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跨国网络诈骗犯罪的困境与完善路径研究目录31643目录 3207871.引言 5190301.1研究背景及意义 5285661.1.1跨国网络诈骗犯罪的研究背景 547481.1.2跨国网络诈骗犯罪研究的现实意义 5254711.2国内外研究现状 6116071.2.1国外研究现状 669521.2.2国内研究现状 6110932.跨国网络犯罪的概念界定及特征 7314582.1跨国网络犯罪的概念界定 795162.1.1跨国犯罪 7204562.1.2跨国网络犯罪 7137232.2比较分析跨国犯罪、涉外犯罪与国际犯罪 8273302.2.1概念比较 842842.2.2内涵比较 997122.3跨国网络犯罪的特征 927163.跨国网络犯罪的构成要件 116893.1跨国网络犯罪的客体 11121223.2跨国网络犯罪的主体 1153993.3跨国网络犯罪的客观要件 12249333.4跨国网络犯罪的主观要件 124733.5跨国网络诈骗犯罪 12221694.打击跨国网络诈骗犯罪面临的现实挑战 1390754.1跨国网络诈骗犯罪治理的现状 13213164.1.1国内跨国网络诈骗犯罪治理 13229414.1.2国际跨国网络诈骗犯罪治理 13149454.2跨国网络犯罪存在的问题 14238374.2.1刑事管辖权冲突 1411534.2.2跨境电子取证困难 148934.2.3引渡条例存在局限性 15315545.打击跨国网络诈骗犯罪的完善路径 15310285.1明确刑事管辖与国际司法协助 15177375.2规范电子取证规范和途径 16282185.2.1电子取证困难的原因 16284255.2.2电子取证的方式途径 16205175.3建立有机统一的“引渡”国际公约 16161076.总结与展望 1717979参考文献: 171.引言1.1研究背景及意义1.1.1跨国网络诈骗犯罪的研究背景2019年上半年,东营市公安机关总计侦破了涉及跨国电信网络诈骗的违法案件350起,并且成功将该市逮捕的30名涉及跨国网络诈骗的违法犯罪嫌疑人全部通过批捕和移诉,这是山东省东营市公安局为应对如何破解涉及跨国电信和网络诈骗违法案件所面临的犯罪现场事实而引发的取证难、认定难、管辖难问题上的一个成功案例东营警方侦破跨国跨境电信网络诈骗案件350起[J].中国防伪报道,2019(09):95-96.。东营警方侦破跨国跨境电信网络诈骗案件350起[J].中国防伪报道,2019(09):95-96.随着互联网移动终端不断普及,各种传统犯罪突破了空间限制,在向新型网络犯罪不断转化,且发展十分迅速,并呈现出社会化、产业化、族群化、独立化等新特征,侵财犯罪手段更是层出不穷。网络犯罪尤其是跨国网络诈骗犯罪的社会危害性正在不断扩大,比如2015年广东侦破近年来最大的一次跨国网络诈骗犯罪案的受害者涉案金额上亿元,严重威胁到国内公民的生命财产安全和人身安全。跨国、跨地域的网络诈骗犯罪频发,给国家网络安全治理带来了不小的挑战,由于各国司法体制和法律制度不同,加上沟通不畅、犯罪分子属于有组织有预谋的犯罪等,使我国司法机关在调查取证、犯罪事实认定以及管辖、引渡等方面的工作大大增加了难度,所以非常有必要研究新型跨国网络诈骗犯罪的治理方法。1.1.2跨国网络诈骗犯罪研究的现实意义党的十八大报告明确提出了我国全面依法治国的总目标就是加快构建社会主义法治体系,建立社会主义法治国家习近平在中国共产党第十九次全国代表大会上的报告。