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文档简介
全国一级建造师执业资格考试用书(第二版)
《建设工程法规及相关知识》
2009年网上增值服务(3)
目录
1Z301000建设工程法律制度.......................................................6
1Z301010建造师管理制度..............................................................6
1Z301011掌握注册管理...................................................6
1Z301012掌握执业管理..................................................6
1Z3O1O13掌握执业工程规模标准..........................................7
1Z301020法律体系和法的形式..........................................................7
1Z301021掌握法律体系..................................................7
1Z301022掌握法的形式..................................................7
1Z301030民法........................................................................7
1Z301031掌握民事法律关系...............................................7
1Z301032掌握民事法律行为的成立要件....................................8
1Z301033掌握代理制度.................................................10
1Z301034掌握债权制度.................................................10
1Z301035掌握物权制度..................................................11
1Z301036掌握知识产权制度.............................................11
1Z301037掌握诉讼时效制度.............................................11
1Z301040建筑法......................................................................12
1Z301041掌握施工许可制度.............................................12
IZ301042掌握企业资质等级许可制度.....................................13
1Z301043掌握专业人员执业资格制度.....................................13
1Z301044掌握工程发包制度.............................................13
1Z301045掌握工程承包制度.............................................13
1Z301046掌握工程分包制度.............................................14
1Z301047掌握工程监理制度.............................................14
1Z301050招标投标法.................................................................15
1Z3O1O51掌握招标投标活动的原则及适用范围.............................15
1Z301052掌握招标程序.................................................16
1Z3O1O53掌握投标的要求...............................................17
1Z301054掌握联合体投标...............................................17
1Z301055掌握禁止投标人实施不正当竞争行为的规定.......................18
1Z301056掌握开标程序.................................................18
1Z301057掌握评标委员会的相关规定和评标方法...........................18
1Z3O1O58掌握中标的要求...............................................19
1Z301059熟悉招标组织形式和招标代理...................................20
1Z301060安全生产法..................................................................20
1Z301061掌握生产经营单位的安全生产保障...............................20
1Z301062掌握从业人员安全生产的权利和义务.............................21
1Z301063掌握生产安全事故的应急救援与调查处理........................21
1Z301064熟悉安全生产的监督管理.......................................21
1Z301070建设工程安全生产管理条例..................................................21
IZ30107I建设工程安全生产管理基本制度.................................21
1Z301072掌握建设单位的安全责任.......................................22
1Z301073掌握监理单位的安全责任.......................................22
1Z301074掌握施工单位的安全责任.......................................23
