民办幼儿园财务风险防范

民办幼儿园财务风险防范唐友君唐友君，男，湖南东安人，毕业于湖南理工学院，辽宁大学，系湖南慎明律师事务所专职律师，曾从事教育工作多年，对教育行业法律事务的处理有着丰富的经验，特别是在民办学校法律风险防控领域颇有研究，现专注于民办幼儿园法律风险防控事务，编有《民办幼儿园法律防控指南》。民办幼儿园财务风险防范将从以下几下方面讲述。1.幼儿园产权2.举办者或出资人3.财务管理4.取得合理回报5.税务6.收费产权风险现实的法律框架下，民办幼儿园的产权不清晰。举办者、出资人（以下统称举办者）投入办学后，在现有法律条件下，对其因投入而形成的幼儿园资产不具有占有权、直接的使用权、控制权、处理权和收益权。举办者在办学过程和终止时面临着产权丧失的风险。从民法的角度看，民事权的财产权包括所有权和债权两大类，民办幼儿园财产权是指民办幼儿园对其财产享有的占有、使用、收益和处分的权利，同时也包括债权。然而我国现行法律法规对民办幼儿园财产权关系的界定并不清晰。民办幼儿园收取的费用应当主要用于教育教学活动和改善办学条件。民办幼儿园资产的使用和财务管理受审批机关和其他有关部门的监督。民办幼儿园在存续期间，所有资产由民办幼儿园依法管理和使用，任何组织和个人不得侵占，举办者不得抽逃出资，不得挪用办学经费。民办幼儿园不得分配资产和办学积累，也不得用于此外的任何投资，否则，审批机关将责令改正，并可给予警告；情节严重或者拒不改正的，由审批机关给予责令停止招生、吊销办学许可证。如果出资人利用其在民办幼儿园所任职务的便利，将本园的财物非法据为己有，数额较大的，将有可能面临刑事风险。我国《刑法》第271条规定：“公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为已有，数额较大的，处5年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处5年以上有期徒刑，可并处没收财产”。民办幼儿园对举办者投入民办幼儿园的资产、国有资产、受赠的财产以及办学积累，享有法人财产权，这就意味着举办者在幼儿园存续期间要面临着产权丧失的风险。举办者、出资人的风险我国现行制度将民办非企业单位内涵扩充到非营利性,将民办非企业单位外延扩充到合伙与个体,无法用传统民法上的财团法人理论予以阐释,造成了制度架构内部的规则抵牾。《民办非企业单位登记管理暂行条例》第12条以及民政部1999年《民办非企业单位登记暂行办法》第2条,民办非企业单位根据其承担民事责任的不同方式分为民办非企业单位(法人)、民办非企业单位(合伙)和民办非企业单位(个体)三种。对于民办非企业单位(合伙)和民办非企业单位(个体)而言,作为举办者或出资人不能享受有限责任利益,却要对单位债务要承担无限连带责任。这里就产生了合伙型和个体型民办非企业举办者（出资人）的无限连带责任，与民办幼儿园财产的独立性相冲突，使得民办非企业单位内部权利义务严重失衡。当前大多数小规模的民办幼儿园在民政部门领取的是《民办非企业单位（合伙）登记证书》或者《民办非企业单位（个体）登记证书》，举办者（出资人）设立的民办幼儿园的财产属民办幼儿园，具有独立法人财产权，在债权的承担和赔偿问题的处理上是承担无限连带责任，可谓出资人危如累卵。上述制度冲突均属于学术研究的问题，不是本书所讲述的重点，本节主要是让举办者、出资人在当前现行的制度下认识法律风险的存在，如何在实践中规避这种风险。依据《中华人民共和国民办教育促进法》第十一条规定“举办实施学历教育、学前教育、自学考试助学及其他文化教育的民办学校，由县级以上人民政府教育行政部门按照国家规定的权限审批；举办实施以职业技能为主的职业资格培训、职业技能培训的民办学校，由县级以上人民政府劳动和社会保障行政部门按照国家规定的权限审批，并抄送同级教育行政部门备案。”按照《民办非企业单位登记管理暂行条例》规定，民办非企业单位是指企事业单位、社会团体和其他社会力量以及公民个人利用非国有资产举办的，从事非营利性社会服务活动的社会组织。根据民办幼儿园的登记程序，在民政部门登记为民办非企业单位。