而互联网安全既是总体国家安全观不可忽视的一部分,又是依法治国战略上非常重要的一环。互联网非法外之地,与现实社会一样要兼顾自由与秩序。坚持依法治网、依法办网、依法上网,营造“天朗气清”的网络环境,守护好公民的财产安全,是加快推进习近平在中国共产党第十九次全国代表大会上的报告习近平总书记强调,“没有网络安全就没有国家安全。”“要维护人民群众合法权益、依法严厉打击网络黑客、电信网络诈骗、侵犯公民个人隐私等违法行为,切断网络犯罪利益链条,持续形成高压态势,维护人民群众合法权益金毅.学习宣传贯彻《网络安全法》织牢织密网络安全网[J].伊春日报,2019.。”由于互联网的开放性,经济、政治、文化、社会、生态、国防安全等领域都与互联网金毅.学习宣传贯彻《网络安全法》织牢织密网络安全网[J].伊春日报,2019.中国一直以积极的态度参与共商、共建、共享的全球治理,在新一轮的信息技术与全球网络安全治理中也展现出了一个负责任的大国形象。跨国网络犯罪危害的是所有国家的主权安全和人民的合法权益,各国只有在国际层面共同合作,才能更有效地打击网络犯罪,共享互联网技术发展带来的成果和机遇,从而推进网络空间命运共同体的形成。1.2国内外研究现状1.2.1国外研究现状自互联网问世以来,国内外对跨国网络犯罪和刑事管辖制度分别展开了大量研究。由于跨国网络犯罪的特殊性,现有的国际刑事管辖制度并不能满足有效打击这种新型犯罪的需要。如美国著名学者谢里夫·巴西尼奥就曾在其著作设立专章,针对传统跨国犯罪的犯罪类型分析了国际刑事及其司法合作的形式及意义,但遗憾的是,他并没有将其与跨国网络诈骗犯罪的这种新型犯罪联系起来。1.2.2国内研究现状当今发达国家与发展中国家之间在意识形态政治领域中存在的矛盾和利益冲突极其激烈,关于对跨国网络诈骗犯罪的国际治理规则的设计也一直争论不休。跨国网络诈骗犯罪作为从传统跨国犯罪发展而来的一种新型犯罪,对其适用的刑事管辖也突破了传统的刑事管辖理论,新形势下的国际刑事管辖理论如何建立、以及建立以后如何有效解决跨国网络诈骗犯罪等新型犯罪的管辖权问题,也引起了国内学者的激烈讨论。2.跨国网络犯罪的概念界定及特征2.1跨国网络犯罪的概念界定2.1.1跨国犯罪跨国犯罪的概念,在目前的学术界中并没有统一的看法。从语义的角度看,跨国犯罪(TransnationalCrime)泛指跨越本国国境的犯罪;从法域的角度看,跨国犯罪指犯罪行为或结果发生在不同的国家,同时适用两个或多个法域;从跨越国境线的角度看,国际刑法理论家安德烈·博萨学者提出,所谓的跨国犯罪,是指一种具有反社会性的犯罪,即犯罪行为的准备、实施或结果跨越了至少两个以上国家的国境线,使得至少两个以上的国家能够对其实施刑事处罚周明.国际犯罪、涉外犯罪与跨国犯罪关系的厘清[J].江西警察学院学报,2014(05):116-119.周明.国际犯罪、涉外犯罪与跨国犯罪关系的厘清[J].江西警察学院学报,2014(05):116-119.本文采用的观点是国境线说,但范围有所扩大。传统型跨国犯罪通常是以物理意义上的国境线为国界,国境线是可以具体衡量的,只要行为人实施的具体犯罪行为或者造成的犯罪结果中有一部分或全部位于不同国家的领域内,就可以认为是跨国犯罪。但随着以网络为工具实施的跨国诈骗、跨国盗窃等新型跨国网络犯罪的日益增多,虚拟的国境线也成为了衡量犯罪行为或者犯罪结果是否构成跨国的标准。这里所说的犯罪行为就包括了犯罪预备、犯罪着手、犯罪实施、犯罪完成以及犯罪结果发生的全过程,犯罪结果不仅是指具体的犯罪结果的发生,还包括对另一国产生的抽象影响,《联合国打击跨国有组织犯罪》中就规定了如果一个犯罪行为是在某一国境内实施,对另一国产生了一定程度的影响,那么也属于跨国犯罪的范畴周明.