监督的区别在于： （1）监督的主体不同。行政监督的主体只能是行政主体，而行政法制监督的主体主要是行政主体的组织与个人。 （2）监督的对象和客体不同。行政监督的对象是相对方，客体为相对方的守法和执行行为，而行政法制监督的对象是行政机关及其公务员，客体为行政行为。 （3）监督行为的性质不同。行政监督是一种具体行政行为，而行政法制监督有的具有法律意义，有的不具确有法律意义。20.参考答案: 行政征收，是指行政主体根据法律规定，以强制方式无偿取得相对方财产所有权的一种具体行政行为，其实施必须以相对方负有行政法上的缴纳义务为前提。行政征用，是指行政主体为了公共利益的需要，依照法定程序强制征用相对方财产和劳务的一种具体行政行为。 行政征收与行政征用的区别在于： （1）法律后果不同。行政征收的后果是财产所有权从相对方转归国家，而行政征用的后果则是行政主体暂时取得了被征用财产的使用权，不发生财产所有权的转移。 （2）行为的标的不完全相同。行政征收的标的一般仅限于财产，而行政征用的标的除财产外还可能包括劳务。 （3）能否取得补偿不同。行政征收是无偿的，而行政征用应给予被征用方以相应的经济补偿。21.参考答案: （1）行政授权必须有法律、法规的明文规定为依据，只有法律、法规方能赋予某一社会组织以某项法律上的权力。行政委托虽也应依法进行，但这里“依法”不像行政授权那么严格，在某些行政事项范围内，应当有法律关于委托的明确规定，而在有些行政事项范围内，只要不违背法律精神和法律目的，即可实施委托。 （2）行政授权必须符合法定的方式，其方式有两种，即法律、法规直接授予职权和法律、法规规定由特定的行政机关授予职权。而行政委托的方式，都是行政主体在行政管理活动中，以较具体的委托决定来进行的。 （3）行政授权的法律后果，使被授权的组织取得了所授予行政职权的主体资格，成为该项行政职权的法定主体。行政委托并不发生职权和职责的转移，被委托的组织不能因委托而取得行使被委托职权的行政主体资格。22.参考答案: 第一审行政案件除单独提起的行政赔偿之诉可以适用调解外，其他审理程序一般经过： （1）开庭前的准备，主要是送达法律文书、收集有关证据材料、组成合议庭、公布开庭的时间和地点、通知有关诉讼参与人等。 （2）开庭审理，一审案件无论公开审理与否，都必须开庭审理，审理的步骤包括：宣布开庭，法庭调查，当事人辩论，合议庭评议，宣布判决或裁定。23.参考答案: 行政合同，是指国家行政机关为实现行政管理目标，在其职权范围内，与行政相对方相互协商，意思表示一致而签订的确立、变更或消灭双方权利义务关系的协议。 行政合同是一种富有弹性和灵活性的行政管理形式，虽由双方当事人协商相互意思表示一致而成立，但又保留了行政机关必要的行政优先权，它是行政命令、行政处罚、行政强制等管理手段的重要补充形式，在行政管理实践中得到广泛地适用，起到十分重要的作用。主要表现在： （1）从行政机关方面来说，订立行政合同既可以更好地行使行政职能，保证行政管理目标的顺利、迅速实现，又可以因行政合同的权利义务关系明确而避免互相扯皮、推委，杜绝不负责任的作风。 （2）从相对方来说，订立行政合同既可以使他们更好地发挥主动性、创造性，又使行政合同争议发生后，控告有门、解决有据。对双方来说，既可以提高行政效益，又可以多创造社会财富。24.参考答案: 审计权的主要内容有： （1）调查权。检查被审计单位的帐目、资财和有关文件、资料等；参加被审计单位的有关会议，进行调查并追索证明材料；责成被审计单位纠正违反国家规定的收支，制止严重的损失浪费。 （2）处理权。可以没收非法所得，处以罚款、扣缴款项、停止财政拔款等等。 （3）采取强制措施。必要时可以采取封存帐册和资金等临时措施，并追究直接责任人员和有关领导人员的责任。 （4）通报。通报违反财经法纪的重大案件，表扬遵守和维护财经法纪成绩显著的单位和个人。25.参考答案: 司法审查的合法性标准是指人民法院在审查具体行政行为时判断其是否合法的尺度。它包括以下几个方面的内容： （1）主要证据是否确凿、充分； （2）适用法律、法规是否正确； （3）是否符合法定程序； （4）是否超越职权； （5）是否不履行或迟延履行法定职责。 只有当具体行政行为全部符合上述五项内容才是合法的，缺损任何一项内容则该具体行政行为是不合法的。26.参考答案: 行政行为一旦成立便对行政相对方和行政主体等产生法律上的约束力。每项行政行为的法律效力，视其行为所依据的法律规范、所针对的行政事项及其内容等方面的不同而不尽相同。