民政部门对成立登记民办非企业单位的申请进行审核后，对符合条件的准予登记，登记的内容包括幼儿园的名称、住所、宗旨和业务范围、法定代表人或者负责人，开办资金、业务主管单位，这些内容应在登记管理机关颁发的民办非企业单位证书上载明。登记管理机关在颁发证书时要根据民办非企业单位所具备的条件和承担的民事责任的能力的不同，分别发给相应的民办非企业单位证书。对具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事责任的民办非企业单位，发给《民办非企业单位(法人)登记证书》，取得这种证书的民办非企业单位具有法人资格，取得法人资格的民办幼儿园是有独立资金，享有独立民事权利和民事行为能力的法人，在承担责任方面，出资人仅以出资额为限承担有限的责任；对合伙承担民事责任的民办非企业单位，发给《民办非企业单位(合伙)登记证书》，这类民办非企业单位不具有法人资格。合伙负责人和其他人员的活动，由全体合伙人承担民事责任。合伙人的债务。由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。合伙人对合伙的债务承担连带责任。如果是个人出资兴办并担任民办非企业单位负责人的，则发给《民办非企业单位(个体)登记证书》。这类民办非企业单位也同样不具有法人资格，其债务以个人财产承担无限责任。从责任承担来看，只有取得《民办非企业单位（法人）登记证书》是最有利于保护出资人利益，避免出资人承担连带责任。那么如何取得幼儿园法人资格？首先，如果是个人出资，必须由两个以上出资人出资，且不能担任负责人。第二，依法成立。幼儿园必须依据《教育法》、《民办教育促进法》等的相关规定来设立。《幼儿园管理条例》第11条规定：“国家实行幼儿园登记注册制度，未经登记注册，任何单位和个人不得举办幼儿园。”所以幼儿园的设立，城市幼儿园必须经教育行政部门登记注册；农村幼儿园由所在乡镇人民政府登记注册，并报县人民政府教育行政部门备案。第三，要有必要的财产或者经费。《教育法》第26条规定，设立学校及其他教育机构必须“有必备的办学基金和稳定的生活来源。”《幼儿园管理条例》第10条规定：“举办幼儿园的单位或者个人必须具有进行保育、教育以及维修或扩建、改建幼儿园的园舍与设施的经费来源。”《幼儿园工作规程》第42条规定：“幼儿园的经费由举办者依法筹措，保障有必备的办园资金和稳定的经费来源。”公办幼儿园的经费，主要是通过国家财政拨款的形式取得；民办幼儿园主要通过举办者自筹和个人捐款等多种渠道取得办园经费，以满足办园的需要。第四，有自己的名称、组织机构和场所。幼儿园必须有自己的名称，名称可以自己确定，但不得使用法律禁止的名称，不得冠以“中国”、“全国”、“中华”等字样。幼儿园也必须有自己的组织机构（包括决策机构、执行机构和管理机构），对内实行管理、对外代表本单位进行教育教学活动。幼儿园还必须有自己的相应面积的场所和必要的教育教学设施和设备，并达到相应的卫生和安全标准，满足幼儿教育的需要。

第五，享有民事权利，能够独立承担民事责任。幼儿园不能独立承担民责任的，则不能成为法人。它能否独立承担民事责任，是以其能否独立自主、独立地形成并实现自身的意志为前提的；其次，由于民事责任主要是财产责任，所以，幼儿园能否独立承担民事责任，很大程度上取决于它是否有法定的必要财产或经费，否则，它是无力承担民事责任的。此外，幼儿园成为法人，首先需要拥有《教育法》、《民办教育促进法》、《幼儿园管理条例》、《幼儿园工作规程》等相关法律法规规定的条件，包括从业人员的资格、业务范围、卫生条件等，否则，就不具备举办幼儿园的基本条件，成为法人也就无从谈起。综上所述，只有取得民办幼儿园法人资格，才有避免出资人承担连带责任。财务管理风险目前我国公办幼儿园总量严重不足，这给了民办幼儿园较大的生存空间，但民办幼儿园在财务管理方面存在很多问题，严重制约了我国学前教育的稳定、健康和协调发展。与公办幼儿园相比，民办幼儿园财务混乱已经成为一个不争的事实。民办幼儿园经费使用混乱现象较普遍存在，有的幼儿园将应该用于正常教育教学支出的学费，挪用扩充幼儿园的设施和各种不动产，也有的幼儿园根本无创办费白手起家，完全依赖学杂费生存，还有的用学费补偿创办时借贷款项，更有甚者将学费装入举办者的腰包。