国际犯罪、涉外犯罪与跨国犯罪关系的厘清[J].江西警察学院学报,2014(05):116-119.周明.国际犯罪、涉外犯罪与跨国犯罪关系的厘清[J].江西警察学院学报,2014(05):116-跨国网络犯罪传统的跨国犯罪多以现实存在的国境线为认定标准,而随着网络社会的崛起和云时代的到来,以计算机技术和跨国电信网络为依托的新型跨国犯罪正不断涌现,已经严重威胁到了主权国家的网络安全。云服务的技术可以使电子数据出现在世界的任何一个地方,而不仅仅局限于本地区或者本国的领域之内。网络犯罪,指行为人通过计算机技术,依托网络对系统或者信息进行攻击、破坏,造成系统瘫痪或信息丢失的后果从而进行其他犯罪,以达到非法目的。于立婷.“云时代”网络犯罪问题的国际法研究[J].法制博览,2019(21):214.跨国网络犯罪是在网络犯罪的基础上发展而来的,最大的特点是跨地域性,突破了犯罪只发生在本国领域内的地域限制,于立婷.“云时代”网络犯罪问题的国际法研究[J].法制博览,2019(21):214.2.2比较分析跨国犯罪、涉外犯罪与国际犯罪2.2.1概念比较从字面语义上来说,跨国犯罪,涉外犯罪和国际犯罪三个词汇在概念上似乎没有太大的区别,在很多文献里甚至是混淆使用的。这可以说是一个司空见惯又细微到难以厘清的问题。我们知道,名词概念相互之间的关系无外乎包含与被包含、相互交叉或者是内涵与外延上的全同关系。要区分他们,还是得先从他们的基本概念开始。前面我们提到,只要犯罪主体、犯罪行为或犯罪结果其中有任何一部分或全部涉及到两个及两个以上的国家,这个犯罪行为不再局限在一个国家或者地区的领域内,就可以认为是跨国犯罪。跨国犯罪最显著的特点就是它的跨国性。而随着互联网通讯云技术的发展,跨国犯罪的范围不仅包括跨越了传统国境线的传统犯罪,也包括不需要真正跨越国境线就可以实施的跨国网络诈骗、跨国网络盗窃、跨国窃取个人隐私信息等的新型犯罪。比如说国籍是A国的犯罪分子在B国给C国的受害者发诈骗信息,让其打钱到D国的账户,并在E国进行洗钱销赃。这种行为就跨越了五个国家的虚拟的国境线。涉外犯罪是指犯罪构成要件包含有涉外因素的犯罪,因其不局限在本国领域内,也就不能一概而论地直接适用本国法律对其进行管辖。涉外犯罪的概念也可以从程序法和实体法的角度对其进行界定,如张筱薇学者认为,从程序法意义上来说,涉外犯罪是指虽然包含涉外因素但是发生在本国领域内,能根据本国的刑事诉讼法律规定对行为人提起诉讼进行管辖的刑事审判周明.国际犯罪、涉外犯罪与跨国犯罪关系的厘清[J].江西警察学院学报,2014(05):116-119.。实体法意义上的涉外犯罪则是指只要构成要件的部分或者全部具有涉外性质就可以作为犯罪进行处罚周明.国际犯罪、涉外犯罪与跨国犯罪关系的厘清[J].江西警察学院学报,2014(05):116-119.国际犯罪的概念也没有一个统一的认识,大部分国际条约都是以列举的形式来对国际犯罪下定义,如《国际刑法典草案》通过列举大量严重危害人类社会的犯罪种类来定义国际犯罪的范畴,如战争罪、违反人道罪、酷刑罪、非法药物试验罪、海盗罪等。但从实体法上来说,国际犯罪和涉外犯罪的定义非常相似,都属于只要构成要件包含涉外因素即可作为犯罪予以惩处的行为。2.2.2内涵比较国内有的学者认为跨国犯罪、涉外犯罪以及国际犯罪的关系与人类社会的发展进程有着千丝万缕的联系,即所有的犯罪最初都是局限于一国国内领域发生的。