但一般来看，行政行为都具有以下效力： （1）公定力，即行政主体作出的行政行为不论合法还是违法都推定为合法有效，相关的当事人都应当予以遵守和服从。 （2）拘束力，包括对行政相对方和行政主体等方面均受其拘束。 （3）确定力，即有效成立的行政行为具有不可变更力和不可争辩力。 （4）执行力，是指行政行为生效后，行政主体依法有权采取一定手段，使行政行为的内容得以实现的效力，行政行为所具有的上述效力，是根据其性质从理论上对其所作的概括。27.参考答案: 行政主体是指享有国家行政权，能以自己的名义行使行政权，并能独立地承担因此而产生的相应法律责任的组织。其具有以下特征： （1）它是享有行政权的组织。依法享有行政权是行政主体所必定具有的特征。 （2）行政主体能够以自己的名义行使行政权。能够以自己的名义行使依法拥有的行政权是判断行政机关及其他组织能否成为行政主体的主要标准。 （3）行政主体能独立承担因以自己的名义行使行政权所产生的相应法律责任，某组织仅仅行使国家行政权，实施国家行政管理活动，如不承担因此而产生的相应法律责任，则不是行政主体。28.参考答案: 制定其他规范性文件的活动在实践中大量存在，从加强和健全行政法制的角度来看，有其合理性和必然性。无论是过去还是现在，行政机关制定的其他规范性文件都已经和正在发挥着不可忽视的作用。这些作用主要体现在： （1）有利于规范政府行为，加强和完善我国各级政府的行政法制工作。制定其他规范性文件就其作用而言，实际上是为执行法律、法规、规章而制定，同时它又是有权行政机关作出的一种抽象行政行为，各级人民政府都必须同时采取抽象行政行为与具体行政行为两种手段，缺一不可。 （2）有利于提高政府机关的行政效率，及时解决行政管理过程中出现的新问题。其他规范性文件灵敏度高、针对性强，是能够及时适应新环境、新问题，以弥补行政法规、规章欠缺的更为详细的办法与手段，从而提高行政效率，据以解决新问题。 （3）有利于完善和促进我国行政立法工作。现代社会的急速发展可能随时出现新的行政关系亟待调整，制定其他规范性文件便非常适应，待这种关系稳定成熟后，其他规范性文件便上升为行政法规或规章，既能适应法制社会的发展需要又能起到拾遗补缺的作用。 （4）有利于调动和发挥地方各级人民政府及其所属部门的积极性。国家行政机关依其法定职权和程序制定其他规范性文件，可以“因地制宜，因时制宜”，挖掘潜力，采取灵活、多样的办法进行行政管理，依“法”行政。29.参考答案: 抽象行政行为具有以下特征： （1）对象的普遍性。抽象行政行为以普遍的、不特定的人或事为对象，即它针对的是某一类人或事，而非特定的人或事。 （2）效力的普遍性和持续性，它不是适用于一时一事，而是可以对同类事件反复适用。 （3）准立法性。抽象行政行为必须按准立法程序进行，且具有普遍性、强制性、规范性等法律特征。 （4）不可诉性。在我国，抽象行政行为不是司法审查的对象。公民、法人或其他组织对抽象行政行为不服，不能提起行政诉讼。30.参考答案: 根据目前有关法律的规定，我国行政裁决归纳起来有以下几种： ①损害赔偿裁决。是指行政机关对在平等主体之间发生的因涉及与行政管理相关的合法权益受到侵害而引起的赔偿争议所作的裁决。 ②权属纠纷裁决。是指行政主体对平等主体之间，因涉及到行政管理相关的某一财物的所有权、使用权的归属而发生的争议所作出的确定性裁决。 ③侵权纠纷裁决。是指由于作为平等主体一方当事人的涉及行政管理的合法权益受到另一方侵犯时，当事人依法申请行政机关进行制止，行政机关就此争议作出的制止侵权行为的裁决。卷II一.参考题库(共30题)1.论述追究行政责任的原则。2.简述行政违法的构成要件。3.简述行政处罚与执行罚的区别。4.简述行政诉讼当事人的特征。5.简述行政复议不能受理的案件范围。6.试论行政复议的原则。7.简述行政赔偿义务机关的几种情形。8.简述行政赔偿的范围。9.简述被授权组织和被委托组织的区别。10.某区工商行政管理局与区消费者协会对该区电器市场进行联合检查中，认为个体工商户甲销售的电器不符合质量标准，便共同署名对其作出罚款并没收所有电器的行政处罚决定。甲不服，决定向市工商局申请复议。但他在去市工商局的途中不幸车祸身亡。其子乙遂于第二天向区人民法院提起行政诉讼，没有向市工商局申请复议。该诉讼以区工商局为被告，要求被告撤销行政处罚决定。同时乙一并提起行政赔偿诉讼，要求赔偿因没收电器而造成的经济损失。区人民法院审理该案，追加区消费者协会为共同被告，同时驳回行政赔偿请求，要求原告先向工商局请求解决。