深究其因，我国很多民办幼儿园由于规模较小，在管理模式上大多采取家族式管理，内部很多管理人员沾亲带故，没有充分认识到民办幼儿园享有独立的财产权，他们认为自己出资举办幼儿园，财产资金理所应当的属于举办者，可以随意支取，随时补充资金，把财务管理制度当作摆设。还有一些民办幼儿园对于各项事业经费，在使用上往往事先无计划，缺乏统筹安排，对全年业务开支项目不做计划安排，存在着很大的盲目性，因而不能将有限的资金用在刀刃上；或有一个全年的支出预算，但预算的编制内容不够具体，在预算的实际执行上缺乏可操作性，这就使得民办幼儿园日常经营开支不够科学合理，资金利用不充分，存在随意性盲目性，由此造成民办幼儿园在发展过程中随时有资金失控的风险，同时也面临着行政处罚和法律制裁风险。根据《民办教育促进法》和《民办教育促进法实施条例》之规定，未依照《会计法》和国家统一的会计制度进行会计核算、编制财务会计报，财务、资产管理混乱的，由审批机关或者其他有关部门责令限期改正，并予以警告；有违法所得的，退还所收费用后没收违法所得；情节严重的，责令停止招生、吊销办学许可证；构成犯罪的，依法追究刑事责任。我国《刑法》第271条规定：“公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为已有，数额较大的，处5年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处5年以上有期徒刑，可并处没收财产”。而在实际生活中，很多小型民办幼儿园的财产与个人财产很难区分彼此，一旦发生经营危机，造成社会影响时，举办者就有可能会嫌疑职务侵占，面临承担刑事责任的风险。综上所述，民办幼儿应当加强财产、财务的管理和使用，保证民办幼儿园正常的教育教学活动，严格执行会计、财务管理制度，做好财务预算工作，在每个会计年结束时，从年度净收益中按25%的比例提取发展基金，用于民办幼儿园的建设、维护和教学设备的添置、更新，避免任意提取、挪用办学经费。根据《民办教育促进法》的规定，民办幼儿园应当依法建立财务、会计制度和资产管理制度，并按照《民办非企业单位会计制度》和国家有关规定设置会计帐簿。按照《中华人民共和国会计法》、《会计基础工作规范》和《会计档案管理办法》等规定填制会计凭证、登记会计账簿、管理会计档案，进行会计核算，编制财务会计报告等，并在每个会计年度结束时制作财务会计报告，委托会计师事务所依法进行审计，并公布审计结果，接受审批机关和其他有关部门的监督。合理回报风险首先是举办者要有勇气告诉社会，我办学要回报！出资人可以从民办幼儿园的办学节余中取得合理回报，是《民办教育促进法》对举办民办幼儿园的出资人创设的一项重要奖励措施。是否取得合理回报，是区分民办幼儿园不同性质的重要界限，也是界定民办幼儿园享受优惠政策的重要标准。捐资举办的民办幼儿园和出资人不要求取得合理回报的民办幼儿园，依法享受与公办幼儿园同等的税收及其他优惠政策。为此，章程中必须明确规定出资人是否要求合理回报。一旦章程规定出资人不要求取得合理回报，该民办幼儿园即依法获得了与公办幼儿园同等的税收及其他优惠政策，出资人不得擅自改变民办幼儿园的性质，不得擅自再从民办幼儿园的办园节余取得回报。否则，就要依法承担相关的法律责任。出资人要求取得合理回报的民办幼儿园，出资人可以在每个会计年度结束时，依法从办学结余中按一定比例取得回报。办学结余是指民办幼儿园扣除办学成本等形成的年度净收益，扣除社会损助、国家资助的资产，并从年度净收益中，按不低于年度净资产增加额或者净收益25%的比例提取发展基金，以及按照国家有关规定提取其他必须的费用后的余额。出资人从办学结余中取得回报的比例，是根据以下因素确定：一是根据收取费用的项目和标准；二是根据用于教育教学活动和改善办学条件的支出占收取费用的比例；三是根据办学水平和教育质量。另外，与同级同类其他民办幼儿园相比较，收取费用高、用于教育教学活动和改善办学条件的支出占收取费用的比例低，并且办学水平和教育质量低的民办幼儿园，其出资人从办学结余中取得回报的比例不得高于同级同类其他民办学校。