随着人类社会交往的频繁和交通运输工具的便利,犯罪逐渐突破了地域的限制,开始有了涉外因素,在涉外犯罪的基础上进一步发展成了跨国犯罪。跨国犯罪发展到了一定程度,就出现了对整个人类社会危害性极其严重的犯罪,比如大规模的侵略的战争罪。本文认为,跨国犯罪、涉外犯罪以及国际犯罪在出现顺序上并没有一定的联系。在国家的概念出现之前,这几种犯罪行为也是客观存在的常态行为,也就是说古已有之,在远古人类和原始社会中就不能说明完全不存在。当国家的概念出现之后,才人为地对其制定了相对明确的划分标准和分类。此外,国际犯罪的种类是这三个犯罪种类当中最少的一个,国际社会对其的规定也是最严格保守的,但这并不能说明国际犯罪一定是最晚出现的。同样,跨国犯罪虽然与国际犯罪有着非常密切的联系,在内涵上还具有交叉关系,比如说一些劫持航空器犯罪、贩卖毒品犯罪等危害性质严重、威胁到国际社会的共同利益的跨国犯罪的内涵与国际犯罪是重合的,在时间的出现早晚上也没有先后之分。至于涉外犯罪,本质上是一种特殊的国内犯罪,接受国内法法律制度规定的司法机关的管辖,不会因为某些行为主体、行为、结果等部分或全部要件涉及两个及两个以上国家就成为国际犯罪,通常需要一个或人或物的连接点,是否构成犯罪完全由国内刑法规定。跨国网络犯罪作为跨国犯罪的一种新型犯罪形式,同样和涉外犯罪、国际犯罪有着内涵上的交叉和区别关系。2.3跨国网络犯罪的特征跨国性。跨国性是跨国网络犯罪中最突出的特征之一。互联网云技术的发展加快了电子贸易的全球性流动,使得人们的学习、工作和生活突破了地域、时间和空间上的限制,人们的跨境电子支付和商贸交易频率也达到了一个前所未有的高度,但是网络风险也随之增加。出于逐利的目的,许多犯罪分子铤而走险,运用互联网工具,实施跨国诈骗、跨国盗取个人信息等用于非法目的的犯罪,而且由于跨国维权难度大,很多受害人可能因为达不到涉案金额或者时间金钱成本较高而选择不报案,所以,除非是涉案金额很大,损失极其严重,才会选择报案,低报案率使得犯罪分子更加肆无忌惮地作案,给跨国网络犯罪的治理带来了严峻的挑战。组织性跨国网络犯罪通常不是由一个或者几个人单独实施的,他们通常具有严密的组织性和纪律性。组织是指三人以上的成员为了共同的利益在一定时间内形成的较为固定的团伙,而跨国网络犯罪分子非常擅长联合当地人发展庞大而固定的犯罪组织进行单位犯罪。比如广东省“飓风一号”专案行动在侦破近年来最大跨国电信网络诈骗案时抓获了11名骨干成员,他们不但组织严密,分工明确,招募诈骗人员、发送诈骗短信、维护诈骗网站、诱导赌博并操控诈骗结果等环节都有专人专管,而且组织庞大,反侦查意识强,地域分布涉及到全国18个省及柬埔寨5个窝点,且擅长利用法律漏洞,比如通过开在赌场上的茶叶店进行密谋操控,以合法生意的外衣掩盖其实施诈骗犯罪之实的非法目的等。隐蔽性跨国网络犯罪的隐蔽性主要体现在两个方面。一方面,各国纷纷在国际刑事方面寻求司法合作,采取强有力的措施有效打击了跨国网络犯罪活动,这引起了犯罪分子的警醒,从而抱团形成犯罪联盟,以更狡猾的犯罪手段实施犯罪掩藏自己。另一方面,网络工具本身就具有匿名性和迷惑性。犯罪分子只要在境外设置一个虚假的服务器,通过病毒或者网络漏洞同时对多个客体发动攻击,就能轻易完成犯罪而不暴露自己身份,而且,距离实施犯罪的时间越久,取证难度越大,对犯罪分子的打击力度也会大打折扣。严重危害性跨国网络犯罪的动机可能是多种多样的,如出于炫耀、嫉妒、贪婪或者好奇等,由此衍生了跨国网络诈骗、盗窃、洗钱、侵犯个人隐私等众多的新型犯罪。但毫无疑问,追求经济利益仍是这类犯罪的主要原因,所以跨国网络诈骗犯罪通常是跨国网络犯罪最主要的类型。