1Z301075熟悉勘察、设计单位的安全责任.................................24
1Z301076熟悉其他相关单位的安全责任...................................24
1Z3O1O8O安全生产许可证条例.........................................................24
1Z30108I掌握安全生产许可证的取得条件.................................24
1Z301082熟悉安全生产许可证的管理规定.................................25
1Z301090建设工程质量管理条例.......................................................25
1Z301091掌握建设单位的质量责任和义务.................................25
1Z301092掌握勘察、设计单位的质量责任和义务...........................25
1Z301093掌握施工单位的质量责任和义务.................................26
1Z301094掌握监理单位的质量责任和义务.................................26
1Z301095掌握建设工程质量保修责任及期限要求...........................26
1Z301096熟悉建设工程质量的监督管理...................................27
1Z301100建设工程勘察设计管理条例...................................................27
1Z301101熟悉建设工程勘察设计发包与承包...............................27
1Z301102熟悉建设工程勘察设计文件的编制与实施........................28
1Z301110标准化法....................................................................28
1Z301111掌握工程建设标准的分类.......................................28
1Z301112掌握工程建设强制性标准的实施与监督管理......................28
1Z301I20环境保护法.................................................................28
IZ301121掌握建设工程项目环境影响评价制度.............................28
1Z301122掌握环境保护“三同时”制度...................................29
1Z301123熟悉水、大气、噪声和固体废物环境污染防治....................29
1Z3O113O节约能源法.................................................................30
1Z301131掌握建设工程项目的节能管理...................................30
1Z301132熟悉建设工程节能的规定.......................................30
1Z301140消防法......................................................................30
1Z301141掌握消防设计的审核与验收.....................................30
1Z301142掌握工程建设中应采取的消防安全措施...........................31
1Z301150档案法.....................................................................31
1Z301151掌握建设工程档案的种类.......................................31
1Z301152掌握建设工程档案的移交程序...................................31
1Z301160土地管理法.................................................................32
1Z301161了解国有土地使用权制度.......................................32
1Z301162了解建设用地管理制度.........................................33
1Z301170城市房屋拆迁管理条例.......................................................33
IZ301171熟悉拆迁管理..................................................33
1Z301172了解拆迁补偿与安置...........................................33
1Z301180劳动法...........................................................................................................................................34
1Z301181掌握劳动合同制度..............................................34
1Z301182掌握劳动保护的规定...........................................34
1Z30U83掌握劳动争议的处理...........................................35
1Z301190保险法......................................................................35
1Z301191了解保险合同..................................................35
1Z301192了解工程建设领域常见保险种类.................................35