法院将区消费者协会和区工商局列为共同被告是否正确？为什么？11.简述行政公平原则有哪些保障制度？12.原告：王某 被告：某海关，某市外经贸局 某市外经贸局干部王某随市经贸代表团到国外进行考察，并在考察途中先后购买了价值3.2万余元的金银首饰、化妆品等，欲带回国内，被中国海关没收，并被处以3000元的罚款。后来，王某所在的市外经贸局又给予王某行政记大过处分。王某认为自己用自有的资金购买自用商品，并无走私意图，海关和本单位对自己的处罚过重，因此向市中级人民法院提起行政诉讼，请求法院撤销海关的处罚和市外经贸局的处分。市中级人民法院受理了王某对海关的诉讼请求，但驳回了王某提出的撤销行政处分的诉讼请求。法院的做法是否正确？为什么？13.简述行政行为无效的法律后果是什么？14.简述行政合同的概念与特征。15.试析在我国市场经济条件下建立、健全行政指导制度的必要性。16.某县河道堤防管理站，根据省河道管理条例，为加强河道管理，对采运沙子的车辆进行截查。1999年3月15日上午，检查人员在迎上河巡逻时，发现在迎上河有乱采沙子车辆。检查人员查明是某建筑公司所为，遂告知该建筑公司准备对其进行处罚。该建筑公司辩称：我公司3月15日并没有到迎上河里采、拉沙子，而是在平安乡平安沙场接沙子5车，有该沙场出具的交款收据和沙场现场人员及司机为证。县河道堤防管理站通过调查认为，建筑公司提供的平安沙场交款收据是事后伪造的，所称的人证也是伪证。因而根据省《河道管理条例》规定，作出了罚款1000元的行政处罚。建筑公司不服，认为县河道管理站的处理决定侵犯了其合法权益，于是向县法院起诉，要求撤销县河道管理站的处理决定，并责令河道管理站赔偿因截车检查而对其造成的经济损失。河道管理站对拉沙车辆拦截检查给被检查人所造成的损失，是否承担行政赔偿责任？17.简述行政授权与行政委托以及两者的区别。18.简述行政诉讼中原告负举证责任的情况。19.简述行政诉讼中的法律规范的冲突形式。20.论行政复议的基本原则。21.试论行政程序法的作用。22.简述行政指导的概念及特征。23.原告：某商场 被告：市工商行政管理局 原告某商场与案外人某开发公司经营部于1998年初，前往福建省石狮市购买各种牌号的旧进口彩电90台，而后私自运至某商场。在销售过程中，消费者以质量低价格高为由向区工商行政管理局反映。区工商局经调查核实后，将尚未出售的26台彩电封存。1998年5月4日，区工商管理局对某商场下达行政处罚决定书，决定没收非法所得及26台旧进口彩电。某商场对处罚不服，向市工商管理局申请复议。市工商行政管理局经审查后，认为某商场私自销售旧进口彩色电视机违反了有关规定，应予处罚；但考虑到某商场由于进货中曾经有关部门核准，某商品质量问题也不应由某商场全部承担，故变更处罚决定，除没收某商场的非法所得外，余下的26台旧进口彩电由有关部门强制收购处理。某商场对市工商行政管理局的复议决定仍不服，遂向人民法院起诉。 在审理过程中，某商场的委托代理人认为，如维持行政机关的处罚决定，对本商场无论是经济及社会声誉方面均会带来不利影响。故请求法院进行调解，对行政机关做些工作，建议不予处罚或减轻处罚。人民法院能否接受该调解请求？为什么？24.论行政法的基本原则。25.简述行政行为被废止的情形及法律后果？26.试举例论述行政强制执行的方法。27.1998年11月，某市沂中区药栓所主任刘某将某县无证非法经营的个体药贩李某以该县药材站推销员的名义，介绍给沂中区人民医院药材科徐某，沂中区人民医院未对李某仔细考察，即由徐某作了进药计划，于1998年12月先后两次从他某处购进假劣药品2万余元。事后，沂中区卫生局认为沂中区人民医院违反了《中华人民共和国药品管理法》第20条、第30条、条34条，根据《药品监督管理行政处罚规定（暂行）》第29条、第32条和第56条第5款的规定，作出以下行政处罚： （1）对查出的假劣药品依法没收。 （2）没收销售假劣药品违法所得人民币7065元。 （3）徐某是本案直接负责人，处以罚款9000元。 徐某对沂中区卫生局的处罚决定不服，向沂中区人民法院提起行政诉讼，请求人民法院撤销卫生局对其作出的第三项处罚。人民法院审理本案时，能否适用《药品监督行政处罚规定（暂行）》的规定？28.我国行政诉讼制度的特点是什么？29.简述行政责任的构成要件。30.简述变更判决。卷II参考答案一.参考题库1.参考答案: 行政责任的追究，是指有权机关根据法律规定和行政责任的构成要件，按法定程序和方式对行政法律关系主体的行政责任的认定和追究过程。