“网络犯罪实际上是一种信息犯罪孔晓溪.浅析跨国⽹络犯罪的特征及防控[J].⽹络安全技术与应⽤,2012(01):62-63.,”在人人没有秘密的网络空间,犯罪分子会借助网络工具和技术手段,盗取隐私,实施诈骗,严重危害了公民的财产安全和社会的经济秩序,网络信息安全也带来了极大的隐患,孔晓溪.浅析跨国⽹络犯罪的特征及防控[J].⽹络安全技术与应⽤,2012(01):62-63.3.跨国网络犯罪的构成要件3.1跨国网络犯罪的客体从刑法学上来说,犯罪客体是指为我国刑法所保护而犯罪行为所侵害的社会关系。跨国网络犯罪的客体则比较复杂。如果犯罪分子通过蓄意利用信息技术的漏洞,在虚拟空间中进行网络犯罪活动,那么侵害的是一国的计算机管理秩序;如果犯罪分子利用网络积累了巨额非法财富,那么侵害的客体是公民的财产权和国家的经济秩序,如果是利用黑客等手段腐蚀政府、渗透国家法律部门,那么危害的客体则是国家的安全和社会的稳定。比如,欧洲委员会在2001年制定的第一个在国际层面上打击跨国网络犯罪的《网络犯罪公约》,它的客体就是计算机管理秩序以及与它相关联的其他社会关系。笔者认为,目前的网络犯罪可以分为两大类,即网络对象犯和网络工具犯两大类,前者为以网络作为对象的犯罪,侵害的是客体是计算机系统及相关隐私数据的安全,后者指以网络为工具的犯罪,侵害的客体包括刑法上保护的以互联网为工具侵害的各种社会关系,跨国网络犯罪的客体侵害的社会关系则具有跨国成分。3.2跨国网络犯罪的主体跨国网络犯罪主体有其自身的特殊性。随着网络的普及和年轻人对于新事物接受程度的提高,犯罪主体逐渐呈现出低龄化、年轻化的特征,青少年犯罪的比重逐渐增大。由于各国对其中未成年的犯罪分子权益保护的规定各不相同,而且互联网具有全球性、效率性以及匿名性,计算机屏幕之后的犯罪分子能轻易地在万里之外实现犯罪,导致主体难以确定。另外,实施跨国网络诈骗犯罪的单位犯罪日益增多,这些形成犯罪集团的犯罪主体人员身份组成多样,智商较高,善于与组织内来自不同国家的犯罪分子互相打掩护,给自己的不法行为披上合法的外衣。3.3跨国网络犯罪的客观要件跨国网络犯罪的客观方面是指包括犯罪时间、危害行为、危害结果等跨国网络犯罪活动的构成要素在客观上的外在表现。跨国网络犯罪的危害行为包括非法侵入互联网网络系统、传播计算机病毒、恶意攻击计算机系统等以互联网为对象的行为以及跨国诈骗、盗窃、色情、洗钱及间谍活动等以网络为工具的网络内外交互的跨国犯罪行为。危害后果包括对全球的计算机网络系统造成的不利影响以及对各国经济秩序和人民财产的重大威胁,相比传统犯罪,覆盖范围更广,社会危害性更严重,司法救济成本和难度也更多。3.4跨国网络犯罪的主观要件跨国网络犯罪的主观要件,是指跨国网络犯罪行为人对其实施的犯罪持有的犯罪动机和主观过错。对于网络工具犯来说,追求巨额经济利益仍然是其实施犯罪的主要动机,对于网络对象犯而言,则更多的是出于炫耀或者刺激的目的。如2000年的“爱虫”病毒就是犯罪分子出于刺激和好奇实施的犯罪。本文主要说的是第一类以网络为工具实施的跨国网络犯罪,跨国网络犯罪类型众多,最常见的就是跨国网络诈骗犯罪。3.5跨国网络诈骗犯罪跨国网络诈骗犯罪是指以互联网为工具、跨越两个或两个以上国家的虚拟国界、采用虚构事实隐瞒真相等手段非法骗取他人钱财的行为。犯罪分子往往会通过贩卖出国探亲、留学旅游公民的私人信息和诱导赌博制造虚假信息实施诈骗。如美国赫赫有名的“电子港湾”电子商务网站仅在2001年的前三个月就发生了2000多起跨国诈骗案,在已破获的跨国网络诈骗案,涉案金额高达1.17亿美元郑丽萍.