个人和合伙教材

商事组织法戴欣经济法第二、三、五章

第五章

个人独资企业法

★第三章合伙企业法

★第二章公司法

★★~本章内容结构~自然人和法人补充知识一、什么是自然人？

在自然状态下出生的人，或基于自然规律出生的人。自然人的能力民事权利能力

----自然人享受权利，承担义务的资格，始于出生，终于死亡。民事行为能力

----自然人享受权利，承担义务的能力。（三分法）二、什么是法人？

具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利、承担民事义务的社会组织。法人成立的条件？依法成立

1独立财产

2名称机构场所3独立承担责任4法人的分类-----四大类

（一）企业法人

（二）机关法人

（三）事业单位法人

（四）社团法人

★★

第五章

个人独资企业法

P68第一节个人独资企业法概述第二节个人独资企业的设立、变更、解散和清算第三节个人独资企业的事务管理及权利义务★第一节个人独资企业法概述1999.8.30通过，2000.1.1起实施全文共六章四十八条一、个人独资企业法的含义个人独资企业法是指调整在国家协调经济运行过程中发生的关于个人独资企业的各种经济关系的法律规范的总称。二、个人独资企业的含义依法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。

三、个人独资企业的特征★

1、依法成立2、出资人是一个自然人3、出资人对企业有所有权。4、以个人全部财产对企业债务承担无限责任。

第二节个人独资企业的设立、变更、解散和清算一、个人独资企业的设立

（一）个人独资企业的设立条件

1、一个自然人※2、有合法的企业名称※名称的组成结构字号+行业/经营特点+组织形式铺、店、屋、坊、堂。。。不可使用“公司”的字样~

3、有投资人申报的出资出资种类现金实物土地使用权知识产权【注1】不得以劳务作为出资~【注2】

设立登记时，如明确以家庭共有财产作为个人出资的，应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。

-------见P69下实例分析4、有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件5、有必要的从业人员（1）无从业人员则为个体工商户（2）要签订劳动合同（3）如企业规模较大，雇佣人数较多，应成立工会组织。？

请问设立个人独资企业需要准备哪几个条件？它们都是什么？1、一个自然人2、有合法的企业名称3、有投资人申报的出资4、有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件5、有必要的从业人员（二）个人独资企业的设立程序★申请人投资人/委托代理人均可★书面材料1、申请书企业名称和住所出资额和方式投资人姓名和住所企业经营范围

2、投资人身份证明

3、生产经营场所使用证明

如果从事特殊行业，还需要准备有关部门的批准文件。。。。。。。★设立登记

工商局应于15日内作出决定:

1、登记的，发给营业执照

2、不予登记的，应书面答复理由

3、设立分支机构的※

在分支机构所在地登记在总店所在地备案二、个人独资企业的变更、解散和清算（一）变更

-----作出变更决定后15日内去工商局办理变更登记（二）解散

1、投资人决定解散

2、投资人死亡或被宣告死亡，无继承人或继承人放弃继承

3、被依法吊销营业执照

4、其他（三）清算

1、确定清算人

投资人自行担任债权人申请指定清算前15日内书面通知债权人，无法通知的，应当予以公告。

2、财产的保全（1）清算期间，不得开展经营活动（2）在清偿债务之前，投资人不得转移、隐匿财产。

例如：夫妻办理离婚分割财产

3、清偿顺序工资和社保所欠税款企业债务【注】未清偿完的部分，投资人应继续承担责任，但是债权人在5年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。