在行政责任的追究中，应遵循如下原则 第一，责任法定原则。 所谓责任法定，是指只有法律上的明文规定，才能成为确认和追究违法责任的依据。对违法责任的确认和追究，必须严格依法地行，并严格限制类推适用。只有这样，才有利于有效地防止追究责任的任意性，真正实现法治行政。 第二，责任与违法程度相一致原则。 此原则要求适用于违法责任者的法律责任的种类和形式等必须与违法行为所造成的损害后果以及违法行为的情节和责任能力等相一致，必须根据违法行为的程度适用适当的责任形式，选择适当的强度和方式。追究违法行为的责任，目的在于对受到损害的权益给予适当的补救，惩罚违法行为责任者，以达到教育的目的。为实现此目的，必须严格遵守责任和违法程度相一致的原则。 第三，补救、惩戒和教育相结合的原则 违法责任的追究，往往表现为对违法责任者的惩罚，但最终目的在于对受损害的权益的补救，以恢复法制社会的正常秩序。一定程度的惩罚是必要的，而惩罚的目的是为了教育违法责任者更好地履行职责或义务。所以在确认和追究违法行政责任时，对责任种类、方式和强度等的选择，都应体现补救、惩罚和教育相结合的原则。2.参考答案: 行政违法的构成要件主要有以下四个方面： （1）主体要件。即行政违法的主体必须是行政法主体。行为人具备行政法主体资格，是行政违法的前提，是构成行政违法的首要条件。 （2）行政法主体负有相关的法定义务。行政法关系的内容主要体现在对各主体的权利（权力）、义务（职责）的规定。行政违法是对法定义务的作为或不作为的违反。因此，违反相关的法定义务，是构成行政违法的重要条件之一。 （3）行政法主体有不履行或拖延履行法定义务的行为。 （4）行政违法的主观要件。一般地只要行为人实施了违法行为就视其主观上有过错，法律另有规定的除外。3.参考答案: 行政处罚，是指行政主体依照法定权限和程序对违反行政法规范尚未构成犯罪的相对方给予行政制裁的具体行政行为。执行罚，是指行政主体对拒不履行行政法义务的相对方科处一定数额的金钱给付义务，以促使其履行义务的行政强制方法。 行政处罚与执行罚的区别在于： （1）前提不同。行政处罚是以相对方的违法行为作为前提的，而执行罚所针对的行为不具有严格意义上的违法性。 （2）目的上存在差异。行政处罚的目的是对违法行为实施惩罚并教育行政违法行为入，而执行罚的目的是为了促使相对方履行法定义务。 （3）继续适用上存在差异。行政处罚是一次性适用，对违法行为既已处罚即告结束，而执行罚的适用以义务履行为止，因而可以反复多次适用。 （4）法律性质不同。行政处罚是制裁性行政行为，执行罚只是一种间接强制执行措施。4.参考答案: 行政诉讼中的诉讼当事人的特征有： （1）以自己的名义进行行政诉讼，这是当事人与其他诉讼参与人的主要区别； （2）与案件有直接或间接的利害关系； （3）受人民法院裁判的约束，即对人民法院依法作出的裁判，当事人必须遵守和执行。当事人在不同的诉讼阶段有不同的称谓，在一审程序中他们的称谓为：原告、被告、第三人；在第二审程序中称为：上诉人和被上诉人；在审判监督程序中，如适用第一审程序，仍称为原告、被告和第三人，如果适用二审程序，则称为上诉人和被上诉人；在执行程序中，则称为申请执行人和被执行人。5.参考答案: 根据行政复议条例的规定，公民、法人和其他组织对下列事项不服，不能申请复议，即不属于行政复议受案范围的事项有： （1）对行政法规、规章或者具有普遍约束力的决定、命令不服的； （2）对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定不服的； （3）对民事纠纷的仲裁、调解或者处理不服的（但是行政机关对土地、矿产、森林等资源所有权或使用权归属的处理决定除外）； （4）对国防、外交等国家行为不服的。6.参考答案: 根据《行政复议法》的规定，行政复议的原则有以下几条： （一）行政复议应当合法、及时、准确和便民的原则。它又包括以下四个方面的内容： 1、合法原则。即行政复议机关，必须严格地按照宪法和法律规定的职责权限，以事实为依据，以法律为准绳，对行政管理相对方申请复议的具体行政行为，按法定程序进行审查，并根据不同情况依法作出不同的复议决定。 2.及时原则。即行政复议机关应当及时受理应该受理的复议申请，及时作出复议决定，并对复议当事人不服复议裁决的情况及时予以处理。 3.准确原则。即行政复议机关在审理复议案件时，应当准确地查明作出具体行政行为的事实真相和对行政相对方合法权益的侵犯情况，对事实作出准确的定性，并准确地适用相应的法律。 