1Z301200税法.......................................................................36
1Z301201熟悉纳税人的权利和义务.......................................36
1Z301202熟悉营业税和所得税...........................................36
1Z301203了解税务管理的规定...........................................36
1Z301210公司法......................................................................36
1Z301211熟悉公司的设立、变更和注册登记...............................36
1Z301212了解公司的组织机构和职权.....................................36
1Z301213了解公司董事、高级管理人员的资格和义务......................36
1Z302000合同法................................................................36
1Z302010合同法原则及合同分类.......................................................36
1Z302011掌握合同法原则及调整范围......................................36
1Z302012熟悉合同的分类................................................37
1Z302020合同的订立..................................................................37
IZ302021掌握要约......................................................37
1Z302022掌握承诺......................................................38
1Z302023掌握合同的一般条款...........................................39
1Z302024掌握合同的形式................................................39
1Z302025掌握缔约过失责任..............................................39
1Z302030合同的效力..................................................................40
1Z30203I掌握合同的生效................................................40
1Z302032掌握无效合同..................................................41
1Z302033掌握可变更、可撤销合同.......................................41
1Z302034掌握效力待定合同.............................................42
1Z302035了解附条件和附期限合同.......................................43
1Z302040合同的履行..................................................................43
1Z302041掌握合同履行的规定...........................................43
1Z302042掌握抗辩权....................................................44
1Z302043熟悉代位权....................................................45
1Z302044了解撤销权....................................................46
1Z302050合同的变更和转让...........................................................46
1Z302051掌握合同的变更................................................46
1Z302052掌握合同的转让................................................46
1Z302060合同的权利义务终止.........................................................46
1Z302061掌握合同的解除................................................46
1Z302062熟悉合同权利义务终止的其他情形...............................47
1Z302070违约责任....................................................................47
1Z30207I掌握违约责任的承担方式.......................................47
1Z302072掌握不可抗力及违约责任的免除.................................49
1Z3O2O8O合同的担保..................................................................49
1Z302081掌握合同担保的规定...........................................49
1Z302082掌握合同担保的形式...........................................49
1Z302090建设工程合同...............................................................52
1Z302091掌握建设工程合同的订立.......................................52