跨国性⽹络犯罪⾏为及其⽴法郑丽萍.跨国性⽹络犯罪⾏为及其⽴法[J].当代法学,2005(02):101-106.4.打击跨国网络诈骗犯罪面临的现实挑战4.1跨国网络诈骗犯罪治理的现状4.1.1国内跨国网络诈骗犯罪治理根据最高人民法院网的统计显示,仅2018年各级法院一审审结的网络犯罪案件占比为全部案件的2.02%,而且数量和占比还在不断攀升最高人民法院.司法大数据专题报告之网络犯罪特点和趋势(2016.1-2018.12)[EB/OL]./fabu-xiangqing-202061.html,2019-11-22.最高人民法院.司法大数据专题报告之网络犯罪特点和趋势(2016.1-2018.12)[EB/OL]./fabu-xiangqing-202061.html,2019-11-22.国内在破解跨国网络诈骗犯罪难题的治理上一直坚持创新工作方法,探索新思路。各地试点工作也取得了不错的实效。以山东东营市为例,在2018年广饶县李某被诈骗146万元一案中,东营警方联合检法机关,采取数据恢复、进行远程取证等技术措施获得了大量的电子证据,成功地在不能到现场取证的情况下侦破了该案件,16名犯罪嫌疑人全部归案。同时,东营市公安机关还制定了“以快治快”战略,设立反诈中心实行24小时值守,深入对接电信、银行等相关部门,一旦接到报案,反诈侦办平台会第一时间秒级实现锁卡冻结,并第一时间取证,冻结资金。这是东营市为打击跨国网络犯罪树立的成功典型,但从整体上来看,跨国网络犯罪救济滞后,电子取证难度大,治理参差不齐的问题依然存在。4.1.2国际跨国网络诈骗犯罪治理太阳底下无新事,跨国网络犯罪不仅在国内频发,在国际社会也非常猖獗。比如德国,因其邻国众多,与多国接壤,在打击传统的跨国犯罪和新型的跨国网络犯罪面前要面临更多的问题。比如,欧洲边境边防警察中心组织机构(FRONTTEX)、欧盟刑警组织(EUROPOL)、欧洲警察大学(CEPOL)三个组织本来是覆盖整个欧洲的警察培训机构,全欧犯罪信息都由这些机构负责汇总,但是由于德国地方各州治理权限过大,合作面临巨大困难,所以,尽管他们是整个欧洲的犯罪信息情报汇集处,但并不具备采取实战措施的能力郑迪,许韬.德国警察体制与欧洲视角下打击跨国犯罪——德国联邦刑警总局前总[N].2017,(02):78-82。随着跨国洗钱、恐袭、枪支、毒品等传统型跨国网络犯罪和网络攻击、跨国网络诈骗等新型犯罪的交替频发,严重威胁到了欧洲人民的生命财产安全,德国或许会做出妥协,与欧洲郑迪,许韬.德国警察体制与欧洲视角下打击跨国犯罪——德国联邦刑警总局前总[N].2017,(02):78-824.2跨国网络犯罪存在的问题4.2.1刑事管辖权冲突管辖权问题可能是除证据之外处理跨国网络诈骗犯罪的最大问题。跨国网络诈骗犯罪的管辖连接点是不确定的,这就导致了传统管辖权的原则并不能直接适应于跨国网络诈骗犯罪这种新型跨国犯罪类型。例如,目前世界上大多数国家所采取的是属地管辖主义,但属地管辖多以物理空间作为本国领域的划分依据,传统意义上通常将一国领域划分为陆海空及拟制领土四个部分,“第五空间”网络空间具有虚拟性,显然不能采用传统划分依据来确定。由于网络空间的技术性,犯罪分子可以随意修改网址,伪造犯罪时间和犯罪地,给真正犯罪地的认定带来了极大的挑战;由于网络空间的虚拟性,犯罪地横向可以跨越全世界的任何一个国家或者地区,纵向可以轻易穿梭到任意一个时间段,给办案机关带来了管辖冲突和技术上的难题。《网络犯罪公约》也仅是对把网络作为犯罪对象的对象类犯罪作出了规定,却忽视了跨国网络诈骗、跨国盗窃等把网络作为工具的跨国网络犯罪。