4、便民原则，即行政复议机关应当尽可能地为申请人提供便利条件，使其在尽量节省费用、时间、精力的情况下充分地行使复议申请权。 （二）行政复议机关依法独立行使行政复议权的原则。该原则包括以下三个方面要求： 1.行政复议权只能由法律、法规规定的国家行政机关专门享有。 2.行政复议机关必须严格依照法律、法规规定行使行政复议权。 3.行政复议机关在其法定职权范围内，依法独立行使行政复议权，不受任何非法干涉。 （三）一级复议的原则。即对具体行政行为的复议，以上一级国家行政机关的复议决定为终局决定，复议决定书下达后行政相对方不得再向上级国家行政机关申请复议。 （四）对具体行政行为是否合法和适当进行审查的原则。在行政复议中，行政复议机关既要对具体行政行为的合法性进行审查，又要对它的适当性进行审查，两个方面同时进行，从而达到监督作出具体行政行为的国家行政机关依法行政的目的。 （五）不适用调解原则。在行政复议中，行政复议机关不能让行政争议双方自行解决，也不能在争议双方之间进行调解。 （六）书面复议原则。即在行政复议中，行政复议机关一般只对复议案件的书面材料进行审理，从而简化程序。在某些情况下，复议机关认为必要时，可以采取其他方式审理复议案件。7.参考答案: 行政赔偿义务机关，是指依法履行赔偿义务，接受行政赔偿请求、支付赔偿费用、参加赔偿诉讼程序的行政机关。行政赔偿义务机关主要有以下几种情形： （1）行政机关为赔偿义务机关。行政机关和行政机关工作人员在行使职权时侵犯公民、法人或其他组织合法权益造成损害的，该行政机关或该工作人员所在的行政机关为赔偿义务机关。 （2）共同赔偿义务机关。两个以上行政机关共同实施违法行政行为造成行政相对方合法权益损害的，共同实施违法行政行为的行政机关为共同赔偿义务机关。共同赔偿义务机关负连带行政赔偿责任，赔偿请求人可向共同赔偿义务机关中的任何一个赔偿义务机关要求赔偿，该赔偿义务机关应当先予赔偿。 （3）法律、法规授权的组织。法律、法规授权的组织在行使被授予的行政职权时，侵犯公民、法人或其他组织合法权益造成损害的，该被授权的组织为赔偿义务机关。 （4）委托的行政机关。受行政机关委托的组织或个人在行使受委托的行政权力侵犯公民、法人或其他组织合法权益造成损害的，委托的行政机关为赔偿义务机关。 （5）行政赔偿义务机关被撤销后的责任承担。赔偿义务机关被撤销的，继续行使其职权的行政机关为赔偿义务机关；没有继续行使其职权的行政机关的，撤销该赔偿义务机关的行政机关为赔偿义务机关。 （6）经复议后的赔偿义务机关。经复议机关复议的，最初造成侵权行为的行政机关为赔偿义务机关，但复议机关的复议决定加重损害的，复议机关对加重的部分履行赔偿义务。8.参考答案: 行政赔偿范围是指国家对哪些行政行为造成的损害予以赔偿，哪些损害不予赔偿，即承担赔偿责任的领域。我国行政赔偿的范围是： （1）对侵犯人身权的行政赔偿 ①违法拘留或违法采取限制人身自由的行政强制措施的行为； ②非法拘禁或者以其他方法非法剥夺公民人身自由的行为； ③以殴打等暴力行为或者唆使他人以殴打等暴力行为造成公民身体伤害或者死亡的； ④违法使用武器、警械； ⑤造成公民身体伤害或者死亡的其他违法行为。 （2）对侵犯财产权的行政赔偿 ①对违法罚款、吊销许可证和执照、责令停产、停业、没收财物等行政行为侵犯财产权的，受害人有权取得行政赔偿； ②违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的，受害人有权取得国家赔偿； ③违反国家规定征收财物，摊派费用的，受害人有权取得赔偿； ④造成财产损害的其他违法行为。 （3）国家不予赔偿的情形 ①行政机关工作人员实施的与行使职权无关的个人行为； ②因公民、法人或其他组织自己的行为致使损害发生的； ③法律规定的其他情形。9.参考答案: （1）性质不同。 （2）产生的依据不同。 （3）行为的后果不同。10.参考答案: 不正确。法律规定，公民、法人或其他组织对行政机关和非行政机关以共同的名义作出的具体行政行为不服向人民法院提起行政诉讼的，应以行政机关为被告，非行政机关不能作被告。本案中，消费者协会是非行政机关组织，其不能成为行政诉讼的被告，法院将其和区工商局列为共同被告是错误的。11.参考答案: 为保障公平原则的真正实现，一般通过法律或政策确立如下制度： 1、回避制度。在行政程序中，与行政相对方或行政事项有利害关系的公务员必须避免参与有关行政行为，以确保行政行为形式上的公正性。 2、会议制度。