1Z302092掌握建设工程合同的履行.......................................53
1Z302100与工程建设相关的其他合同...................................................54
1Z302101掌握转移财产权利的合同.......................................54
IZ302102掌握完成工作成果的合同.......................................54
1Z302103熟悉提供服务的合同...........................................54
1Z303000建设工程纠纷的处理...................................................54
1Z303010民事纠纷处理的方式.........................................................54
1Z303011掌握民事诉讼的特点............................................54
IZ303012掌握仲裁的特点................................................54
1Z303013熟悉和解与调解................................................55
1Z303020证据........................................................................55
1Z303021掌握证据的种类................................................55
1Z303022掌握证据的保全................................................55
1Z303023掌握证据的应用................................................56
1Z303030民事诉讼法..................................................................56
1Z303031掌握诉讼管辖与回避制度.......................................56
1Z303032掌握诉讼参加人的规定.........................................56
1Z303033掌握财产保全及先予执行的规定.................................56
1Z303034掌握审判程序..................................................57
1Z303035熟悉执行程序..................................................57
1Z303040仲裁法......................................................................57
1Z303041掌握仲裁协议..................................................57
1Z303042掌握仲裁程序..................................................58
1Z303043熟悉仲裁裁决的撤销...........................................59
IZ303044了解仲裁裁决的执行...........................................59
1Z303050行政复议法与行政诉讼法.....................................................59
1Z303051熟悉行政复议范围..............................................59
1Z303052熟悉行政复议程序..............................................59
1Z303053熟悉行政诉讼受案范围.........................................59
1Z303054了解行政诉讼程序..............................................59
1Z304000建设工程法律责任.....................................................60
1Z304010民事责任...................................................................60
1Z304011掌握民事责任的种类............................................60
1Z304012熟悉承担民事责任的方式.......................................60
1Z304020行政责任....................................................................60
1Z304021掌握工程建设领域常见的行政责任种类...........................60
1Z304022熟悉行政处罚程序..............................................60
1Z304030刑事责任....................................................................60
1Z304031掌握犯罪构成与刑罚种类.......................................60
1Z304032掌握工程建设领域重大责任事故犯罪构成.........................61
1Z304033熟悉工程建设领域其他犯罪构成.................................61
1Z304040责任主体相应法律责任.......................................................61
1Z301000建设工程法律制度
1Z301010建造师管理制度
未取得注册证书和执业印章的,不得担任大中型建设工程项目的施工单位项目负责人,
不得以注册建造师的名义从事相关活动。
重点解析:
此处注意掌握两个点:
1.“大中型”
也就是说,对于小型建设工程项目,并没有这样的要求。即要求施工单位项目负责人必须是注册建造
