【关于离婚冷静期制度的思考8100字（论文）】

关于离婚冷静期制度的思考目录TOC\o"1-2"\h\u14428一、离婚冷静期制度的概述 218776二、规定离婚冷静期制度的原因 217049(一)国内现状 224811(二)国外现状 331655(三)对比与总结 420105三、规定离婚冷静期制度的意义 48210(一)有利于婚姻稳定,社会和谐发展 429341(二)有利于保护子女健康发展 529815(三)有利于人们的心理"理性"建设 521929(四)离婚冷静期制度填补了家事纠纷立法上的不足 617478四、关于离婚冷静期制度的争议 611909(一)适用范围未明确 718293(二)配套制度不完善 718377(三)未保护弱势群体 811986五、关于离婚冷静期制度的完善与建议 99559(一)应采"区分设置"立法模式 921462(二)立法建议 94958(三)加强对弱势群体的保护 1012330六、结语 10引言随着人们对自由、自我的追求，在平凡婚姻生活中夫妻双方时常发生冲突，最终可能面临离婚。当代社会中，“闪婚”“闪离”这些流行语的出现其实也包含了许多对婚姻开始的憧憬与离婚的悲惨结局。这个时候离婚冷静期制度的出现可以暂时的为冲动型离婚按下有效的停止按钮，为解决夫妻双方的争论提供一个缓冲。这一制度带来了很多的利益，能平衡人们的冲动心理，有利于社会的和谐和家庭的和睦。随之而来的是人们的争议，这个问题在当今社会上引起了越来越多人的关注，与生活息息相关。本文主要通过与域外的立法现状水平做对比，从而吸取经验，分析离婚冷静期制度的社会意义以及还需完善之处，对之提出建议与改善。一、离婚冷静期制度的概述离婚冷静期是什么呢?离婚冷静期是指夫妻离婚时,政府强制要求双方暂时分开考虑清楚后再行决定是否继续离婚。《中华人民共和国民法典》第一千零七十七条规定,自婚姻登记机关收到离婚登记申请之日起三十日内,任何一方不愿意离婚的,可以向婚姻登记机关撤回离婚登记申请。此规定把实践上升到法律层面,而这种离婚冷静期制度许多国家也在实行。纵观当今世界,许多国家为避免冲动性的离婚,都是通过对于离婚的手续中约定一些限制,给那些希望离婚的父母和夫妇提供了一些合理的时机进行慎重的考量。比如加拿大,英国,美国,韩国等这些国家都有相关明确的法律规定。探索与立法理解我们国家在正式规定离婚冷静期制度之前也有了一些萌芽和初步探索。2012年4月以来,浙江省慈溪市民政局首次尝试了"预约离婚"的预约方式,截至当年11月底,离婚数下降了47.54%。最高法院也颁发过指导性文件,在多个地方进行试点先行探索,并获得了一些成就和经验。我国《民法典》规定的离婚冷静期制度符合当前我国现代婚姻家庭处理制度的基本价值观性取向和根据法的基本原理,完善这一家庭离婚处理制度,将有机会有效促进全国各级的婚姻家庭注册管理登记服务部门和管理机构统一适用，管理离婚婚姻冷静期,有法可依,标准相对统一,从而有效地准确保证了婚姻立法与行政执法相关工作的有效统一[[]杨立新、蒋晓华.对民法典婚姻家庭编草案规定离婚冷静期的立法[J].河南社会科学，2019，27（6），35-45.][]杨立新、蒋晓华.对民法典婚姻家庭编草案规定离婚冷静期的立法[J].河南社会科学，2019，27（6），35-45.二、规定离婚冷静期制度的原因(一)国内现状由于目前早在我国2003年正式颁布的《婚姻登记条例》已经完全取消了其关于审批期和时效期的所有限制,中国已经是从事实意义上演化成为目前世界上办理离婚登记手续最简便、离婚办理速度最快捷的几个国家之一。夫妻之间没有和睦生活，由于一点小事处于冷静不理性的状态，双方夫妻关系匆匆结束。