在行政首长负责制的基础上，对于某些重大的问题，特别是有关专业性强、技术性要求较高的事务，或者公共性极强的问题，应由若干公务员组成一定的会议或委员会。以合议的形式作出行政行为，以保证行政行为实际的公正性。 3、听证制度。听证程序使行政机关能够广泛听取各方面的意见，从而公正、合法地作出行政决定，并有利于形成公民参与行政决定、监督行政执法的良好机制，以强化行政机关及其执法人员的自我约束和监督，减少行政争议、提高行政效率。 4、调查制度。行政主体要作出某项具体行政行为，必须首先进行充分的调查，以查明与行政行为的作出有关的一切事实真相。12.参考答案: 行政行为以其适用与效力作用的对象的范围为标准，可以分为内部行政行为和外部行政行为。所谓内部行政行为是指行政主体在内部行政组织管理过程中所作的只对行政组织内部产生法律效力的行政行为。所谓外部行政行为，是指行政主体在对社会实施管理活动的过程中针对公民、法人或其他组织所作的行政行为。划分内部行政行为和外部行政行为的意义在于： （1）内部行政行为适用内部行政规范，因而也只能用法定的内部手段和方式去进行；而外部行政行为适用于社会行政等外部行政规范，因而能够采用相应的法律、法规所规定的各种手段和方式去进行。由此可以看出，内部行为与外部行为的内容和方式不同，两者的意义各不相同。 （2）在内部行政争议和外部行政争议的救济途径上也是各不相同的，对内部行政行为发生的争议不得适用行政复议和行政诉讼；而外部行政争议在符合法定条件下，可以适用行政复议和行政诉讼程序。 我国《行政诉讼法》未将内部行政行为列为司法审查的范围。因此，在本案中，人民法院只受理当事人对海关的行政处罚提起的诉讼，而不受理对行政机关所给予的行政处分所提起的诉讼的做法是正确的。13.参考答案: 行政行为无效的法律后果有： ①行政相对方可在任何时候请求有权国家机关，如行政机关、行政机关的上级机关、人民法院宣布行为无效。 ②有权国家机关可在任何时候宣布相应行政行为无效。 ③行政行为被宣布无效后，行政主体通过该行为从行政相对方处获取的一切均应返还相对方；所给予相对方的一切义务均应取消，对相对方所造成的一切实际损失，均应赔偿。行政主体通过相应无效的行政行为所给予相对方的一切权益，均应收回。总之，行政行为被宣布无效后，被行政行为改变的状态应尽可能恢复到行为以前的状态。14.参考答案: 行政合同是指行政主体为了行使行政职权，实现特定的行政管理目标，而与公民、法人或其他组织经过协商，相互意思表示一致所达成的书面协议。它的特征如下： （1）行政合同的当事入一方必定是行政主体。行政合同只能在行政主体之间，或与其工作人员，或与公民、法人或其他组织之间签订，而不能在平等主体的公民、法人或其他组织之间签订。 （2）签订行政合同的目的是为了履行行政职权，实现特定的行政管理目标，若行政主体订合同时不具备上述目的条件，所签合同则不是行政合同。 （3）行政合同以双方意思表示一致为前提，属于双方行政行为，但相对方的意思表示受到一定程度的限制。 （4）在行政合同的履行、变更或解除中，行政主体享有优益权，但并非行政主体可随意变更或解除合同，而是受一定条件的制约。 （5）行政合同纠纷常常通过行政法的救济途径解决。15.参考答案: 行政指导，是指行政主体在职权或其所管辖的事务范围内，为适应复杂多变的经济和社会生活需要，基于国家的法律或法律原则，适时灵活地采取非强制手段，在行政相对方的同意或协助下，实现一定行政目的的行为。 在市场经济条件下建立、健全行政指导制度的必要性表现在： （1）行政指导是巩固和发展社会主义市场经济的要求。在市场经济条件下，不可能完全取消政府对经济和社会的干预，但又不能强制进行，市场经济必然要求灵活的富有弹性的行政管理手段，行政指导就成为必然选择。 （2）行政指导是转变政府职能和行政模式的要求。在过去，我国政府职能主要靠行政命令直接干预和管理经济，行政模式也是一种“官本位”的全面管制模式。在发展市场经济过程中，弊端很多。实行行政指导自然是经济体制转轨、深化改革、转变政府职能和行政模式的必然结果和客观要求。 （3）行政指导是现代行政法制成本效益原则的要求。行政指导是一种有利于提高社会综合效益的行政管理方式，采用行政指导有利于： （1）降低管理本身成本； （2）降低社会成本； （3）更为有效地实现行政管理目标。由此观之，行政指导是现代行政法制成本效益原则的客观要求。16.