师。
2.“施工单位”
对于大中型建设工程项目的勘查、设计、工程监理等单位的负责人不要求必须是建造师。尽管建造师
也可以在这些单位执业。
1Z301011掌握注册管理
1Z301012掌握执业管理
(二)具体规定
《注册建造师管理规定》对建造师执业范围作出了进一步规定:
(1)对受聘单位的规定
取得资格证书的人员应当受聘于厂个具有建设工程勘察、设计、施工、监理、招标代理、
造价咨询等•项或者多项资质的单位,经注册后方可从事相应的执业活动。担任施工单位项
目负责人的,应受聘并注册于一个具有施工资质的企业。
重点解析:
此处需要注意的词是“一个”。建造师可以执业的岗位不局限于施工单位的项目经理,还可以在勘杳、
设计、监理等多个单位执业,但是其只能在家单位执业,而不能同时在两家或者两家以上单位执业。
另外,允许其在监理单位执业并不等同了允许其担任监理工程师。担任监理工程的,需要有监理工程
师执业资格。
1Z301013掌握执业工程规模标准
1Z301014掌握监督管理
1Z301020法律体系和法的形式
1Z301021掌握法律体系
1Z301022掌握法的形式
三、行政法规
四、地方性法规
五、行政规章
重点解析:
需要注意法律、行政法规、规章的相对效力。
1Z301030民法
1Z301031掌握民事法律关系
一、民事法律关系主体
民事法律关系主体(简称民事主体),是指民事法律关系中享受权利、承担义务的当事
人和参与者,包括自然人、法人和其他组织。
(一)自然人
重点解析:
民事行为能力的三种情形是非常重要的内容,需要深入理解。
1.完全民事行为能力
《民法通则》第it条规定:”黑月岁以上的公民是成年人,具有完全民事行为能力,
可以独立进行民事活动,是完全民事行为能力人。16周岁以上不满18周岁的公民,以自己
的劳动收入为主要生活来源的,视为完全民事行为能力人。”
重点解析:
I.这里出现的数据是必须掌握的。
2.对于后•种情形,即“16周岁以上不满18周岁的公民,以自己的劳动收入为主要生活来源的,视
为完全民事行为能力人”需要更为重视•些。这不仅是由于这是完全民事行为能力人的利特殊情形,易
于命题,而且还在于这个知识点与后面的《劳动法》中的内容有关联。
《劳动法》中规定,劳动者的法定最低就业年龄为16周岁。除法律另有规定以外(指文艺、体育和
特种工艺单位招用未满16周岁的未成年人),任何单位不得与未满16周岁的未成年人发生劳动法律关系。
同时,《劳动法》也规定,用人单位应当对未成年工定期进行健康检查。这里的未成年工指的就是这
种“16周岁以上不满18周岁的公民,以自己的劳动收入为主要生活来源的”人。
2.限制民事行为能力
限制民事行为能力乂称为限制民事能力或部分民事行为能力。
《民法通则》第12条第1款规定:“10周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人,
可以进行与他的年龄、智力相适应的民事活动;其他民事活动由他的法定代理人代理,或者
征得他的法定代理人的同意。”
《民法通则》第13条第2款还规定:“不能完全辨认自己行为的精神病人是限制民事行
为能力人,可以进行与他的精神健康状况相适应的民事活动;其他民事活动由他的法定代理
人代理,或者征得他的法定代理人的同意。”
重点解析:
限制民事行为能力这个知识点历次考试都有所涉及,是必须要掌握的知识点。
1.这里出现的数据需要掌握。这里的“10周岁以上”的含义应该是包括“10周岁”的。因为,下文
中的无民事行为能力人的年龄界定为“不满10周岁
2.限制民事行为能力人的知识点与后面的《合同法》中的可变更、可撤销合同紧密相连,因而更适
于出题。学习此部分内容应该结合《合同法》中的可变更、可撤销合同来学习。
3.无民事行为能力
《民法通则》第12条第2款规定:“不满10周岁的未成年人是无民事行为能力人,由
他的法定代理人代理民事活动。”
《民法通则》第13条第1款规定:“小熊期/自己行为的精神病人是无民事行为能力人,
由他的法定代理人代理民事活动。”
重点解析:
相对于限制民事行为能力人,无民事行为能力人这部分知识点较少出现在试题中。因为,很明显,这
类人与工程建设并不密切相关。但是,从民法的角度看,这部分内容依然是基础的知识,我们也要很好理
解。
1Z301032掌握民事法律行为的成立要件
三、民事法律行为的要件
根据《民法通则》第55条、第56条的规定,民事法律行为应当具备下列条件:
(-)行为人具有相应的民事权利能力和民事行为能力
重点解析:此部分内容可以结合《合同法》中关于“效力待定”合同的内容理解。
(二)意思表示真实
意思表示真实指的是行为人内心的效果意思与表示意思一致。也即不存在认识错误、欺
诈、胁迫等外在因素而使得表示意思与效果意思不一致。
但是,意思表示不真实的行为也不是必然的无效行为,因其导致意思不真实的原因不同,
可能会发生无效或者被撤销的法律后果。
重点解析:
这一点可以结合《合同法》的内容来理解。
例如,《合同法》第五十四条:下列合同,当事人•方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销:
(1)因重大误解订立的;
(2)在订立合同时显失公平的。
一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况卜订立的合同,受损害方
有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。
重大误解、显失公平、欺诈胁迫、趁人之危都具有同个结果,那就是使得当事人不能作出真实的意
思表示。但是,这种非真实的意思表示的结果却是合同被变更、或被撤销,而不是直接确认合同无效。
(三)不违反法律或者社会公共利益
这种要求表现在三个方面:
1.标的合法
民事法律行为的标的即意思的内容合法。不得违法强制性法律规范和社会公共利益。
重点解析:
我们通过举例来加深理解。
例如,某施工单位的项目经理与监理工程师约定:监理工程师允许施工单位在混凝土施工过程中偷工
减料,作为报酬,施工单位每个月要向监理工程师支付2000元补助。
这个约定的内容,也即标的就是违法的。这个约定自然就是无效的。
2.形式合法
对于要式民事法律行为,如果当事人没有按照法律规定去实施行为将可能导致行为不发
生法律效力。
重点解析:
这一点可以参见前文的“要式行为与不要式行为”部分。
3.不存在以合法形式掩盖非法目的
以合法形式掩盖非法目的的行为尽管在外在形式上看并没有违反法律或者社会公共利
益,但是由于该行为的进步法律后果违反了法律或者社会公共利益,也会使得该行为无效。
例如,《合同法》中关于合同无效的规定就是属于这种情形。
重点解析:
《合同法》第52条中也仅仅规定了“以合法形式掩盖非法目的”的合同是无效的合同。并没有作出
更明确地说明。我们这里最进一步的探讨。
例如,张三是债务人,李四是债权人。张三为了达到不偿还李四债务的目的,将自己仅有的房产赠与