4、注销登记清算结束后，应当编制清算报告，15日内办理注销登记。

★第三节个人独资企业的事务管理及权利和义务一、事务管理方式

（一）自行管理（二）委托或聘用他人管理

1、签订书面合同，明确权利范围2、被聘用人员不得有下列行为

---------见P71上共10条【注】对被聘用人员的职权限制不得对抗善意第三人。

------P71实例分析二、权利和义务

（一）守法，诚实信用，不损害公共利益（二）纳税（三）设置会计账簿（四）签订劳动合同，按时发放工资

（五）参加社保，缴纳保险【注】不得强迫职工劳动

违反义务，应承担民事赔偿责任、刑事责任、行政责任，以承担民事赔偿责任优先。★

第三章

合伙企业法

P41第一节合伙企业法概述第二节普通合伙企业第三节特殊的普通合伙企业第四节有限合伙企业第五节合伙企业的解散与清算第一节合伙企业法概述一、合伙企业法

2006.8.27修订

2007.6.1实施全文共六章一百零九条

合伙企业法是指调整合伙企业在设立、经营、变更、终止过程中形成的各种社会关系的法律规范的总称。二、什么是合伙？

原始形态叫做societas---------古罗马法

康孟达组织

---------11世纪意大利

两个以上的人，为着共同的目的，相互约定共同出资、共同经营、共享收益、共担风险的自愿联合，是一种合同关系。现代含义：合伙人我国合伙的分类三大类◆普通合伙合伙人对债务承担无限连带责任◆有限合伙1、普通合伙人2、有限合伙人以出资额为限对企业债务承担责任◆特殊的普通合伙

以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构。常见的特殊的普通合伙有：

律师事务所

会计师/审计师事务所医师诊所

设计师事务所

…..三、什么是合伙企业？

两个人以上，为了共同的目的，共同出资，在合伙协议基础上组建的一种企业组织形式。自然人、法人、其他组织均可★第二节普通合伙企业设立财产事务执行债务清偿入伙退伙普通合伙企业的设立一、设立条件

1、有两个以上的合伙人

任职资格是什么？没有合伙人资格的主体有两大类

国有企业、上市公司及公益型事业单位、社会团体。。。

公务员、党政机关领导干部、法官、检察官、人民警察、金融机构工作人员等。。。。

2、有书面的合伙协议

----教材P42下共10条

合伙协议必须由全体合伙人协商一致确立下来~3、有合伙人认缴或实际缴纳的出资

（1）出资数额不限（2）可以分期，但必须注明（3）出资种类货币实物知识产权土地使用权劳务4、有合伙企业名称和生产经营场所名称中必须标明“普通合伙”的字样（罚款）。可以使用“公司、店、堂、铺、屋。。。”等用语。5、法律、行政法规规定的其他条件二、设立登记

1、申请人

-----合伙人推举一名

2、书面材料

-----申请书、合伙协议、身份证明、房屋使用证明………

3、登记

-----所在地区工商局

-----加开分店同个人独资企业

4、结果

-----当场登记发执照

-----20日内书面说明理由★普通合伙企业的财产【注】

合伙企业的财产并非以企业名义所有，而是全部财产为合伙人共同拥有。一、合伙企业的财产范围

（一）合伙人的出资（二）企业经营的收益

二、合伙企业的财产性质

合伙企业的财产由全体合伙人共同管理和使用，对其占有、使用、收益和处分，均应当依据全体合伙人的共同意志进行。共同共有三、合伙企业财产份额的转让

原则：

合伙人可以将自己手中的财产份额转让，从而减少所拥有的财产或退出合伙企业，但是必须符合法律规定的转让方式。具体方式有如下三种情况：合伙人之间转让，应当通知其他人。向外转让，除协议另有规定，须经其他合伙人一致同意。法院强制执行转让时，应当通知其他合伙人。【注】

同等条件下，其他合伙人有优先购买权。四、合伙企业财产份额的出质质押含义参见----教材第115页第四节质权合伙人将财产出质的要求-----1、必须经其他合伙人一致同意，否则无效。2、给善意第三人造成损失的，行为人承担赔偿责任。-例如-★BACK朝阳木器加工厂张某刘某王某李某25%孙某善意第三人质押损失由刘某承担★合伙企业的事务执行一、事务执行方式（三种）