我国刑法规定,跨国网络犯罪的犯罪地只要在我国领域内发生,侵害到我国国家和公民的利益,我国即拥有司法管辖权。但这种规定放大了国内的管辖权,容易出现管辖权的多重竞合情况,势必会干涉到他国管辖权,引起主权国家间的管辖冲突。4.2.2跨境电子取证困难随着计算机网络技术的发展,电子证据的应用越来越广泛,在我国规定的证据种类的法律效力也得到了初步确认。但是与其他书证、物证这些传统的法定证据相比,电子证据有其明显的缺陷,即容易变造、技术依赖性强、原件和复印件难以区分等,证明力也会大大削弱。根据我国近年来破获的跨国网络诈骗案可以看出,电子证据是认定犯罪最主要的证据,而从事跨国网络诈骗犯罪的犯罪分子多实行的有预谋、有组织、有规模的犯罪,并且具有较高的反侦查能力和技术能力。这也给侦查人员借助网络手段提取证据、保存证据带来了非常大的困难,通常需要耗费极大的人力、物力、财力等司法成本,还要面对管辖权冲突、语言沟通不畅与外国司法机关不配合的问题。4.2.3引渡条例存在局限性引渡是国际刑事司法制度的重要内容,也是当前各国联手应对跨国网络诈骗犯罪的重要保障。但各国对于引渡的规定并不相同,立法体系和司法实践都存在较大的差异,并且还受到最低三年有期徒刑引渡标准和“双重犯罪”等国际惯例的制约。因为不同国家对于跨国网络犯罪的具体行为是否构成犯罪可能存在争议,比如一个具体行为在本国领域内成立犯罪,按另一个国家的本国法不构成犯罪。那么,即使我国和该国签有刑事司法协助条约或者引渡条约,可能也会因为是否构成犯罪的认定标准不同,而无法适用相关的司法协助程序。再加上国家间的引渡条约不具有强制性,是否能顺利引渡行为人依然是个问题。5.打击跨国网络诈骗犯罪的完善路径5.1明确刑事管辖与国际司法协助目前,各国对跨国网络诈骗犯罪的刑事管辖规定仍然以国内法为主,造成了较大的管辖权冲突。学术界也提出了各种各样的观点,比如将网络作为一种完全独立存在的新空间的“新主权理论”、无限制扩大国家管辖权范围的扩大理论、将网址作为连接点的网址管辖论以及危害行为地与本国或者公民是否有关联性的有限管辖等,不一而足。但是众多理论都有其局限性,造成了刑事管辖权的模糊不定。相对而言,“属地管辖权的扩大理论”比较科学,可以作为解决刑事管辖权冲突的一种途径。即把原来传统管辖中的属地管辖权有限地扩大到网络空间中,将网络终端服务器也归入到犯罪地的解释当中。同时,各国应当加强不同国家的警务沟通,推动国际刑事司法协作,在现有的法律制度和文化上的差异前充分挖掘沟通潜力,建立更直接的沟通渠道。也可以像欧盟一样构建跨国犯罪信息情报平台,提升打击跨国网络诈骗犯罪的精准力度。并且要从立法上健全法律制度,建立统一的工作机构,进一步加强不同国家间学术交流与警务培训。5.2规范电子取证规范和途径5.2.1电子取证困难的原因跨国网络诈骗犯罪的电子证据取证困难的原因主要来自于两个方面。一方面,电子证据的法律地位并没有在国际社会得到广泛的确认,而实践中电子证据早已在电子商务以及网络犯罪活动中出现得越来越频繁,作为一种新型证据,电子证据是网络犯罪活动中最主要的证据类型,而国际社会对其认定标准不一,也没有出台统一的国际公约来确立电子证据的法律地位,给跨国电子取证侦查工作带来了非常大的不便;另一方面,电子证据具有非常大的可变造性,从其产生到传送到收集的每个环节都有可能产生错误,其真实性无法保证,给取证人员带来了很大的难题,证明力也要比其他证据削弱不少。5.2.2电子取证的方式途径为了确保电子证据的证明力,需要通过规范取证审查程序、建全电子证据保全措施以及加强隐私权保障等措施来完善电子取证的相关制度,明确其法律地位。