了好朋友王五。由于房产本属于张三所有,其赠与行为属于合法形式。但是,这种合法形式却掩盖了一个
非法的目的,那就是不想偿还李四的债务。这就属于我们这里所说的“以合法形式掩盖非法目的”的行为。
《合同法》第七十四条规定:“因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产,对债权人造成损害的,
债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。”所以说,存在这种情形的,由于存在被撤销的可能,所以不
能认为是有效的行为。
1Z301033掌握代理制度
三、代理人与被代理人的责任承担
(-)授权不明确的责任承担
重点解析:
连带责任这个概念是一个非常重要的概念。历次考试中,这个概念都有涉及。后文有详细解释,这里
暂不单独解释。但是,对于本书中需要承担连带责任的任何规定都不能忽视,此处也是这样。
这里连续出现了四次连带责任。是本书中连带责任这个词出现概率最多的章节。我们需要对各种需要
承担连带责任的情形认真把握。
四、表见代理
表见代理是指虽无代理权,但表面上有足以使人相信有代理权而须由被代理人负授权之
责的代理。
《合同法》第49条规定:“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理
人名义订立合同,相对人有理由相信行为人有代理权的,该代理行为尊袈。”
重点解析:
表见代理既是重点,也是难点。
1、表见代理具有以下特点:
(1)表见代理在性质上属于无权代理,但善意相对人有理由相信行为人有代理权。
(2)表见代理虽属无权代理,但其后果却是代理行为有效。
2、举例说明表见代理:
某建筑公司没有委托某甲去购买材料,有•天,某甲出差路过个水泥厂,看到水泥的质量很不错,
于是就代建筑公司与水泥厂签订了一份水泥供货合同。如果水泥厂(即善意相对人)有正当理由相信行为
人有代理权(当然,这事实上只能是误会,因为某甲没有代理权),那么,该合同有效。合同有效就意味着
水泥厂将水泥送到建筑公司后,建筑公司就必须将这批水泥买下来,如果不买将要承担违约责任。
那么,大家可能会产生这样的疑问:某甲是没有代理权的呀,水泥厂怎么会有正当理由相信他有代理
权哪?应该说,能让水泥厂相信的途径有很多,例如,该建筑公司曾经委托某甲买材料,并且给了某甲一
份委托书,但是,那次委托事项完成后,建筑公司疏于管理,•直没有将委托书收回。而委托书上面也没
有注明失效日期。今天,某甲刚好将委托书派上用场,这样,就可以认为水泥厂有足够正当的理由相信某
甲有代理权了。
1Z301034掌握债权制度
二、债的发生根据
(二)不当得利
不当得利是指没有合法根据,取得不当利益,造成他人损失。当发生不当得利时,由于
一方取得的利益没有法律或合同根据且给他人造成损害,在这种情况卜,受损失一方依法有
请求不当得利人返还其所得利益的权利,而不当得利人则依法负有返还义务。这样,在当事
人之间即发生债权债务关系。这种因不当得利所发生的债,称为不当得利之债。
重点解析:
1、不当得利,可能表现为得利人财产的增加,致使他人不应减少的财产减少了;也可能表现为得利
人应支付的费用没有支付,致使他人应当增加的财产没有增加。通俗•点讲,就是“损人利己二
2、不当得利•旦发生,不当得利人负有返还的义务。
3、例如某人在大街上拾到了100元钱,这就属于不当得利。因为,这笔钱的获得没有法律或合同的
根据,同时获利是建立在失主失去100元钱的基础之上的。此时,如果失主找到了这个人,则这个人就有
一个债,那就是要将这l(X)元归还给失主。
不当得利的内容需要相对重点关注。
1Z301035掌握物权制度
1Z301036掌握知识产权制度
发明专利权的期限是20年,实用新型和外观设计专利权的期限是10年,均自申请日起
计算。专利权期限届满后,专利权终止。
重点解析:
专利权的客体曾经出现在试题之中,我们就不能轻视。这里我们需要掌握:
1.专利权的客体包括:发明、实用新型、外观设计。至于其具体的含义以及如何申请等都不需考虑。
2.此处的数据需要掌握
1Z301037掌握诉讼时效制度
二、诉讼时效期间的种类
根据我国《民法通则》及有关法律的规定,诉讼时效期间通常可划分为四类。
(一)普通诉讼时效。向人民法院请求保护民事权利的期间。普通诉讼时效期间通常为
?年。
(_)短期诉讼时效。下列诉讼时效期间为!年:身体受到伤害要求赔偿的;延付或拒
付租金的;出售质量不合格的商品本申明期奇奇财物被丢失或损毁的。
(三)特殊诉讼时效。特殊诉讼时效不是由民法规定的,而是由特别法规定的诉讼时效。
例如,《合同法》第129条规定涉外合同期间为4年。《海商法》第257条规定,就海上货物
运输向承运人要求赔偿的请求权,时效期间为1年。
(四)权利的最长保护期限。诉讼时效期间从知道或应当知道权利被侵害时起计算。但
是,从权利被侵害之日起超过约年的,人民法院不予保护。
重点解析:
1、应掌握普通诉讼时效为2年。在工程建设领域,追索工程款的诉讼时效属了普通诉讼时效,即为2
年。
2、短期诉讼时效包含的种类必须要重点掌握,而且应当结合实例。涉及到诉讼时效的考题,首先要判
断是不是属于适用短期诉讼时效的四种情形,这是选出正确答案的基本前提,必须注意。
短期诉讼时效中,需要格外重视对这两句话的理解:
(1)“出售质量不合格的商品未声明的”
这句话包含了两个条件,即质量不合格,同时也没有对此作出声明。千万别误解为“出售质量不合格
的商品的”这样一个唯一的条件。
(2)“寄存财物被丢失或毁损的”
注意这里强调的是“寄存的财物”,而不是“财物”。
4、特殊诉讼时效的时间不是唯•的,其本质是另有规定。
5、诉讼时效的起算点是当事人知道或者应当知道自己的权利被侵害,强调的是一种主观状态;而权利
最长保护期限20年的起算点则是权利(实际)被侵害之日,强调的是一种客观状态。例如,某甲到某乙家
里作客,走的时候偷走了某乙收藏的一件古董,某乙一直没有发现这件事情。10年后一次偶然的机会,某
乙在某甲家发现了这件古董,这时诉讼时效期间就应从某乙知道某甲侵害其财产权之日起开始计算。仍引
用前面的例子,如果某乙是在20年后(比如说第22年)某•天发现了某甲侵害其财产权的事实,由于时
间已经超过了最长保护期限,某乙将丧失胜诉权。
1Z301040建筑法
1Z301041掌握施工许可制度
2.重新核验施工许可证的条件
《建筑法》第10条规定:“在建的建筑工程因故中止施工的,建设单位应当自中止施工
之H起二个月内,向发证机关报告,并按照规定做好建筑工程的维护管理工作。
建筑工程恢复施工时,应当向发证机关报告;中止施工满一年的工程恢复施工前,建设
单位应当报发证机关核验施工许可证。”
重点解析:
第10条的内容也是经常出现在试题中的。需要注意几点:
1.谁去报告:建设单位。
2.什么时间内去报告:一个月内。
3.向谁报告:发证机关,而不是主管单位.