而随之而来的不仅仅是简单的夫妻离婚,感情破裂,人身关系、财产分割问题、子女抚养问题、伦理道德问题等都需要处理。根据近年来我国相关民政部门的统计,2012年至2017年期间全国已经决定结婚的夫妻数量由632万对逐渐下降至558万对,而已经决定离婚的夫妻数量却由111万对逐渐上升到达至185万对。在2010年2月,民政部正式印发的《公报》中明确表明,2009年以来中国共产党累计陆续办理了各类离婚登记注册证件登记171.3万对,同比上年同期增长10.3%,北京、上海、广州、重庆等主要一线城市,离婚登记率的快速上升也已经变得更为迅速。以2015年北京市城镇居民家庭为主举例,2007年,北京市的已婚父母再次离结率(当年已婚父母再次离婚的年龄对数与当年父母再次结婚的年龄对数之间的绝对比值)已经首次达到50.90%。也就是说如果有10对的情侣登记结婚,就有5对情侣在离婚。我国的离婚率在节节攀升。(二)国外现状全世界各国家都正面临着离婚率逐渐攀高的问题,很多国家已经在对于离婚手续上提出了不同的要求和门槛，另外还会设置离婚的冷静期或同样的限额,比如韩国和英国;有的国家设立了分居制度,例如德国、瑞士、意大利[NOTEREF_Ref8053\f\h1]。《民法典》第一千零七条首次采用的是第一种做法,因而韩国等民族民主国家的做法是最有参考价值的。步入21世纪以来,韩国的离婚率达到多少了？与美国等处于高离婚率的国家并列,2003年达到了顶峰。韩国的离婚管理制度主要分为协议离婚和仲裁离婚。协议离婚要求婚姻的当事人表明协议离婚的基本意义和协议,在民事家庭法院的监督和指导下,在相关法律中规定通过渠道和程序解除双方之间的婚姻。仲裁离婚主要是由于婚姻当事人未能达成对离婚的合意,一方当事人以某些法定原因为理由向民事家庭法院提起诉讼,由民事法院作出审判，决定是否批准离婚。在这两种离婚的类型中,协议离婚的次数约占所有离婚次数的80%左右,其中也有冲动、轻率的离婚。为了彻底挽救这一可以治疗的夫妻关系,减少与日俱增的家庭破坏,自2005年3月以来,韩国就已经开始尝试实施离婚熟虑期制度。而在这种制度的实行下,韩国的离婚率确实有所降低。(三)对比与总结我们国内与国外相比,二者的离婚率都在提高,其他国家规定了一系列的制度,探索了许多方法。在这样的背景下,我国也应该设立相关的制度。对比韩国,韩国与我国在审查形式上有相似之处。同样是对协议离婚做形式上的审查而不进行实质审查。且其在降低离婚率上取得了一定的成果,值得我们借鉴。并且韩国对家暴问题进行了更多的保护的关注。韩国法律规定,如果夫妻任何一方或者当事人因为离婚遭受了各种家庭暴力等其他无法自己承担的痛苦,法院将会很有可能任意缩短或者最终要求其一方免除一个半多月的诉讼离婚或者熟虑诉讼时间。而我们国家的《民法典》现阶段对家暴问题并没有做出明确的规定。这一点上值得考量与完善。当下,有好多年轻人因为中国极高的离婚率变成了恐婚族,如果长此以往,我们的国家又会变成什么样子的呢。离婚冷静期制度就是为了"和"这一价值追求所体现,可以更好的解决家庭纠纷矛盾,维护家庭和社会的良好氛围。所以,我们必须规定合理的离婚冷静期制度。总之,在我国的离婚率明显地走高的现代化趋势下,国家通过立法等多种形式直接介入了婚姻,并充分地结合了国外的实际经验和教训,为其离婚建立了一定的基本前提条件,当然也就具备了它的合理性和公正的必要性。三、规定离婚冷静期制度的意义(一)有利于婚姻稳定,社会和谐发展离婚的冷静期制度会促成婚姻关系不断延续很久，它给当事人双方一个冷静的过程,避免因为一时冲动直接导致婚姻的破裂。