参考答案: 根据《国家赔偿法》规定，行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯人身权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利： （1）违法拘留或者违法采取限制公民人身自由的行政强制措施的； （2）非法拘禁或者以其他方法非法剥夺公民人身自由的； （3）以殴打等暴力行为或者唆使他人以殴打等暴力行为造成公民身体伤害或者死亡的； （4）违法使用武器、警械造成公民身体伤害或者死亡的； （5）造成公民身体伤害或者死亡的其他违法行为。 有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利： （1）违法实施罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚的； （2）违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的； （3）违反国家规定征收财物、摊派费用的； （4）造成财产损害的其他违法行为。行政机关及其工作人员如果违法行使职权对拉沙车辆拦截检查，其应当承担行政赔偿责任。但县人民法院通过审理查明，原告所称其车子在平安沙场拉沙子与事实不符，交款收据也是伪造的，被告所作的行政处罚，符合省《河道管理条例》规定，是正确的。原告要求被告赔偿因被告依法拦截其沙车、进行检查而造成的经济损失的请求无法律依据。17.参考答案: 行政授权，是指法律、法规将某项或某一方面的行政职权的一部分或全部，通过法定方式授予某个组织的法律行为。行政委托，是指行政主体将其职权的一部分，依法委托给其他组织或个人来行使的法律行为。 行政授权与行政委托是两种不同的法律行为，其区别如下： （1）依据要求不同。行政授权必须有法律、法规的明文授权规定为依据，而行政委托虽然也必须依法进行，但是有些行政事项范围内的委托无须有法律明文规定，只要不违背法律的精神和目的即可。 （2）法定的方式不同。行政授权必须以法律、法规直接授予职权方式或法律、法规规定由特定行政机关授权的方式来进行，而行政委托必须以较具体的委托决定方式来进行。 （3）法律后果不同。行政授权的结果发生职权职责转移，使被授权者获得该项职权职责，或者取得行政主体资格，或者增加和扩大了行政职权。 （4）对象不同。行政授权的对象只能是一定的组织，而行政委托的对象可以是组织也可以是个人。18.参考答案: 根据（若干问题的解释）的规定，原告在行政诉讼中也要承担相应的举证责任，这是符合行政诉讼性质的要求。《若于问题的解释》第27条规定了原告负举证责任的几种情况。 （1）证明起诉符合法定条件。《行政诉讼法》第41条规定了提起诉讼的四个条件：一是原告是认为具体行政行为侵犯其合法权益的公民、法人或其他组织；二是有明确的被告；三是有具体的诉讼请求和事实根据；四是属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖。但是证明原告起诉超过法定期限应由被告证明。 （2）在起诉被告不作为的案件中，证明其提起申请的事实。在行政诉讼过程中，提出曾经向行政机关提出申请的事实，是原告的主张，该主张应当由原告承担证明责任。只要原告证明其曾经提出过申请的事实，被告就应当承担证明其不作为符合法律规定的责任，否则将承担败诉的后果。 （3）在行政赔偿诉讼中，证明因受被诉行政行为的侵害而造成损害的事实。根据行政诉讼法的规定，行政赔偿诉讼适用单独的诉讼赔偿程序，基本上与民事诉讼程序相同。行政赔偿案件的审理，无论是单独审理还是合并审理，都应以确认具体行政行为违法为前提。因此，在行政赔偿案件中，原告应当对其主张承担证明责任。 （4）其他应当由原告负举证责任的事项。这是关于原告负举证责任的兜底条款。考虑到审判实践的复杂性，作此兜底规定，以免疏漏。19.参考答案: 行政诉讼中法律适用冲突是指人民法院在审判行政案件时，发现对同一法律事实或关系，有两个或两个以上的法律文件作了不同的规定，法院适用不同的法律规定就会产生不同的裁判结果。法律适用冲突的种类主要有以下几种： （1）特别冲突。特别冲突是指我国行政法规体系中的特别规定与普通规定之间的冲突。 （2）层级冲突。层级冲突是指各种法律效力等级不相同的法律文件就同一事项的规定不相一致而产生的法律适用的冲突。 （3）平级冲突。平级冲突是指制定机关不同，当法律效力层级相同的各种法律文件就同一事项有不同的规定而产生的法律适用冲突。 （4）新旧法冲突。是指新的行政法律规范与旧的行政法律规范相抵触而产生的法律适用冲突。 （5）人际冲突。