1、全体合伙人共同执行。

2、由协议约定或合伙人决定，委托一名或数名合伙人作为对外代表。注意事项◆其他合伙人不再执行事务，但有权监督。◆执行人应当定期汇报企业情况。◆如执行人有失职之处，其他合伙人可以撤销委托。

3、经全体合伙人一致同意，也可以聘任专门管理人员。要签订劳动合同以明确权利义务。对执行事务的合伙人或外聘管理者权利的限制，不得对抗善意第三人。强调一点二、合伙的决议、异议、争议

---对合伙经营过程中的相关事项做出决策的方式方法

合伙人投票表决比例看合伙协议的约定无约定/约定不明则过半数通过◆◆必须全体一致通过的事项◆◆

1、改变企业名称

2、改变经营范围、场所

3、处分企业不动产

4、转让或处分知识产权及其他权利

5、以企业名义为他人提供担保

6、聘任管理人员

------教材P45上异议-----应该暂停事务的执行争议-----按约定表决通过-----未约定或约定不明则过半数三、合伙的利润分配与亏损分担

顺序协议约定协商决定实缴出资比例/约定比例平均分配①④②③【注】

不得约定全部利润分给一个或几个合伙人，亏损同理。四、合伙人对企业的义务

1、同业竞争之禁止

2、自我交易之禁止

3、不得从事损害企业利益的活动

4、合伙人应分别缴纳个税除非协议约定或一致同意★合伙企业债务的清偿（一）合伙企业债务

具体方法先用合伙财产偿还无限连带责任按比例分担无比例则均摊【注】

合伙人之间约定的分担比例，对债权人无约束力。（二）合伙人个人的债务清偿与合伙企业无关的债务先以个人其他财产偿还不足的，以合伙份额偿还债权人可以请求法院强制执行具体方法如下【注】

相关债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务，也不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利。-------教材p45下

-------举例说明和练习张某王某借五万元宏大建筑公司合伙人之一欠五万货款债务人债权人BACK

某合伙企业欠甲借款2万元，同时，合伙人乙欠甲借款1万元。某日，甲向该合伙企业购买货物一批，应付货款1万元。甲的这一付款义务，可因下列哪些原因而消灭？A甲向该企业支付1万元B甲以对该企业享有的2万元债权的一半相抵消C乙向该企业支付1万元，同时了结乙对甲的债务D甲以对乙的债权与该付款义务相抵消★入伙与退伙一、入伙

----------三个小问题

（一）入伙的含义

合伙人以外的第三人加入合伙，取得合伙人资格。（二）入伙的程序

1全体一致同意，除非另有约定

2修订合伙协议如实告知义务（三）新合伙人的权利和责任

1、权责相同，除非另有约定。

2、无限连带责任。▲入伙前后二、退伙

-------四个小问题

（一）退伙的含义

退出合伙企业，丧失合伙人资格。（二）退伙的原因（2种）自愿退伙协议退伙通知退伙见教材46页中法定退伙当然退伙第48条规定5款除名退伙第49条规定4款1合伙人一致同意才能除名2应当书面通知被除名人3有异议的，可于30日内起诉关于除名退伙应注意以下三点（二）退伙后的财产处理

1、结算，退还其财产份额

2、退伙人承担无限连带责任做法从约定，货币实物均可对基于退伙前的合伙债务

3、合伙人财产份额的继承（1）依协议/一致同意，合法的继承人可以取得合伙人资格

-----身份的继承

（2）下列三种情况，合伙人应退给继承人财产：

◆继承人不愿意当合伙人

◆继承人不具备相应资格

◆其他练习题甲、乙、丙、丁为某合伙企业的合伙人。现有如下情况：甲死亡，戊为其继承人乙因吸毒，已经耗尽家财丙在执行事务中贪污了企业财产依法律规定，以下判断何者正确？A乙当然退伙B在乙退伙后，经丙、丁同意，戊可以成为合伙人C戊若成为合伙人，丁、戊可以劝丙退伙，但是无权将其除名D戊若成为合伙人，可以和丁一起决定将丙除名