离婚可以复婚,但事前和事中的救助要远远高于事后。而良好的婚姻家庭氛围也会促进社会的和谐发展,有利于良好社会风气的形成。可以这么说离婚的冷静期制度就是从当前我国社会现实痛点角度出发,通过革新离婚的制度和模式,突破传统离婚自由相关规则的制定,在情理视角下再次进行调停,在法律和政治的框架下寻求创新,兼具情理和法律,对于维护家庭的稳定,社会的和谐具有重大的意义。(二)有利于保护子女健康发展子女一直在婚姻家庭中长大,身边有父母的陪伴,家庭所拥有的良好氛围是无法替代的,这也有利于他们的身心健康以及正确婚姻观、恋爱观的形成。离婚后，只有父母一方的教育,往往使孩子的心理比较自卑,偏激。夫妻间的婚外情关系是否直接还是间接均会对子女的身体和心理健康产生重要影响。而若是在这段离婚的冷静期中对于子女们来说能够及时进行一定的精神和心理基础建设,可以尽量最大化的减少发生离婚事件后会给两个孩子们所带来的不良影响,帮助孩子健康和谐地成长，这样孩子才能适应以后的单亲生活。而且夫妻双方可能在离婚冷静期内,又重归于好,那良好的家庭和氛围就更有利于孩子的健康和成长了。从另一方面来说,据调查显示,父母离异的家庭中,青少年犯罪率在40%以上,所以离婚冷静期也可以降低未成年的犯罪率。离婚不仅涉及夫妻二人,更关系子女,尤其是未成年子女的抚养、教育等问题。在我们的未成年儿童和孩子健康地成长的过程中缺少了父母共同陪伴、教育和亲切的关爱,难免会对其身心健康、情感体验、性格塑造等都产生不可挽回的消极影响。大量的研究和实践均表明,由夫妇共同组织所构成的传统家族或者是原生家族中子女的身体发展都比较健康快乐。而离异家庭的孩子们一般在心理上有些问题,过于自卑或过于自信。更有一些孩子没有父母帮他们确立正确的人生观和价值观,从而走上了违法犯罪的道路。总之,婚姻家庭包含诸多重要的社会价值维度来权衡家庭的维度,有家庭自由,也包括家庭和睦、夫妻财产处理、未成年儿童权益的保护等,这些重要价值维度之间都是有必要适当的协调与平衡。因此,在离婚注册登记中应该设置一个冷静期,有利于促使夫妻双方共同权衡离婚将给未成年子女带来的各种负面影响,担负起家长和为人父母的义务,挽救不应走向离异的家庭,保障未成年人利益。(三)有利于人们的心理"理性"建设许多人离婚都是琐事,这个时候他们解决问题的方法一般都是离婚。而离婚了之后如果再婚的话,这种情况可能会周而复始。每一次婚姻难道都以失败告终吗?我国婚姻法规定:人民法院应当审理离婚案件,进行调解;在感情确已破裂,调解无效的情况下,应准予离婚。有下列情形之一,调解无效的,应准予离婚:(一)重婚或有配偶者与他人同居的;(二)实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的;(三)有赌博、吸毒等恶习屡教不改的;(四)因感情不和分居满二年的;(五)其他导致夫妻感情破裂的情形。一方被宣告失踪,另一方提出离婚诉讼的,应准予离婚[[]王小单.论家庭暴力案件中证据规则的完善[D].江西财经大学，2016.][]王小单.论家庭暴力案件中证据规则的完善[D].江西财经大学，2016.(四)离婚冷静期制度填补了家事纠纷立法上的不足建立我国离婚冷静期制度,维持家庭基本社会单位的和睦,维持社会的稳定,是我国婚姻家事立法的基本原则。在离婚登记、家事案件的审判实践中,也可以确立统一的价值基准。夫妻间婚姻关系的破坏和解除不只是彼此的事情。此外，还包括了未成年儿童的抚养、年迈老人赡养、遵守伦理道德、稳定社会秩序等方面的问题。此时法律强制给离婚的当事人留下一定的时间和空间,促进冷静思考,理性分析双方的现实状态和未来展望,之后作出的离婚与否的决定才更为慎重。