4.需要核验施工许可证的时限:中止施工满•年。之所要核验施工许可证,就是由于中止施工的时
间比较长,很多情况都在发生变化,需要看一•看当初申请施工许可证的条件如今是否还具备。
1Z301042掌握企业资质等级许可制度
1Z301043掌握专业人员执业资格制度
1Z301044掌握工程发包制度
三、禁止将建设工程肢解发包和指定采购
(-)禁止发包单位将建设工程肢解发包
根据《建设工程质量管理条例》第78条规定,“肢解发包”是指“建设单位将应当由一
个承包单位完成的建设工程分解成若干部分发包给不同的承包单位的行为”。
重点解析:
此处要把握住“直接发包”的本质,即“应当由家单位完成的,包给了儿家”。例如,对于房屋建
筑工程,发包人将一楼的施工包给了一级施工单位,将二楼的施工包给了另一家施工单位,这就是肢解发
包。
但是,我们也不能因此就认为一个工程只能发包给一家施工单位。例如,某高速公路施工项目分为几
个标段,分别发包给了几家施工单位,这不能认为是肢解发包,而应当认为是平行承发包模式。
对于肢解发包的弊端,我们能够做到理解即可,不需要记忆。
1Z301045掌握工程承包制度
二、联合承包
《建筑法》第27条规定:“大型建筑工程或者结构复杂的建筑工程,可以由两个以上的
承包单位联合共同承包。共同承包的各方对承包合同的履行承担连带责任。
两个以上不同资质等级的单位实行联合共同承包的,应当按照资质等级犊低的单位的业
务许可范围承揽工程。”
《招标投标法》及其相关规定对“联合体投标”问题作出了更具体规定,详见1Z3O1O53
掌握联合体投标。
重点解析:
这里需要掌握以下几点:
1.“两个以上”的含义
尽管《建筑法》的原文并没有谈是否包含两个,但是其本意以及实践都证明是包含“两个”的。也即
两个、三个乃至更多。
2.要深刻理解“连带责任”的含义
这个词是很重要的词,我们在前文都已经强调了,这里就不重复强调了。可以参见1Z301034掌握债
权制度。
3.注意这几个字:“对承包合同的履行”
如果没有这儿个字,就意味着工程承包的各方要承担连带责任,其意义就已经扩展为共同承包的各个
公司之间要承担连带责任了。这是不确切的,事实上,共同承包的各个公司仅仅就“共同承包的这个项目“
承担连带责任而以。对于该项目以外的项目或其他责任并不承担连带责任。
4.如何确定联合体资质
此处确定联合体资质的标准就是“按照资质等级较低的单位的业务许可范围”确定。这一点与《招标
投标法》的相关规定有所不同,后面学习《招标投标法》时需要注意。
1Z301046掌握工程分包制度
分包,是指总承包单位将其所承包的工程中的部分工程发包给其他承包单位完成的活
动。
-、分包商不可以超越其资质许可范围去承揽分包工程
《建筑法》第29条规定,”建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具
有相应资质条件的分包单位”。《建筑业企业资质管理规定》第5条规定了不同资质建筑业企
业的承揽工程的范围:
重点解析:
对于《建筑法》第29条我们要理解以下儿点:
1.可以分包也可以不分包;
2.只能将部分工程分包,而不能所有工程都分包。事实上,如果将所有工程都分包,已经是转包了。
3.分包单位也必须要具备相应的资质。也就是说,分包单位所承揽的分包工程也需要在分包单位的
资质许可范围之内。
四、总承包单位与分包单位的连带责任
《建筑法》第29条第2款规定:“建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单
位负责;分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责。总承包单位和分包单位就分包工
程对建设单位承担连带责任。”
重点解析:
《建筑法》第29条第2款是个很重要的条款。其重要性主要表现在“连带责任”这个词上。前面
我们已经多次说明“连带责任”这个词的重要性。
另外,我们还要注意“就分包工程”这儿个字。也就是说,对于没有分包的部分,是由总承包单位自
己负责的,而不是由总承包单位和分包单位承担连带责任的。
1Z301047掌握工程监理制度
三、工程监理的依据、内容和权限
(-)工程监理的依据
工程监理的依据包括:
1.法律、法规。
2.有关的技术标准。
3.设计文件。
4.建设工程承包合同。
重点解析:
工程监理的依据中尤其要引起重视的是“建设工程承包合同建设工程合同包括勘察合同、设计合同、
施工合同。由于目前我国的监理范围还没有涉及到勘察、设计,所以我们以施工合同为例来说明。施工承
包合同是建设单位和施工单位签订的合同,工程监理单位根本就没有参与。但是,监理工程师却要对施工
单位是否已经按照合同履约进行监理。这个依据是很容易被忽略的。
四、禁止工程监理单位实施的违法行为
(-)工程监理单位不得替i.上监理业务。
重点解析:
我们注意到,这里用的词汇是“转让”,而不是“转包”。那就意味着分包也是法律所禁止的。
1Z301050招标投标法
1Z301051掌握招标投标活动的原则及适用范围
(三)可以不进行招标的工程建设项目
如果建设项目不属于必须招标的项目则可以招标也可以不招标。但是,即使符合必须招
标项目的条件但是属于某些特殊情形的,也是可以不招标的。
《招标投标法》第66条规定:“涉及国家安全、国家秘密、抢险救灾或者属于利用扶贫
资金实行以工代赈、需要使用农民工等特殊情况,不适宜招标的项目,按照国家有关规定可
以不进行招标。”
根据2003年3月8日国家发改委、建设部等7部委令第30号发布的《工程建设项目施
工招标投标办法》第12条规定,工程建设项目有下列情形之一的,依法可以不进行施工招
标:
I.涉及国家安全、国家秘密或者抢险救灾而不适宜招标的;
2.属于利用扶贫资金实行以工代赈需要使用农民工的;
3.施工主要技术采用特定的专利或者专有技术的;
4.施工企、业自建自用的工程,且该施工企业资质等级符合工程要求的;
5.在建工程追加的附属小型工程或者主体加层工程,原中标人仍具备承包能力的;
6.法律、行政法规规定的其他情形。
重点解析:
上面可以不进行招标的项目需要很好掌握。曾出现在试题中。这儿个类型需要注意与下文的可以邀请
招标的项目类型区别开来。
1Z301052掌握招标程序
(二)邀请招标
邀请招标,也称有限竞争招标,是指招标人以投标邀请书的方式邀请特定的法人或者其
他组织投标。采用这种招标方式,由于被邀请参加竞争的潜在投标人数量有限,而且事先已
经对招标人进行了调查了解,因此不仅可以节省招标人的招标成本,而且能提高投标人的中
标概率,因此潜在投标人的投标积极性会较高。当然,由于邀请招标的对象被限定在特定范
围内,可能使其他优秀的潜在投标人被排斥在外。
根据《工程建设项目施工招标投标办法》第11条,对于应当公开招标的施工招标项目,
有下列情形之一的,经批准可以进行邀请招标:
1.项目技术复杂或有特殊要求,只有少量几家潜在投标人可供选择的;
2.受自然地域环境限制的;
3.涉及国家安全、国家秘密或者抢险救灾,适宜招标但不宜公开招标的;
4.拟公开招标的费用与项目的价值相比,不值得的;
5.法律、法规规定不宜公开招标的。
邀请招标的对象虽然被具体化了,但为了保证邀请招标的竞争性,我国法律对邀请招标
的对象,有最低数量的规定。根据《招标投标法》第17条第1款的规定,“招标人采用邀请
招标方式的,应当向三个以上具备承担招标项目的能力、资信良好的特定的法人或者其他组
织发出投标邀请书。”
重点解析:
1.注意掌握可以邀请招标的项目类型,尤其是不要与上文的可以不招标的项目类型混淆。可以不招
标的项目类型与可以邀请招标的项目类型只有一句比较类似,我们来对比一下:
(1)可以不招标的项目
涉及国家安全、国家秘密或者抢险救灾而不适宜招标的。
(2)可以邀请招标的项目
涉及国家安全、国家秘密或者抢险救灾,适宜招标但不宜公开招标的。
对于“涉及国家安全、国家秘密或者抢险救灾”的项目,不适宜招标的,当然就可以不招标了。适宜
招标而不适宜公开招标的,就只能邀请招标了。
而对于“利用扶贫资金实行以工代赈需要使用农民工的”项目,由于涉及到具体的赈灾地区,当然就
不能招标了,否则就达不到赈灾的效果了。
2.《招标投标法》第17条第1款需要掌握两点:
(1)数量:三个以上。
(2)质量:具备承担招标项目的能力、资信良好。
这两个条件是需要同时具备的。
1Z301053掌握投标的要求
(二)投标保证金
i.投标保证金的概念
所谓投标保证金,是为防止投标人不审慎投标而由招标人在招标文件中设定的一种担保
形式。招标人通常不希望投标人在投标有效期内随
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