2007年3月，刘、关、张三人分别出资2万元、2万元、1万元设立甲合伙企业，并约定按出资比例分担损益。8月，甲合伙企业为乙企业的借款提供担保；12月因乙企业无偿债能力，甲合伙企业承担保证责任，为乙企业支付1万元。12月底，刘提出退伙要求，关、张同意，经结算，甲合伙企业净资产3万元，请问应该退还刘多少元？

BACK

第三节特殊的普通合伙企业

一、含义

采用合伙制形式，以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构。二、合伙人的责任承担★★◆一个或数个合伙人因故意或重大过失造成合伙企业债务的，承担无限连带责任，其他合伙人以财产份额为限承担责任。◆合伙人执业活动中因故意或重大过失造成的合伙企业债务，以合伙企业财产对外承担责任后，还应当按照合伙协议的约定对给合伙企业造成的损失承担赔偿责任。◆合伙人非因故意或重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业其他债务，全体合伙人承担无限连带责任。二、执业风险基金

是指特殊的普通合伙企业为偿付合伙人在执业活动中造成的合伙企业债务而依法设立的替代性赔偿储备金。例如：第三条

税务师事务所应当于每个会计年度终了前，以本年度主营业务收入为基数，按照不低于3%的比例提取职业风险基金，并设立专门账户核算。执业风险保证金按律师事务所每年业务总收入的5%计提。执业风险基金总额达到人民币60万元，可以不再提取执业风险保证金。

选择题

特殊普通合伙小练习

注册会计师甲、乙、丙投资设立A会计师事务所，形式为特殊的普通合伙企业。后甲在对B上市公司的年度会计报告进行审计的过程中，因接受B公司的贿赂出具了虚假的审计报告，经人民法院判决承担赔偿责任。请判断下列债务承担方式正确与否（）A甲承担无限责任或无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任B甲以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任，其他合伙人承担无限连带责任C全体合伙人以财产份额为限承担责任D全体合伙人承担无限连带责任BACK第四节有限合伙企业

------------七点内容一、有限合伙企业概述（一）组成

2-50个合伙人至少1个普通合伙人（二）名称必须体现“有限合伙”二、合伙协议

-----除了基本内容以外，还应该包括下列事项：见教材48页下共6条

三、有限合伙人的出资

◆不得以劳务出资◆四、事务执行方式＊＊＊

（一）由普通合伙人执行有限合伙人的行为要求

-----49页上

（二）涉及第三人交易时要注意：

1、如该第三人有理由相信有限合伙人是普通合伙人并与其交易的，该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任。如持有企业印鉴或盖章的合同书等

2、有限合伙人未经授权以有限合伙企业的名义与他人进行交易，给企业或其他合伙人造成损失的，承担赔偿责任。若无损失，不用承担责任。五、有限合伙人的权利

------注意与普通合伙人区别

1、可以与本企业交易

2、可以自营或合营同类业务

3、可以将财产份额出质

4、可以按协议向外转让财产份额，需提前30日通知其他合伙人除非协议另有约定六、有限合伙人的入伙、退伙与资格继承

（一）入伙限制很少，注意责任的分担即可。-------49页下

（二）退伙★

1、当然退伙的条件

------比较分析

------区别是什么？

------为什么？

2、自然人在企业存续期间丧失民事行为能力的，不得要求其退伙。

------为什么？

3、退伙后的责任

-----以退还财产为限承担

4、有限合伙人的资格继承

前提---死亡、宣告死亡、终止

结果---继承人或权利承受人可以依法取得合伙人资格七、两类合伙人的相互转变★

（一）相互转变，应经全体一致同意，除非协议另有约定；（二）有限转为普通：无限连带普通转为有限：无限连带

P46-------

（三）普通合伙企业中，若合伙人被认定为无民事行为能力/限制行为能力人，经其他合伙人一致同意，可以转为有限合伙人，企业类型应随之改变。否则，退伙P47------

(四)在普通合伙企业中，若合伙人的继承人被认定为无民事行为能力/限制行为能力人，经其他合伙人一致同意，可以转为有限合伙人，企业类型随之改变。否则，退还财产份额有限合伙企业小练习假设2008年3月，甲、乙、丙、丁按照《中华人民共和国合伙企业法》的规定，共同投资设立一从事商品流通的有限合伙企业。请判断合伙协议约定事项是否正确：