几年来,离婚冷静期制度已经在全国多地试行和实验,取得了显著的成果。但一直没有明确的法律依据,缺少立法层面的授权，在实践中缺少法律的支持,导致有一些法官找不到法律依据审判。《中华人民共和国民法典》中首次明确创设了防止离婚冲动的离婚冷静期制度,为了有效减少冲动型的离婚,降低高发的离婚率提供了保障,使婚姻登记管理机关行使离婚规制权过程中有法可依、有章可循,避免了离婚冷静期适用中产生的依据不明、标准不一、程序缺乏等诸多问题,明确了行政权行使原则,也降低了公众对行政行为的质疑。四、关于离婚冷静期制度的争议2020年五月,我国的《民法典》颁布,制定了离婚冷静期制度,此制度一经报告颁布,就在网络上掀起了一番激烈的讨论。有好多中国公民对此表示怀疑与质疑,认为此项制度侵犯了他们的婚姻自由,干涉了他们的自我意愿。而也有人表示支持这一制度,总之大家各执一词,对这项制度有很大的争议。(一)适用范围未明确离婚冷静期制度建立的初心目标是拯救可救赎的婚姻,切实有效地降低离婚概率。然而在现实生活中却不是每一段婚姻都是可以被拯救的。笔者认为《民法典》中规定的所有申请离婚的双方必须进行三十天的冷静期这一制度太过于独断专行。离婚冷静期的适用范围主要应该是为了准确区分双方当事人和双方婚姻的实际关系发展中的情况,对于那些在一段婚姻中确实是属于双方感情严重的关系破裂后无法及时得到完全性的修复或者因为彼此之间仍然存在一种难以进行协商难以调解的严重矛盾性心理状态的"死亡婚姻",应该允许双方当事人直接请求离婚,从而可以有效避免因为冷静期的适用给已经"死亡"了的双方婚姻关系带来不必要的心理时间费和延长痛苦[3]。而那些因为家暴、遗弃等原因申请离婚的,更是不需要离婚冷静期,以免拖得时间太长,对弱势一方再次造成心灵和身体上的创伤。网络上对离婚冷静期制度有着一大片的反对声,觉得这是在侵犯他们的婚姻自由。但是婚姻自由本来就不是绝对的自由,是相对的自由，国家的初衷是好的。有些人觉得离婚冷静期就是个鸡肋,如果发生家暴呢,施暴者会不会在离婚冷静期还继续家暴?那些酗酒等恶习就会因为一定的离婚冷静期而改掉吗?家暴了还要拥有离婚冷静期?离婚冷静期内的财产怎么算?过错方就和另一方享受相同的平等的权利吗?而离婚冷静期如何对子女进行抚养和教育呢?各种各样的疑问层出不穷。(二)配套制度不完善正如列夫托尔斯泰所说:"世界上快乐的家庭是一样的,而不快乐的家庭有各自特别不快乐的地方。"最高人民法院近日发表的《试行意见》第40条明确规定,在家庭案件的审理冷静的期限,人民法院可以依照家庭案件的实际审理情况及时开庭，进行法庭家事纠纷调查、家务纠纷调解、心理健康指南等。此项政策规定的主要目标是积极引导所有的地区家事纠纷审裁庭和试点人民法院尽快建立与其他地区相应的法院离婚冷静期管理制度、实施相配套的管理机制。在这一点上来说,我国还没有具体的配套制度。而从域外有关规定来看,许多国家在离婚冷静期内建立了相应的配套机制。例如,《澳大利亚家庭法》第13条规定:"夫妻双方在离婚诉讼中止期间,法院应当建议其参加有关的家事咨询或使用其他组织提供的适当服务"[[]冯祝恒、陈家炜.我国家事审判中离婚冷静期设立研究[J].黑龙江生态工程职业学院报，2019，03（20），83-91.];笔者[]冯祝恒、陈家炜.我国家事审判中离婚冷静期设立研究[J].黑龙江生态工程职业学院报，2019，03（20），83-91.离婚冷静期制度它只是暂时的暂停了双方登记离婚的过程,而双方之间的矛盾却并没有软化和消失。其中最令人担心的就是家暴受害者不能及时脱离婚姻的问题,家暴问题现在难以解决,这方面，离婚冷静期制度没有相应的配套制度。