民办幼儿园董事会、理事会或者其他形式决策机构依据上述因素确定出资人取得回报比例前，真实客观地向社会公布与其办学水平和教育质量有关的材料和财务状况，并在作出确定出资人取得回报比例决定之日起15日内，将该决定和向社会公布的与其办学水平和教育质量有关的材料、财务状况报审批机关备案。根据《民办教育促进法实施条例》之规定，有些情形出资人是不能取得回报的，如果出资人违法取得回报，审批机关可以没收出资人取得的回报，责令停止招生；情况严重的，吊销办许可证；构成犯罪的，依法追究刑事责任。在民办幼儿园办学过程中下列情形，出资人不得取得回报：一是民办幼儿园章程未规定出资人要求取得合理回报；二是发布虚假招生简章或者招生广告，骗取钱财的；三是擅自增加收取费用的项目、提高收取费用的标准，情节严重的；四是骗取办学许可证或者伪造、变造、买卖、出租、出借办学许可证的；五是未依照《中华人民共和国会计法》和国家统一的会计制度进行会计核算、编制财务会计报告，财务、资产管理混乱的；六是违反国家税收征管法律、行政法规的规定，受到税务机关处罚的；七是校舍或者其他教育教学设施、设备存在重大安全隐患，未及时采取措施，致使发生重大伤亡事故的；八是教育教学质量低下，产生恶劣社会影响的；九是出资人抽逃资金或者挪用办学经费的。税务风险根据《民办教育促进法实施条例》第三十八条规定民办幼儿园应当依法办理税务登记，并在终止时依法办理注销税务登记手续。民办幼儿园税务风险主要包括两方面：一方面是民办幼儿园的纳税行为不符合税收法律法规的规定，应纳税而未纳税、少纳税，从而面临补税、罚款、加收滞纳金、刑罚处罚以及声誉损害，并且出资人不能取得回报等风险；另一方面是民办幼儿园经营行为适用税法不准确，没有将财政拨款、固定资产折旧和其它实际发生的与取得收入有关的、合理的支出扣除，没有用足有关优惠政策，多缴纳了税款，承担了不必要税收负担。对于民办幼儿园应当如何纳税，享受哪些税收优惠政策，不同类型的民办幼儿园，有着不同优惠政策。我国的民办幼儿园当中，捐资举办的民办幼儿园和投资举办的民办幼儿园，有社会组织举办的民办幼儿园，有个人举办的民办幼儿园，也有社会组织和个人联合举办的民办幼儿园。从税收优惠政策差别来考虑，主要分为出资人要求取得合理回报的民办幼儿园和出资人不要求取得合理回报的民办幼儿园两种类型。《民办教育促进法实施条例》规定，捐资举办的民办幼儿园和出资人不要求取得合理回报的民办幼儿园，依法享受与公办学校同等的税收及其他优惠政策。出资人要求取得合理回报的民办幼儿园享受的税收优惠政策，由国务院财政部门、税务主管部门会同国务院有关行政部门制定。由此可知，捐资举办的民办幼儿园和出资人不要求取得合理回报的民办幼儿园，依法法享受与公办幼儿园同等的税收及其他优惠政策，但从实施情况来看，各地区对教育机构税收优惠政策存在差别。为此，民办幼儿园应当咨询设立审批机关和当地税务机关，明确享受各项税收优惠政策的范畴后再操作，以免承担相关的法律责任。在营业税政策方面，根据《营业税暂行条例》第8条第1款第1项的规定，对托儿所、幼儿园提供的养育服务，免征营业税。财政部、国家税务总局《关于教育税收政策的通知》（财税[2004]39号）也规定了对托儿所、幼儿园提供养育服务取得的收入，免征营业税。据此可知，对民办幼儿园、托儿所提供养育服务取得的收入，是免征营业税的。对民办托儿所、幼儿园予以免征营业税的养育服务收入是指，在报经当地有关部门备案并公示的收费标准范围内收取的教育费、保育费。但是超过规定收费标准的收费，以开办实验班、特色班和兴趣班等为由另外收取的费用以及与幼儿入园挂钩的赞助费、支教费等超过规定范围的收入，不属于免征营业税的养育服务收入，要按“文化体育业”税目征收3%营业税。另外，应单独核算免税项目的营业额，未单独核算的，一律照章征收营业税。在企业所得税方面，自2008年企业所得税新税法实施后，《企业所得税法》第一条规定：在中华人民共和国境内，企业和其他取得收入的组织（以下统称企业）为企业所得税的纳税人，依照本法的规定缴纳企业所得税；同时实施条例第三条规定：依法在中国境内成立的企业，包括依照中国法律、行政法规在中国境内成立的企业、事业单位、社会团体以及其他取得收入的组织。