（1）甲以现金5万元出资；乙以房屋作价8万元出资；丙以劳务作价4万元出资，另外以商标权作价5万元出资；丁以现金10万元出资。（2）丁为普通合伙人，甲、乙、丙均为有限合伙人；（3）各合伙人按相同比例分配盈利、分担亏损；（4）合伙企业的事务由丙和丁执行，甲和乙不执行合伙企业事务，也不对外代表合伙企业；（5）普通合伙人向合伙人以外的人转让财产份额的，不需要经过其他合伙人同意；（6）合伙企业名称为“稳信物流合伙企业”。BACK第五节合伙企业的解散与清算一、合伙企业的解散事由（7个）

1、合伙期限届满，不再经营

2、约定解散事由出现

3、全体决定解散

4、人数不全满30天

5、合伙目的已经实现/无法实现

6、依法被吊销营业执照、责令关闭或被撤销；

7、其他。二、清算过程注意事项（一）清算人的确定方式多样化全体担任过半数指定委托第三人法院指定

（二）通知、公告债权人

1、10日内通知

2、同时进行公告（报纸）

3、申报债权

-----提供材料、时间

4、登记债权（三）清偿顺序

1、清算费用

2、工资、保险、法定补偿金

3、所欠税款

4、债务

5、如有剩余，进行分配。

6、如有不足，无限连带。（四）注销

1、清算报告

-------全体签名盖章

2、15日内报送工商局

3、注销不影响责任【注】合伙企业不能清偿到期债务的，债权人可以申请破产，也可以要求清偿。破产后承担连带责任。BACK宣告死亡含义

---自然人离开住所，下落不明达到法定期限，经利害关系人申请，由人民法院宣告其死亡的法律制度共同共有和按份共有共同共有------两个以上的人，对全部共有财产不分份额地享有平等的所有权。------特点是几个共同共有人对共有财产的全部享有权利，承担义务，只要共同共有关系存在，共有人对共有财产就不能划分各有多少份额，或者哪个部分属于哪个共有人所有。

典型夫妻共有财产合伙共有财产继承共有财产家庭共有财产按份共有------是指两个或两个以上的共有人按照各自的份额分别对其共有财产享有权利和承担义务的一种共有关系。

例如例如，甲乙二人共同出资购买一处房屋，甲出资六万元，乙出资四万元。甲乙二人共同决定将该房屋出租获取收益。在租金的分配上，甲有权获得租金总额的百分之六十，乙则获得租金总额的百分之四十。★案例刘某是某高校的在职研究生，经济上独立于其家庭。2000年8月在工商行政管理机关注册成立了一家主营信息咨询的个人独资企业，取名为“远大信息咨询有限公司”，注册资本为人民币一元。营业形势看好，收益甚丰。于是后来黄某与刘某协议参加该个人独资企业的投资经营，并注入投资5万元人民币。经营过程中先后共聘用工作人员10名，对此刘某认为自己开办的是私人企业，并不需要为职工办理社会保险，因此没有给职工缴纳社会保险费也没有与职工签订劳动合同。后该独资企业经营不善导致负债１0万元。刘某决定于2001年10月自行解散企业，但因为企业财产不足清偿而被债权人、企业职工诉诸人民法院。（1）该企业的设立是否合法？（2）刘某允许另一公司参加投资，共同经营的行为是否合法？（3）刘某的理由是否成立？请回答下列问题：（4）该企业的债权人能否向刘某家人要求清偿债务？（5）刘某能否解散企业？（6）黄某是否承担责任？选择题1