还有一点是,离婚的冷静期效果较差。一方面,离婚的冷静期拖慢了法院审判进行的时间,可能还会构成一定的功能重复。这样对于那些已经确实不具备和好可能性的夫妇,会非常耗时长,妨碍了当事人早日地开启新生活,增加了当事人的精力和时间费用,并且他们的子女也随之在过程中经历着漫长的精神煎熬和痛苦。这样也违背了国家建立离婚冷静期制度的初衷,但是总得来说家事审判改革中维护家庭稳定的基调确立是正确的,离婚冷静期制度的构想和初衷是好的,但是在《民法典》中出现的冷静期制度存在较大瑕疵,有许多细节未考虑到,从人民的争议中就可以看出,有相当一部分人民不知道不理解此制度的内涵与意义。希望以后可以完善。(三)未保护弱势群体离婚势一定会涉及到家庭共同财产的划分、共同债务的偿还、未成年儿童的抚养。未经深思熟虑的冲动型离婚,往往使弱势一方当事人的人身和财产权益受到严重损害,也不能充分考虑未成年子女的生活、学习等基本权利问题,极容易造成未成年子女厌学、弃学,产生心理障碍,形成极端情绪,甚至造成犯罪的根源。《民法典》中的离婚冷静期制度,并没有关于弱势群体的保护,比如未成年子女、怀孕妇女、经济不富裕一方。笔者认为设置离婚冷静期可以实现督促双方当事人的全面考虑，加强对弱势群体一方利益的保障，包括未成年子女抚养和财产分割对弱势群体的保护等问题。五、关于离婚冷静期制度的完善与建议(一)应采"区分设置"立法模式目前,我国只有《民法典》首次明确提及了离婚冷静期法律制度,并且还根本没有任何其他相关的正式法律条文解释。离婚案件多样性以及利益纠葛的复杂性,导致案件的审理需要耗费较长时间,所以对于离婚冷静期的规定不能死板,应该有一定的调节范围。否则,过短的冷静期无法保障当事人进行充分的考虑,过长的冷静期限则容易引起社会大众对司法公信产生质疑。应通过制度设计区分不同情况,对离婚冷静期限予以完善。为了充分保障维护民事离婚相关当事人和离婚未成年配偶子女的安全和社会福祉,建议在目前我国的离婚冷静期最后阶段优先设置一种"区分设置"的处理模式。笔者认为，为了有效保护未成年和独生子女的合法利益,冷静期1个月为3个月较为妥当。同时,赋予诉讼当事人一方在进入冷静期的任意最短时间内可以提出任意暂停或者任意延长期间的诉讼申诉的权利。但是为了预防违约当事人在中止违约后不能无限期地进行中止或继续延迟,应对其中止间断后的违约反省期和中止延迟有不少于3个月的时间限制。另外,为了有效保护夫妻双方和其中任何一方的安全和其他合法权益,建议明确规定,在夫妻双方或者当事人之间使用严重家庭暴力、遗弃或残忍的性虐待等导致人受到严重人身安全损害的特殊情况或在其他方冷静期内再次使用遭致上述损害的情况,冷静期规定得以暂时免除不再适用。(二)立法建议为了强调离婚冷静期的相关法律职责功能和现实意义,建议:我们可以积极地加强对口服务,可以由经验丰富的相关法律专业人员组成目标管理服务组织,对于在婚姻关系中出现的问题和人员可以进行法治引导和心理诱导。另一方面,民政组织等部门也可以建立多元化的婚姻教育专业技术服务平台,汇聚各行各业的人才,拥有各方面的人力、物力资源。有效利用合作资源,提高以人为本、以解决矛盾纠纷为主要目标的多元化婚姻家庭问题为导向的综合性治理。笔者建议可以建立离婚冷静期咨询制度。在婚姻登记管理部门、法院诉讼服务厅设立专门的家事咨询机构,为离婚双方当事人提供专业化的法律咨询和感情援助,给他们提供意见指导和心理引导服务,使他们明白参与诉讼,理性冷静的进行思考和利益权衡,仔细考虑后，最终做出取舍选择。同时完善救济措施。参照《中华人民共和国反家庭暴力法》的相关规定,离婚冷静期内有家庭暴力行为或者有家庭暴力倾向的,司法机关