根据以上规定，取得法人资格的民办幼儿园应缴纳企业所得税。幼儿园每一纳税年度的收入总额减去准予扣除项目后的余额为应纳税所得额。准予扣除项目是纳税人每一纳税年度发生的与取得应纳税收入有关的所有必要和正常的成本、费用、税金和损失。在缴纳企业所得税时应当扣除：财政拨款；社会捐赠收入；固定资产折旧；其它实际发生的与取得收入有关的、合理的支出；从主管部门和上级单位取得的用于事业发展的专项补助收入。个人所得税。没有取得法人资格的民办幼儿园应缴纳个人所得费。个人所得的缴纳办法是：按每一纳税年度的收入总额减除成本、费用以及损失后的余额确定应纳税所得额，然后根据应纳税所得额适用5%～35%的五级超额累进税率，计算征收个人所得税。在缴纳个人所得税时应当扣除的成本、费用是指幼儿园从事经营所发生的各项直接支出和分配计入成本的间接费用以及招生宣传费用、管理费用、财务费用、继续教育培训费用；损失是指幼儿园在经营过程中发生的各项经营外支出。在缴纳个人所得税时应当扣除的具体项目为：固定资产折旧费、修理费、水电费、差旅费、租赁费（不包括融资租赁费）、低值易耗品、工资福利（不包括个体业主工资）、车辆运输费、燃油费、招生成本、广告费、财产保险、车辆保险、劳动保险费、咨询费、诉讼费、审计费、土地使用费、低值易耗品摊销、无形资产摊销、开办费摊销、无法收回的账款（坏账损失）、业务招待费、利息净支出、汇兑净损失、金融机构手续费、固定资产盘亏、报废、毁损和出售的净损失，自然灾害或者意外事故损失，公益救济性捐赠，赔偿金、违约金以及财政拨款、社会捐赠和从主管部门或上级单位取得的用于事业发展的专项补助收入。上述扣除项目和标准，由各地方税务局根据当地实际情况确定，民办幼儿园应到当地税务机关咨询确定扣除办项目和标准。根据《财政部国家税务总局关于教育税收政策的通知》（财税[2004]39号）规定：对国家拨付事业经费和企业办的各类托儿所、幼儿园自用的房产、土地，免征房产税、城镇土地使用税；对财产所有人将财产赠给学校所立的书据，免征印花税；对幼儿园经批准征用的耕地，免征耕地占用税；对县级以上人民政府教育行政主管部门或劳动行政主管部门审批并颁发办学许可证，由企业事业组织、社会团体及其他社会和公民个人利用非国家财政性教育经费面向社会举办的学校及教育机构，其承受的土地、房屋权属用于教学的，免征契税；对境外捐赠人无偿捐赠的直接用于各类职业学校、高中、初中、小学、幼儿园教育的教学仪器、图书、资料和一般学习用品，免征进口关税和进口环节增值税。上述捐赠用品不包括国家明令不予减免进口税的20种商品。其他相关事宜按照国务院批准的《扶贫、慈善性捐赠物质免征进口税收暂行办法》办理。综上所述，民办幼儿园应当在登记注册后，持《民办非企业单位登记证书》到地方税务部门申请办理税务登记及有关税各的减免审批等有关手续。民办幼儿园应当了解本园办学类型，确定应纳税所得额，在法律明确规定可以享受税收优惠政策的范围内，在合法条件下选择合理固定资产折旧方法，通过成本、费用的分摊与列支达到一个最佳成本值，以实现最大限度地抵消利润少缴税。运用成本、费用分摊与列支方法，并非任意夸大成本、乱摊成本，而是在税法允许的范围内运用成本计算程序和核算方法等合法手段进行的财务税收节税活动。在企业所得税和个人所得税的选择上，具有法人资格的民办幼儿园按企业所得税缴纳，不具有法人资格的民办幼儿园应当按照个体工商业户应行税收管理，办理个体工商业户税务登记。各地区对民办幼儿园的优惠政策不尽相同，有的地区只进行了税务登记至今没有对民办幼儿园征收任何税种，有的地区对办理税务登记的民办幼儿园有资金补贴照顾。但是，对民办幼儿园征收所得税是法律所要求的，也是大势所趋，其具体政策应当咨询民办幼儿园审批机关和当地税务机关，明确后再进行税规划，合理避税。收费政策风险民办幼儿园可以按规定收取保教费、住宿费及省级人民政府批准的服务性收费、代收费四项费用，除此以外，幼儿园不得向幼儿家长收取其他任何费用。收取保教费、住宿费，要按规定使用税务机关统一印制的税务发票。民办幼儿园保教费、住宿费标准，由幼儿园按照《民办教育促进法》及其实施条例规定，根据保育教育和住宿成本合理确定