人际冲突是指由于公民的民族、种族或身份的不同，法律对其权利、义务规定而产生的法律适用冲突。 （6）区际冲突。区际冲突，是指不同行政区域的行政法律文件的规定不同而产生的法律适用的冲突。20.参考答案: ①保护行政相对人的合法权益维护、监督行政主体依法行使职权在行政复议的整个过程中，行政复议机关都应把保护行政相对人的合法权益放在首位。与此同时，实现对行政主体依法行使职权的监督，防止和纠正行政主体违法或不当的具体行政行为。 ②依法复议不受非法干预复议机关对被申请复议的具体行政行为的审查、裁决完全根据法律、法规进行，不受其他机关、社会团体和个人的非法干预。 ③对具体行政行为合法性和适当性进行审查。在行政诉讼中，法院只对具体行政行为的合法性进行审查。而在行政复议中，复议机关既审查具体行政行为的合法性，又审查具体行政行为的适当性。 ④合法、及时、公正、公开、便民； ⑤一级复议制行政复议实行一级复议制即申请人申请复议后，对复议裁决不服，只能依法提起行政诉讼，不能向复议机关的上一级机关再申请复议。 ⑥不适用调解复议机关审理复议案件如同人民法院审理行政案件一样，一律不实行调解。21.参考答案: 一般说来，行政程序法具有如下三种作用： （1）监督和控制行政权的作用。依法行政，是行政合法性原则对行政主体进行行政活动的基本要求。行政主体作出行政行为，必须履行一定的法定程序，这既有利于防止行政主体主观臆断、武断专横地行使权利，又赋予其他行政机关、社会组织和公民个人以监督和控制行政权的机会和权利。 （2）保护相对方合法权益的作用。程序法的建立和完善，在客观上为避免行政机关的主观武断提供了保证。相对方不仅享有了解和知悉与自己有关的行政行为的权利，而且可以通过听证等法定程序，直接陈述自己的观点与看法，不仅可以求得较为充分的救济，而且其参与行政行为的决定过程，是现代民主国家公民参政权的具体体现。 （3）提高行政效率的作用。行政事务具有多变性和复杂多样性，因此，处理行政事务的迅速、简便和经济，构成了行政程序中的效率原则的核心。对行政活动的有关方式、时限等法律规定和要求，成为提高行政效率的直接保障。22.参考答案: 行政指导，是指行政主体在其职责、任务或其管辖的事项范围内，为适应复杂多变的社会和经济的需要，根据国家政策、法律、法律原则与精神等，在相对方的同意与协助下，适时灵活地采取非强制手段，以有效地实现一定的行政管理目标而不直接产生法律后果的行为。其主要特征为： （1）行政指导是行政主体的社会管理行为。只有具备行政主体资格的行政机关或法律、法规授权的组织才能实施行政指导行为。 （2）行政指导运用的范围极其广泛，其方法多种多样。 （3）行政指导属于“积极行政”的范畴。 （4）行政指导是符合现代行政法治原则的一种具有行政活动性质的行为。 （5）行政指导是一种柔性的不具有法律强制力的行为。 （6）行政指导是一种不直接产生法律后果的行为。23.参考答案: 我国《行政诉讼法》第50条规定，人民法院审理行政案件，不适用调解。行政诉讼的被告是国家机关，即行使国家行政权力的机关。国家行政机关的行政权体现着国家意志，任何机关或个人均不得进行转让、放弃，即无权处理和处分。在行政诉讼中，被告只能处分某些诉讼上的权利，如果委托代理人为诉讼，不能超越权限处分实体权利。既然被告无权处分实体权利，调解也就没有存在可能了。人民法院在审理行政案件时，主要是就国家行政机关所实施的行政处罚决定是否合法进行审查，如果进行调解，不仅有损于国家法律的严肃性，而且会侵犯公民的合法权益。 行政案件反映的是一种纵向的管理和被管理的行政法律关系，它不同于平等主体之间的民事法律关系，不存在争议双方的相互让步来协商解决行政管理上的问题。因此，行政案件的审理不适用调解结案的方式。人民法院只能依据事实和法律进行裁判。但就行政案件中的有关行政赔偿部分，法院可以根据当事人的请求及诉讼双方的要求进行调解。如调解成功，人民法院应出具行政赔偿调解书。24.参考答案: 行政法的基本原则即行政法治原则，它是贯穿于行政法关系之中，指导行政法的制定与实施的根本原理或基本准则，具有不可替代的非常重要的作用。行政法治原则作为法治原则在行政法上的反映，涵盖了对行政法主体的所有要求，对行政主体的要求可概括为依法行政，对其他行政法主体的要求则是必须守法，依法监督行政行为等。 行政法治原则可具体分解为行政合法性原则、行政合理性原则、行政应急性原则。 行政合法性原则是指行政权的存在、行使必须依据法律，符合法律，不得与法律相抵触，它是行政法治原则的重要组成