规范电子证据的取证审查程序,即审查电子证据在产生时是否是通过常规合法的程序产生,人工是否可以改变其数据;在传送环节是否被修改和删除,是否能够通过技术措施判断及恢复等;在收集环节收集人员是否严格遵守程序正义,收集方法和过程是否科学正当等。健全电子证据保全措施是确保电子证据真实客观的有力措施,网络公证就是其中一个简便快捷有效的方式,可以依托互联网计算机技术建立一个远程对电子身份、电子交易记录等证据进行公证的系统,实现打击犯罪及时有效、最大程度追回受害人损失保障合法权益的目的。在取证的过程中,有些国家可能会因为对未成年犯罪分子权益保护的规定或者涉及到国家的高度机密而拒绝提供私法协助。所以非常有必要加强隐私权保障体系的建设,明确规定可以公开和不得公开的范围,积极寻求沟通解决的途径。5.3建立有机统一的“引渡”国际公约“条约前置主义”严重制约了打击跨国网络诈骗犯罪的顺利开展。截止目前,我国已签订了57项双边引渡条约,生效的仅有39项,这并不能满足我国打击跨国网络诈骗犯罪的需要,实践中构成“双重犯罪”的条件也极难成就,所以很有必要通过其他的途径来完善相关的法律体系。比如对“条约前置主义”和“双重犯罪”原则进行变通,明确双方可以在无条约的情形下进行引渡合作。鉴于跨国网络诈骗犯罪的特殊性,可以扩大引渡条约的引渡范围,允许有例外情况出现。还可以通过建立有机统一的“引渡”国际条约,为各国如何打击跨国网络诈骗犯罪提供指引等。6.总结与展望伴随着互联网行业的发展,世界各国的距离越来越近,但在给我们生活带来翻天覆地的变化的同时,跨国网络犯罪尤其是跨国网络诈骗犯罪案件一直处于上升趋势,国际刑事司法合作也面临着管辖权冲突电话电子数据取证困难以及有关引渡争议等方面的难题。我国在打击跨国网络诈骗犯罪上向来不遗余力,积极保护公民和国家的合法权益,努力追求“天下无诈”的理想打击效果,并且一直注重推进国际刑事司法合作以及完善在电子取证、引渡等方面的相关立法和司法规范。虽然法律体系不断得到完善,各地试点工作成效显著,但行百里者半九十,只有对跨国网络诈骗犯罪树立正确的认识并迎难而上积极迎接挑战,才能为我国加强互联网安全、推进治理体系和治理能力现代化进程提供更好的保障!参考文献:[1]安柯颖.跨国⽹络犯罪国际治理的中国参与[J].云南⺠族⼤学学报(哲学社会科学版),2019,36(03):155-160.[2]孔晓溪.浅析跨国⽹络犯罪的特征及防控[J].⽹络安全技术与应⽤,2012(01):62-63.[3]周明.国际犯罪、涉外犯罪与跨国犯罪关系的厘清[J].江⻄警察学院学报,2014(05):116-119.[4]于⽴婷.“云时代”⽹络犯罪问题的国际法研究[J].法制博览,2019(21):214.[5]陈⽴云.刍议虚拟空间的跨国有组织⽹络犯罪[J].⼴州市公安管理⼲部学院学报,2007(04):34-37.[6]丁雷.对跨国⽹络犯罪的思考[J].⿊⻰江科技信息,2007(20):240+235.[7]魏晓林.中俄毗邻地区打击跨国犯罪合作现状与思考[J].武汉公安⼲部学院学报,2013,27(01):38-41.[8]郑丽萍.跨国性⽹络犯罪⾏为及其⽴法[J].当代法学,2005(02):101-106.[9]翟悦.跨国⽹络犯罪刑事管辖的争议与合作[J].理论与改⾰,2014(03):157-159.[10]丁雷.对跨国⽹络犯罪的思考[J].⿊⻰江科技信息,2007(20):240

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