个人独资企业的投资人对企业债务承担何种责任？

A．以出资额为限承担责任

B．以企业财产为限承担责任

C．以其个人财产承担无限责任

D．以其个人财产承担连带无限责任

选择题2

下列关于个人独资企业成立日期如何确定的说法哪项是正确的？

A．个人独资企业的营业执照的签发日期，为个人独资企业成立日期

B．个人独资企业开业日期为个人独资企业成立日期

C．个人独资企业从事经营活动的日期为个人独资企业成立日期

D．个人独资企业申请登记的日期为个人独资企业成立日期

选择题42002年7月，王强个人投资兴办了夏娃服装厂。由于服装市场竞争日益激烈，2005年5月，王强决定解散该服装厂投资于其他行业。其后王强实施了以下行为，其中哪一项是违反《个人独资企业法》的规定的？

A．王强自己担任清算人对夏娃服装厂进行清算

B．在清算前十五日内通知债权人相关情况

C．在报纸上发表声明“夏娃服装厂已经解散，请其债权人尽快提出偿债请求，五年内未提出的，本人将不再承担清偿责任”

D．在清算期间，客户霍某找到王强要最后订购一批服装，王强本不愿再接生意但在其再三请求之下答应了其请求，并与之订立了买卖协议

选择5甲以个人财产设立一独资企业，后甲病故，其妻和其子女(均已满18岁)都明确表示不愿继承该企业，该企业只得解散。该企业解散时，应由谁进行清算?

A．应由其子女进行清算

B．应由其妻进行清算

C.应由其妻和其子女共同进行清算

D．应由债权人申请法院指定清算人进行清算

选择6万某因出国留学将自己的独资企业委托陈某管理，并授权陈某在5万元以内的开支和50万元以内的交易可自行决定。设若第三人对此授权不知情，则陈某受托期间实施的下列哪一行为为我国法律所禁止或无效?

A．未经万某同意与某公司签订交易额为100万元的合同B．未经万某同意将自己的房屋以1万元出售给本企业C．未经万某同意向某电视台支付广告费8万D．未经万某同意聘用其妻为企业销售主管

选择题3

2000年1月5日，赵某申请登记成立了一个人独资企业，该企业的事务可以由谁来管理？（）

A．赵某的父母

B．不幸遭遇车祸变成植物人的赵某

C．赵某本人或其委托、聘用的其他有民事行为能力的人

D．赵某在上大学的17岁儿子

选择题某合伙企业成立时，下列哪些人员能成为合伙企业的合伙人：A甲是1年前被开除的人民警察B乙在3个月前刚刚刑满释放C丙声明最多只能承担1万元的亏损D丁是国家公务员，以自己8岁儿子的名义入伙甲、乙、丙三人组建合伙企业，未约定损益分配比例，当债权人要求甲承担合伙企业全部债务时，甲可以（）。A拒绝承担全部债务，只承担1/3债务B承担全部债务，然后向乙追偿1/3C承担全部债务，然后向丙追偿1/3D承担全部债务，然后向乙追偿2/3，由乙再向丙追偿1/3甲、乙、丙3人各出资5万元组成合伙企业松美汽车配件厂，合伙协议中就利润分配和亏损分担办法规定如下:甲分配或分担五分之三，丙、乙各自分配或分担1/5，争议由合伙人通过协商或者调解解决。该合伙企业的负责人是甲，对外代表该合伙企业，合伙企业经营汽车配件生产、销售，经营期限为2年。1、乙、丙在执行该合伙企业事务中拥有什么权利?

2、甲在担当合伙企业负责人期间，能否与王某再合作建一个经营配件的门市部，门市的货卖给松美汽车配件厂?

3、假如合伙协议中明确规定，甲不得代表合